Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-148352/19-149-1274

г. Москва

20 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 декабря 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 20 декабря 2019 года

Арбитражный суд в составе судьи Кузина М.М.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению АО «Информационная внедренческая компания» (129110, Москва, ул.Гиляровского, д.57, стр.1, комната 73, ОГРН 

<

***>)

к АО «Воентелеком» (107014, Москва, ул.Б.Оленья, 15а, стр.1, ОГРН 

<

***>)

третье лицо: Министерство обороны Российской Федерации

о взыскании денежных средств

и встречное исковое заявление АО «Воентелеком» (107014, Москва, ул.Б.Оленья, 15а, стр.1, ОГРН 

<

***>)

к АО «Информационная внедренческая компания» (129110, Москва, ул.Гиляровского, д.57, стр.1, комната 73, ОГРН 

<

***>)

третье лицо: Министерство обороны Российской Федерации

об обязании заключить дополнительные соглашения

с участием:

от АО «ИВК»: ФИО2 (дов. от 05.09.2019 №2019-09-05/6д), ФИО3 (дов. от 05.09.2019 №2019-09-05/5д), ФИО4 (дов. от 09.01.2019 №2019-01-09/1д)

от АО «Воентелеком»: ФИО5 (дов. от 07.03.2019 №170), ФИО6 (дов. от 14.08.2019 №267)

от 3-го лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

АО «Информационная внедренческая компания»  (далее – ООО «ИВК») обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к  АО «Воентелеком» (далее – исполнитель) о взыскании задолженности в размере 232 379 723,10 руб., пени в размере 9 004 714,27 руб. 

Определением суда от 24.07.2019 был принят встречный иск АО «Воентелеком» к АО «Информационная внедренческая компания»  об обязании заключить дополнительное соглашение №4 к договору на изготовление и поставку маршрутизаторов видеонаблюдения и маршрутизаторов программных мультипротокольных от 10.02.2017 №16201873463114112539005687/ВТК-366/17-0122 о переводе цены договора и цены продукции в твердую (фиксированную) в приложенной редакции, об обязании заключить дополнительное соглашение №4 к договору на изготовление и поставку маршрутизатора программного мультипротокольного от 10.02.2017 №16201873463114112539005687/ВТК-366/17-0126 о переводе цены договора и цены продукции в твердую (фиксированную) в приложенной редакции, об обязании заключить дополнительное соглашение №4 к договору на изготовление и поставку узла комплексного инфотелекоммуникационного оснащения «Блейд» и комплекса технических средств «Гном» от 28.03.2017 №16201873463114112539005687/ВТК-366/17-0378 о переводе цены договора и цены продукции в твердую (фиксированную) в приложенной редакции.

В судебном заседании ООО «ИВК» поддержало заявленные первоначальные  требования, против встречного иска возражало.

В судебном заседании АО «Воентелеком» поддержало заявленные встречные  требования, против первоначального иска возражало.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, в материалах дела имеются документы, подтверждающие его надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия третьего лица в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Информация о принятии заявления к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Арбитражного суда г. Москвы в информационно -телекоммуникационной сети "Интернет", в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в 2017 году АО «Информационная внедренческая компания» (далее - Истец) поставило для АО «Воентелеком» (далее - Ответчик) Продукции на общую сумму 776 750 222,41 руб. по следующим договорам, заключенным с соблюдением требований Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и иного законодательства Российской Федерации, на основании результатов процедуры закупки путем проведения запроса предложений и конкурса в соответствии с протоколом рассмотрения, оценки и сопоставления предложений:

договор на изготовление и поставку маршрутизаторов видеонаблюдения и маршрутизаторов программных мультипротокольных № 1620187346311412539005687/ВТК-366/17-0122 от 10.02.2017 (далее – договор №0122);

договор на изготовление и поставку маршрутизатора программного мультипротокольного № 1620187346311412539005687/ВТК-366/17-0126 от 10.02.2017 (далее – договор №0126);

договор на изготовление и поставку узла комплексного инфотелекоммуникационного оснащения «Блейд» и комплекса технических средств «Гном» № 1620187346311412539005687/ВТК-366/17-0378 от 28.03.2017 (далее – договор №0378).

Данные договора были заключены в рамках исполнения государственного контракта, заключенного головным исполнителем - АО «Воентелеком» и государственным заказчиком - Министерством обороны РФ в условиях кооперации, предусмотренной Федеральным законом №275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

По договору на изготовление и поставку маршрутизаторов видеонаблюдения и маршрутизаторов программных мультипротокольных № 1620187346311412539005687/ВТК-366/17-0122 от 10.02.2017 ООО «ИВК» поставил АО «Воентелеком» Продукцию на общую сумму 318 436 594,51 руб. в полном объеме.

АО «Воентелеком» в соответствии с п. 4.3. Договора №0122 на счет ООО «ИВК» был перечислен аванс в размере 222 905 616,16 руб.

Пунктом 4.7. указанного выше Договора предусмотрено, что «расчет за поставленную Продукцию производится Заказчиком в размере твердой (фиксированной) цены Договора за вычетом ранее перечисленного аванса, в случае его выплаты, в течение 20 (двадцати) календарных дней после окончательной оплаты по Контракту, но не позднее 31.12.2018, при условии осуществления Исполнителем поставки всей указанной в Спецификации (Приложении №2 к Договору) Продукции и предъявления следующих документов...». Отгрузка была произведена в установленный Договором срок, что подтверждается товарными накладными по форме ТОРГ-12: №1700207 от 23.05.2017, №№1700387-1700388 от 15.08.2017 и актом приема-передачи продукции.

14.12.2018 (исх. 2032) ООО «ИВК» в адрес АО «Воентелеком» было направлено письмо с просьбой направить в адрес ООО «ИВК» дополнительное соглашение о переводе в соответствии с п. 3.2. Договора №0122 ориентировочной (предельной) цены Договора и цены единицы Продукции в твердую (фиксированную), повторно аналогичное письмо было направлено 21.01.2019 (исх.53).

Не получив ответа на указанные выше письма, ООО «ИВК» 29.01.2019 (исх. 105) в адрес АО «Воентелеком» было направлено на согласование дополнительное соглашение о переводе в соответствии с п. 3.2. Договора ориентировочной (предельной) цены Договора и цены единицы Продукции в твердую (фиксированную).

Все необходимые документы согласно п. 4.7. Договора АО «Воентелеком» представлены, АО «Воентелеком» ими располагает.

По вышеуказанному Договору №0122 задолженность АО «Воентелеком» перед ООО «ИВК» составила 95 530 978,35 руб.

16.04.2019 ООО «ИВК» в адрес АО «Воентелеком» была направлена претензия (исх. 518) об уплате до 25.04.2019 задолженности в размере 95 530 978,35 руб. и пени, предусмотренных п. 9.2. Договора в размере 3 701 825,41 руб.

Указанная претензия оставлена АО «Воентелеком» без ответа.

По договору на изготовление и поставку маршрутизатора программного мультипротокольного № 1620187346311412539005687/ВТК-366/17-0126 от 10.02.2017 (далее - Договор) ООО «ИВК» поставил АО «Воентелеком» Продукцию на общую сумму 386 068 305,00 руб. в полном объеме.

АО «Воентелеком» в соответствии с п. 4.3. Договора №0126 на счет ООО «ИВК» был перечислен аванс в размере 270 265 166,33 руб.

Пунктом 4.7. указанного выше Договора предусмотрено, что «расчет за поставленную Продукцию производится Заказчиком в размере твердой (фиксированной) цены Договора за вычетом ранее перечисленного аванса, в случае его выплаты, в течение 20 (двадцати) календарных дней после окончательной оплаты по Контракту, но не позднее 31.12.2018, при условии осуществления Исполнителем поставки всей указанной в Спецификации (Приложении №2 к Договору) Продукции и предъявления следующих документов...». Отгрузка была произведена в установленный Договором срок, что подтверждается товарными накладными по форме ТОРГ-12: №№1700438-1700440 от 30.08.2017, №1700486 от 15.09.2017 и актом приема-передачи продукции.

14.12.2018 (исх. 2032) ООО «ИВК» в адрес АО «Воентелеком» было направлено письмо с просьбой направить в адрес ООО «ИВК» дополнительное соглашение о переводе в соответствии с п. 3.2. Договора №0126 ориентировочной (предельной) цены Договора и цены единицы Продукции в твердую (фиксированную), повторно аналогичное письмо было направлено 21.01.2019 (исх.53).

Не получив ответа на указанные выше письма, ООО «ИВК» 29.01.2019 (исх. 105) в адрес АО «Воентелеком» было направлено на согласование дополнительное соглашение о переводе в соответствии с п. 3.2. Договора ориентировочной (предельной) цены Договора и цены единицы Продукции в твердую (фиксированную).

Все необходимые документы согласно п. 4.7. Договора АО «Воентелеком» представлены, АО «Воентелеком» ими располагает.

По вышеуказанному Договору №0126 задолженность АО «Воентелеком» перед ООО «ИВК» составила 115 803 138,67 руб.

16.04.2019 ООО «ИВК» в адрес АО «Воентелеком» была направлена претензия (исх. 517 от 15.04.2019) об уплате до 25.04.2019 задолженности в размере 115 803 138,67 руб. и пени, предусмотренных п. 9.2. Договора в размере 4 487 371,62 руб.

Указанная претензия оставлена АО «Воентелеком» без ответа.

По договору на изготовление и поставку узла комплексного инфотелекоммуникационного оснащения «Блейд» и комплекса технических средств «Гном» № 1620187346311412539005687/ВТК-366/17-0378 от 28.03.2017 (далее - Договор) ООО «ИВК» поставил АО «Воентелеком» Продукцию на общую сумму 72 245 322,90 руб. в полном объеме.

АО «Воентелеком» в соответствии с п. 4.3. Договора №0378 на счет ООО «ИВК» был перечислен аванс в размере 51 199 716,82 руб.

Пунктом 4.7. указанного выше Договора предусмотрено, что «расчет за поставленную Продукцию производится Заказчиком в размере твердой (фиксированной) цены Договора за вычетом ранее перечисленного аванса, в случае его выплаты, в течение 20 (двадцати) календарных дней после окончательной оплаты по Контракту, но не позднее 31.12.2018, при условии осуществления Исполнителем поставки всей указанной в Спецификации (Приложении №2 к Договору) Продукции и предъявления следующих документов..,». Отгрузка была произведена в установленный Договором срок, что подтверждается товарными накладными по форме ТОРГ-12: №1700372 от 08.08.2017., №1700383 от 10.08.2017 и Актом приема-передачи продукции от 26.12.2018.

14.12.2018 (исх. 2032) ООО «ИВК» в адрес АО «Воентелеком» было направлено письмо с просьбой направить в адрес ООО «ИВК» дополнительное соглашение о переводе в соответствии с п. 3.2. Договора №0378 ориентировочной (предельной) цены Договора и цены единицы Продукции в твердую (фиксированную), повторно аналогичное письмо было направлено 21.01.2019 (исх.53).

Не получив ответа на указанные выше письма, ООО «ИВК» 24.12.2018  (исх. 2075) в адрес АО «Воентелеком» было направлено на согласование дополнительное соглашение о переводе в соответствии с п. 3.2. Договора ориентировочной (предельной) цены Договора и цены единицы продукции в твердую (фиксированную), повторно аналогичное письмо было направлено 29.01.2019 (исх. 105).

Все необходимые документы согласно п. 4.7. Договора АО «Воентелеком» представлены, АО «Воентелеком» ими располагает.

По вышеуказанному Договору №0378 задолженность АО «Воентелеком» перед ООО «ИВК» составила 21 045 606,08 руб.

16.04.2019 ООО «ИВК» в адрес АО «Воентелеком» была направлена претензия (исх. 515 от 15.04.2019) об уплате до 25.04.2019 задолженности в размере 21 045 606,08 руб.  и пени, предусмотренных п. 9.2. Договора в размере 815 517,24 руб.

Указанная претензия оставлена АО «Воентелеком» без ответа.

Исходя из указанного, ООО «ИВК» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим исковым заявлением.

Возражая против первоначального иска, АО «Воентелеком» указывает на то, что поскольку в договорах цена определена в качестве приблизительной (ориентировочной), у АО «Воентелеком» отсутствуют основания для оплаты продукции ООО «ИВК».

Кроме того, АО «Воентелеком» ссылается на завышение цен ООО «ИВК» на продукцию, поставленную по договорам.

При этом, АО «Воентелеком» ссылается на наличие дополнительных соглашений к договорам, которые не подписаны ООО «ИВК», однако которыми закреплена твердая (фиксированная) цена договоров.

Исходя из изложенного, АО «Воентелеком» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы со встречным исковым заявлением об обязании заключить дополнительные соглашения на условиях АО «Воентелеком».

Изучив материалы дела, выслушав доводы ООО «ИВК» и АО «Воентелеком», оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования ООО «ИВК» подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Суд в целях установления объективных обстоятельств дела определением от 23.09.2019 назначил проведение судебной экспертизы.

Проведение экспертизы было поручено  эксперту ООО «БИЗНЕС ПЛЮС».

Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

Соответствуют ли представленные ООО «ИВК» отчетные калькуляции по договорам  требованиям приказа Минпромэнерго РФ от 20.08.2006 №200, по формуле, утвержденной приказом Федеральной службы по тарифам от 18.04.2008 №118. Если ли не соответствуют, то в каких строках и на какую сумму?

Определить рыночную стоимость аналогичных товаров;

Определить стоимость аналогичных товаров.

Согласно экспертному заключению №281019-98К от 28.10.2019:

представленные ООО «ИВК» отчетные калькуляции по договорам соответствуют требованиям приказа Минпромэнерго РФ от 20.08.2006 №200, по формуле, утвержденной приказом Федеральной службы по тарифам от 18.04.2008 №118.

рыночная стоимость аналогичных товаров по договорам №0122 и №0126 находится в диапазоне от 918 000 руб. до 3 855 000 руб. Рыночную стоимость аналогичных товаров по договору №0378 не представляется возможным определить.

рыночная стоимость аналогичных товаров по договорам №0122 и №0126 на дату заключения данных договоров составляет 938 318 руб. Рыночную стоимость аналогичных товаров по договору №0378 на дату его заключения  не представляется возможным определить.

Исходя из изложенного, утверждение АО «Воентелеком» о завышении ООО «ИВК» цен на товары, поставленные по договорам, опровергается представленным в материалы дела экспертным заключением.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться  надлежащим образом в соответствии с условиями  обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и  требований - в соответствии с обычаями  делового  оборота  или  иными  обычно  предъявляемыми  требованиями.

Статья 310 ГК РФ указывает на то, что односторонний  отказ  от  исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий  не допускается.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с п. 1 ст. 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

На основании представленных в материалы дела документов, подписанных сторонами товарных накладных, а также экспертного заключения, суд пришел к выводу о наличии у АО «Воентелеком» задолженности перед ООО «ИВК» в размере 232 379 723,10 руб., в связи с чем требования ООО «ИВК» в данной части  подлежат удовлетворению в полном объеме.

ООО «ИВК» заявило о взыскании с АО «Воентелеком» пени. 

В соответствии с ч. 1 ст. 329, ч. 1 ст. 330 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно п. 9.2 Договоров, заказчик (АО «Воентелеком») в случае нарушения сроков оплаты за поставленную продукцию, предусмотренных Договором, уплачивает Исполнителю (ООО «ИВК») по его письменному требованию пени в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования ЦБ РФ от неоплаченной суммы за каждый день просрочки оплаты.

Согласно представленному ООО «ИВК» расчету, размер пени составляет 9 004 714,27  руб.

Проверив порядок расчета, суд приходит к выводу, что указанный размер пени является соразмерным последствиям нарушения обязательства, в связи с чем подлежит взысканию с АО «Воентелеком» в полном объеме.

Таким образом, заявленные ООО «ИВК» требования подлежат удовлетворению судом в полном объеме.

В отношении требований АО «Воентелеком» об обязании ООО «ИВК» заключить дополнительные соглашения №4 к договорам в редакции АО «Воентелеком», суд считает его необоснованным и не подлежащим удовлетворению, поскольку содержащиеся в указанных дополнительных соглашениях условия о цене товара не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и опровергнуты представленным в материалы дела экспертным заключением.

В силу п.1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований.

АО «Воентелеком» не доказало обстоятельства, на которых основывает заявленные требования, в связи с чем требования АО «Воентелеком» не подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины  подлежат отнесению на АО «Воентелеком».

Кроме того, с АО «Воентелеком» в пользу ООО «ИВК» подлежат взысканию расходы по оплате экспертизы в размере 70 000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 27, 65, 75, 104, 110, 123, 156 ч. 3, 167-170, 176 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

Первоначальный иск удовлетворить. Взыскать с АО «Воентелеком» в пользу АО «Информационная внедренческая компания» сумму основного долга 232 379 723,10 руб. (двести тридцать два миллиона триста семьдесят девять тысяч семьсот двадцать три рубля 10 копеек), пени в размере 9 004 714,27 руб. (девять миллионов четыре тысячи семьсот четырнадцать рублей 27 копеек), а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб. (двести тысяч рублей) и расходы на проведение судебной экспертизы в размере 70 000 руб. (семьдесят тысяч рублей).

В удовлетворении встречного иска – отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СудьяМ.М. Кузин