Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-163630/17-84-1495

12 декабря 2017 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 05 декабря 2017 года

Полный текст решения изготовлен 12 декабря 2017 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Сизовой О.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев  в открытом судебном заседании дело

по заявлению: АО «Дагестанская  сетевая компания»

к ответчикам/заинтересованным лицам:  ФАС России 

третье лицо: Республиканская служба по тарифам Республики Дагестан

о признании  недействительным и отмене с момента принятия Приказ от 28.06.2017 г. № 838/17 «Об отсутствии оснований для отмены Постановлений Республиканской  службы по тарифам Республики Дагестан от 22.12.2016 № 113 и от 29.12.2016 г. № 116», обязать рассмотреть по существу заявление АО «ДСК» № 04-03/663 от 17.03.2017г. и выдать предписание об устранении нарушения законодательства,  выразившегося в  установление НВВ АО «ДСК» с нарушением порядка расчета, предусмотренного п.7, 38 Основ ценообразования  и п.11 Методических указаний

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 (паспорт, дов. № 49-юр от 29.09.2017г.); ФИО3 (паспорт, дов. № 436 от 26.06.2017г.); ФИО4(паспорт, дов. № 213 от 23.01.2017г.);

от ответчика: ФИО5(удостов., дов.№ ИА/1360/08/17 от 06.03.2017г.);

третье лицо: ФИО6( паспорт, дов.№ 30-1220-5/17 от 09.11.2017г.);

УСТАНОВИЛ:

АО «Дагестанская  сетевая компания» обратилось в Арбитражный суд города Москвы к Федеральной антимонопольной службе с требованием о признании незаконным бездействие ФАС России, выразившееся в фактическом не рассмотрении заявления АО «ДСК» от 04-03/663 от 17.03.2017 о выдаче предписания Региональной службе по тарифам Республики Дагестан об устранении нарушения законодательства, выразившегося в установлении НВВАО «ДСК» с нарушением порядка расчета, предусмотренного пунктами 7, 38 Основ ценообразования и пунктом 11 Методических указаний, признании недействительным и отмене с момента принятия Приказ ФАС России от 28.06.2017 № 838/17 «Об отсутствии оснований для отмены Постановлений Республиканской службы по тарифам Республики Дагестан от 22.12.2016 №113 йот 29.12.2016 № 116», обязании ФАС России рассмотреть по существу заявление АО «ДСК» от 04-03/663 от 17.03.2017 и выдать предписание Региональной службе по тарифам Республики Дагестан об устранении нарушения законодательства, выразившегося в установлении НВВ АО «ДСК» с нарушением порядка расчета, предусмотренного пунктами 7, 38 Основ ценообразования и пунктом 11 Методических указаний, с учетом уточнений заявленных требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Заявитель поддерживает заявленные требования с учетом уточнений.

Ответчик, возражает против заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Третье лицо поддерживает позицию ответчика, просит отказать в удовлетворении заявленных требований. 

Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, выслушав доводы представителей сторон, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Из заявления следует, АО «Дагестанская сетевая компания» (далее - АО «ДСК», общество) оказывает услуги по передаче электрической энергии по сетям напряжением от 110 до 0,4 кВ на территории Республики Дагестан. АО «ДСК» является организацией, осуществляющей деятельность, в рамках которой расчеты за поставляемую продукцию (услуги) осуществляются по тарифам и (ценам), которые подлежат государственному регулированию (регулируемая деятельность).

Установление регулируемых тарифов (цен) осуществляется регулирующими органами в соответствии с целями и принципами государственного регулирования, предусмотренными Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Федеральный закон № 35-ФЗ), постановлением Правительства РФ от 29.12.2012 № 1178 «О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике» (далее - Основы ценообразования).

В соответствии с пунктом 4 статьи 23.1 Федерального закона № 35-ФЗ услуги по передаче электрической энергии подлежат государственному регулированию. Государственное регулирование цен (тарифов), надбавок осуществляется в порядке, установленном основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике и правилами государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденными Основами ценообразования (пункт 1 статьи 23 Федерального закона № 35-ФЗ).

Согласно пункту 4 статьи 21 Федерального закона № 35-ФЗ органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации наделяются полномочиями на государственное регулирование и контроль в электроэнергетике. В Республике Дагестан органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов является Региональная служба по тарифам Республики Дагестан (далее - РСТ Республики Дагестан, орган регулирования тарифов). Согласно пункту 2 Положения о РСТ Республики Дагестан, утвержденного постановлением Правительства Республики Дагестан от 30.05.2011 № 165, «Служба является органом исполнительной власти Республики Дагестан в области государственного регулирования тарифов». Пунктом 4 Положения к полномочиям РСТ Республики Дагестан отнесено установление тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов предельных (минимального и (или) максимального) уровней таких цен (тарифов).

Постановлениями РСТ Республики Дагестан от 22.12.2016 № 113 «О внесении изменений в постановление РСТ по Республике Дагестан от 26.12.2014 № 140 «Об утверждении долгосрочных параметров регулирования для территориальных сетевых организаций, в отношении которых тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются на основе.. долгосрочных параметров деятельности территориальных сетевых организаций, и необходимой валовой выручки сетевых организаций на долгосрочный период регулирования (без учета оплаты потерь)» и от 29.12.2016 № 116 «Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям Республики Дагестан и индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями» утверждены единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Республики Дагестан на 2017 год, индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между смежными сетевыми организациями на территории Республики Дагестан на 2017 год, долгосрочные параметры деятельности АО «ДСК» на 2016-2018 годы и необходимая валовая выручка (далее - НВВ) АО «ДСК» на 2017 год без учета оплаты потерь в размере 3 010 786,48 тысяч руб.

При определении НВВ компании на 2017 год органом регулирования была произведена корректировка величины выручки на сумму 327 965,76 тыс. руб. со знаком «минус». На страницах 20-21 Экспертного заключения по расчету необходимой валовой выручки на 2017 год долгосрочного периода регулирования 2016-2018 годов для установления тарифов на услуги по передаче электроэнергии по распределительным сетям АО «ДСК», которое подготовлено штатными экспертами из числа сотрудников РСТ Республики Дагестан указано: «Эксперты предлагают исключить избыток (необоснованные доходы) от изменения единых (котловых) тарифов по приказу ФАС России от 29.04.2016 № 561/16 и по постановлению РСТ Дагестана от 30.05.2016 № 15 в сумме 327 965,76 тыс. руб.

АО «ДСК», не согласившись с принятым РСТ Республики Дагестан решением, обратилось (исх. от 17.03.2017 №04-03/663) в ФАС России с просьбой о выдаче предписания РСТ Республики Дагестан об устранении нарушения законодательства, выразившегося в установлении НВВ АО «ДСК» с нарушением порядка расчета, предусмотренного пунктами 7, 38 Основ ценообразования и пунктом 11 Методических указаний по расчету тарифов на услуги по передаче электрической энергии, устанавливаемых с применением метода долгосрочной индексации необходимой валовой выручки, утвержденных приказом ФСТ от 17.02.2012 № 98-э (далее - Методические указания), а именно проведении РСТ Республики Дагестан экономически необоснованной корректировки выручки на 2017 год путем исключения «необоснованного дохода» по итогам 2016 года. Величина корректировки была определена РСТ Республики Дагестан «расчетным» способом, не предусмотренным нормами законодательства, без подтверждения данными бухгалтерской и статистической отчетности.

По результатам рассмотрения обращения АО «ДСК» ФАС России приказом от 28.06.2017 № 838/17 «Об отсутствии оснований для отмены Постановления Республиканской службы по тарифам Республики Дагестан от 22.12.2016 №113 и от 29.12.2016 №116» отказала в удовлетворении заявленных требований об отмене в части Постановлений РСТ Республики Дагестан от 22.12.2016 №113 и от 29.12.2016 №116.

Заявитель также считает, что по настоящее время ФАС России не рассмотрено по существу заявление АО «ДСК» (исх. от 17.03.2017 №04-03/663) о выдаче предписания РСТ РД об устранении нарушения законодательства, выразившегося в установлении РСТ Республики Дагестан НВВ АО «ДСК» с нарушением порядка расчета, предусмотренного пунктами 7, 38 Основ ценообразования и пунктом 11 Методических указаний, а именно проведении РСТ Республики Дагестан экономически необоснованной корректировки выручки на 2017 год путем исключения «необоснованного дохода» по итогам 2016 года, где величина корректировки была определена РСТ Республики Дагестан «расчетным» способом, не предусмотренным нормами законодательства, без подтверждения данными бухгалтерской и статистической отчетности.

Посчитав, бездействие и приказ ФАС России незаконными, Заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным. 

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемых заявителем приказ аи бездействия ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие их закону и наличие нарушения прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований, суд учитывает следующее обстоятельства. 

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступило заявление АО «Дагестанская сетевая компания» от 17.03.2017 № 04-03/663 (вх. от 22.03.2017 № 41311/17) о нарушениях тарифного законодательства со стороны Республиканской службы по тарифам Республики Дагестан (далее - РСТ Дагестан, орган регулирования).

В указанном заявлении содержались ссылки на нормы законодательства в области государственного регулирования цен (тарифов), которые, по мнению заявителя были нарушены органом регулирования, а также ссылки на решения органа регулирования, по мнению заявителя, принятые с нарушением законодательства.

В соответствии с пунктом 1 Правил отмены решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, а также решений органов местного самоуправления поселений или городских округов, принятых во исполнение переданных им полномочий по государственному регулированию тарифов на тепловую энергию, в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.03.2004 № 123 (далее - Правила № 123), решения органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, принятые с превышением полномочий, установленных нормативными правовыми актами в сфере ценообразования в области электроэнергетики, подлежат отмене в порядке, предусмотренном Правилами № 123.

Заявление АО «Дагестанская сетевая компания» указывало на нарушение нормативно-правовых актов в сфере ценообразования в области электроэнергетики, а также содержало перечень документов, необходимых в соответствии с пунктом 5 Правил № 123.

ФАС России приняло указанное заявление к рассмотрению уведомлением Заявителю от 29.03.2017 № СП/22808/17.

В процессе рассмотрения заявления ФАС России предприняло необходимые меры для полного и всестороннего рассмотрения заявления по существу, в частности был направлен запрос в РСТ Республики Дагестан от 29.03.2017 № СП/20185/17, а также в соответствии с приказом ФАС России от 16.11.2015 № 1091/15 «Об утверждении регламента рассмотрения вопросов на заседаниях Комиссий Федеральной антимонопольной службы по рассмотрению споров и разногласий, связанных с установлением и (или) применением законодательства о государственном регулировании цен (тарифов)» 07.06.2017 была проведена Комиссия ФАС России с приглашением представителей АО «Дагестанская сетевая компания» и РСТ Республики Дагестан.

По результатам рассмотрения заявления от 17.03.2017 № 04-03/663, на основании решения Комиссии ФАС России от 07.06.2017, с соблюдением сроков, предусмотренных Правилами № 123, был принят приказ ФАС России от 28.06.2017 № 838/17. В указанном приказе дана оценка доводам Заявителя и приведены основания, свидетельствующие об отсутствии нарушений РСТ Республики Дагестан нормативно правовых актов в сфере ценообразования в области электроэнергетики.

Указанное свидетельствует о том, что ФАС России предпринял все предусмотренные законодательством в области государственного регулирования цен (тарифов) меры для рассмотрения заявления АО «Дагестанская сетевая компания» по существу. Вопрос о нарушениях со стороны РСТ Республики Дагестан нормативно правовых актов в сфере ценообразования в области электроэнергетики рассмотрен ФАС России в полном объеме.

Ссылка Заявителя на положение о ФАС России, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2017 № 331, суд считает некорректной, поскольку в соответствии с пунктом 5.3.32. того же нормативно-правового акта предусматривает полномочия ФАС России осуществляет в установленном порядке отмену решений об утверждении тарифов в электроэнергетике и в сфере теплоснабжения органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, принятых ими с превышением полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации об электроэнергетике и теплоснабжении. Выбор административной процедуры в данном случае остается на усмотрение ФАС России.

Как указывает ФАС России, что не в процессе рассмотрения заявления АО «Дагестанская сетевая компания», ни на Комиссии ФАС России от 07.06.2017, Заявителем о нарушении своих прав не сообщалось.

Приказ ФАС России от 28.06.2017 № 838/17 вынесен по результатам рассмотрения заявления АО «Дагестанская сетевая компания» (далее - АО «ДСК») от 17.03.2017 № 04-03/663, в соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденными постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 г. № 1178, Правилами № 123.

При рассмотрении заявления АО «ДСК» от 17.03.2017 № 04-03/663 установлено, что в 2015 году, руководствуясь Основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденными постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 г. № 1178 (далее - Основы ценообразования), и Методическими указаниями по расчету тарифов на услуги по передаче электрической энергии, устанавливаемых с применением метода долгосрочной индексации необходимой валовой выручки, утвержденными приказом ФСТ России от 17.02.2012г. № 98-э, РСТ Республики Дагестан рассчитана необходимая валовая выручка АО «ДСК» на 2016 год в сумме 3 275 930,87 тыс. руб.

Данная сумма НВВ АО «ДСК» была установлена в единых (котловых) тарифах, сформированных на основе общей валовой выручки всех регулируемых РСТ Республики Дагестан территориальных сетевых организаций и баланса электрической энергии и мощности Республики Дагестан, утверждаемого ФАС России, и принятым постановлением от 29.12.2015 № 136 РСТ Республики Дагестан. На основании «котловых» тарифов были рассчитаны индивидуальные тарифы для взаиморасчетов между сетевыми организациями на территории Республики Дагестан.

Рассчитанные РСТ Республики Дагестан единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Республики Дагестан, поставляемой прочим потребителям на 2016 год, сложились в соответствии с Методическими указаниями 20-э/2 на уровне ниже предельных минимальных уровней тарифов, установленных Федеральной антимонопольной службой.

В этой связи, приказом от 29.04.2016 № 561/16 ФАС России предписала РСТ Республики Дагестан довести до предельных минимальных уровней тарифов, утвержденные РСТ Республики Дагестан тарифы на передачу электрической энергии.

При этом, после изменения единых (котловых) тарифов, не последовало изменение индивидуальных «расчетных» тарифов между сетевыми организациями на территории Республики Дагестан.

В результате выручка от конечных потребителей и сетевых организаций по увеличенным решением ФАС России приказом от 29.04.2016 № 561/16 единых (котловых) тарифов полностью осталось у «котлодержателя» АО «ДСК».

Таким образом, в 2016 году согласно постановлению от 30 мая 2016 № 15, АО «ДСК» должно было получить не только экономически обоснованную необходимую валовую выручку в размере 3 275 930,87 тыс. руб., но и разницу между экономически обоснованными расчетными тарифами РСТ Дагестана и предельным минимальным уровнем тарифов, установленных ФАС России, в сумме 327 965,7 тыс. руб.

На основании вышеизложенного, орган регулирования посчитал данную сумму излишне полученным доходом АО «ДСК» и исключил ее из состава тарифов на 2017 год.

В сложившейся ситуации возникла разница между экономически обоснованными тарифами, рассчитанными на основании НВВ АО «ДСК» и предельными минимальными уровнями тарифов.

Экономическая обоснованность индивидуальных тарифов, рассчитанных для АО «ДСК» подтверждается определением Верховного суда Российской Федерации от 17.11.2016 по делу № 20 -АПГ16- 15.

Пунктом 7 Основ ценообразования предусмотрено, что в случае если на основании данных статистической и бухгалтерской отчетности за год и иных материалов выявлены экономически обоснованные расходы организаций, осуществляющих регулируемую деятельность, не учтенные при установлении регулируемых цен (тарифов) на тот период регулирования, в котором они понесены, или доход, недополученный при осуществлении регулируемой деятельности в этот период регулирования по независящим от организации причинам, указанные расходы (доход) учитываются регулирующими органами при установлении регулируемых цен (тарифов) на следующий период регулирования.

В соответствии с пунктом 38 Основ ценообразования, в течение долгосрочного периода регулирования регулирующими органами ежегодно производится корректировка необходимой валовой выручки. По решению регулирующего органа такая корректировка может осуществляться с учетом отклонения фактических значений параметров расчета тарифов по итогам истекшего периода текущего года долгосрочного периода регулирования, за который известны фактические значения параметров расчета тарифов, от планировавшихся значений параметров расчета тарифов, а также изменение плановых показателей на следующие периоды.

Вместе с тем, по мнению Заявителя, если руководствоваться положениями пункта 38 Основ ценообразования, то фактические значения по итогам истекшего периода (6 месяцев 2016 года и ожидаемые показатели 2016 года) текущего года долгосрочного периода регулирования, за который известны фактические значения (2016 год), свидетельствуют о наличии недополученных доходов у АО «ДСК»: за 6 месяцев 2016 года - 1 163 ПО тыс. руб., ожидаемые за 2016 год - 2 023 185,6 тыс. руб.

Письмом от 04.08.2016 № 05-02/52 РСТ Республики Дагестан была направлена бухгалтерская и статистическая отчетность (бухгалтерский баланс Ф-№1, Отчет о финансовых результатах Ф-№ 2, Сведения о затратах на производство и продажу продукции Ф-№5-3, Сведения о финансовом состоянии организации Ф-№ П-3 и другие), подтверждающие фактическую выручку за услуги по передаче электрической энергии за 1 полугодие 2016 года.

Как указывает ответчик, фактические значения по итогам 2016 года должны быть учтены в тарифы не на 2017, а на 2018 год. Это обусловлено тем, что на момент установления цен (тарифов) на 2017 год орган регулирования не располагал фактической документарно подтвержденной информацией о расходах регулируемой организации.

В этой связи, указанная сумма в размере 3 275 930,87 тыс. руб. не зависит от параметров деятельности регулируемой организации и не подлежит рассмотрению по итогам предшествующего периода регулирования. Исключение данной суммы из состава тарифов на 2017 год в отношении АО «ДСК», как излишне полученного (необоснованного) дохода за 2016 год.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Заявителем, вопреки ч. 1 ст. 65 АПК РФ, не доказано, каким именно нормативным актам не соответствует оспариваемое решение и какие права и законные интересы Инспекции нарушены этим актом, поскольку оспариваемое решение не создает заявителю никаких препятствий в осуществлении им своей деятельности и не возлагает на него никаких обязанностей.

При указанных обстоятельствах, в данном случае отсутствуют основания, предусмотренные статьей 13 ГК РФ, статьями 198, 201 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативных актов недействительными.

Кроме того, Заявитель в просительной части заявления просит Арбитражный суд города Москвы обязать ФАС России выдать предписание Республиканской службе по тарифам Республики Дагестан об устранении нарушений законодательства. Указанные требования являются недопустимыми, и не предусмотрены Главой 24 АПК РФ.

В связи с изложенным, суд не находит оснований для удовлетворения требований заявителя.

Судом проверены все доводы заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины также относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167-170, 176, 197-201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Проверив на соответствие действующему законодательству, в удовлетворении заявленных требований АО «Дагестанская сетевая компания» полностью отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья

О.В. Сизова