ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-14578/2019

г. Киров

15 декабря 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 декабря 2020 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Панина Н.В.,

судейБармина Д.Ю., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании:

представителя истца ФИО3, действующей на основании доверенности от 30.12.2019,

представителя ответчика ФИО4, действующей на основании доверенности от 04.12.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс» 

на решение Арбитражного суда Кировской области от 24.09.2020 по делу №А28-14578/2019

по иску открытого акционерного общества «Коммунэнерго» 

(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» 

(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>),

третьи лица: ФИО5, ФИО6, ФИО7,

об обязании исполнить обязательства, 

установил:

открытое акционерное общество «Коммунэнерго»  (далее – Компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» (далее – Общество, ответчик, заявитель)  об обязании исполнить обязательства по договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации, от 26.11.2015 № 848, а именно: об обязании в течение 10 дней со дня вступления в законную силу решения суда уменьшить объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь на объем безучётного потребления электрической энергии в размере 13793,20 кВт*ч, сложившейся по следующим актам безучётного потребления:

- от 16.01.2019 № БУ-БП 301/1, составленного в отношении ФИО8 (объем безучетного потребления – 3720 кВт*ч);

- от 16.01.2019 № БУ-БП 301/2, составленного в отношении ФИО9 (далее – Азатян, потребитель) (объем безучётного потребления – 3030 кВт*ч);

- от 28.12.2018 № БУ-БП 209/18-05, составленного в отношении ФИО7 (объем безучётного потребления – 4283,2 кВт*ч);

- от 05.02.2019 № БУ-БП 204/02, составленного в отношении ФИО10 (объем безучётного потребления – 2760 кВт*ч).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФИО5, ФИО6, ФИО7.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 24.09.2020 исковые требования удовлетворены.

Общество с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Кировской области от 24.09.2020 в части включения в объем отпущенной из сетей истца электрической энергии  объема безучётного потребления электроэнергии, потребленной Азатяном в размере 3030 кВт*ч и принять в данной части новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

По мнению заявителя, истец не доказал факт безучётного потребления в отношении потребителя Азатяна. В рассматриваемом случае проверка объекта проведена визуально, не проникая внутрь жилого помещения. В адрес потребителя не направлялись уведомления о проведении проверки, о составлении акта безучётного потребления. Кроме того, субъект безучётного потребления – потребитель отсутствовал: Азатян признан умершим. Акты в отношении потребителя составлены с нарушением требований пунктов 172, 174, 178, 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, пункта 85(1) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства от 06.05.2011 № 354. Начисления электрической энергии по среднемесячному объему потребления также не свидетельствуют о потреблении Азатяном электрической энергии ввиду того, что среднемесячный объем потребления заносится в базу данных в автоматическом режиме. 

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 29.10.2020 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 30.10.2020 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной нормы стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Компания в отзыве на апелляционную жалобу доводы Общества отклонила, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержали ранее изложенные письменные позиции по делу.

Третьи лица в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается при состоявшейся явке.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, данных в пункте 27 постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 № 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из текста апелляционной жалобы следует, что Общество не согласно с объемом безучётного потребления энергии в размере 3030 кВт*ч по акту от 16.01.2019 № БУ-БП 301/2, не оспаривая по существу оставшиеся требования.

Возражений против проверки судебного акта в обжалуемой части не поступало.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, 26.11.2015 между  Обществом и Компанией заключен договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации, № 848 (далее – договор), по условиям которого Общество обязуется продавать Компании электрическую энергию в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации, а Компания обязуется купить (принять) и оплатить эту электрическую энергию на условиях договора.

Отдельные разногласия по договору урегулированы в рамках дела № А28-5518/2016.

Согласно пункту 5 приложения № 3 к договору объем компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии поступившей в сеть Компании из смежных сетей, от производителей электрической энергии и объемом электроэнергии, переданного по сетям Компании, который определяется в соответствии с приложением № 5 к договору.

Согласно пунктам 2.3, 2.4, 4 Приложения № 5 к договору объем отпущенной электрической энергии формируется, в частности, из количества электрической энергии переданной потребителям, рассчитанного по актам о неучтенном потреблении электроэнергии.

Сотрудниками Компании составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии от 16.01.2019 № БУ-БП 301/1, от 16.01.2019 № БУ-БП 301/2, от 28.12.2018 № БУ-БП 209/18-05,  от 05.02.2019 № БУ-БП 204/02.

Общий объем безучётного потребления по указанным выше актам составил 13793,20 кВт*ч (с учётом уточнения исковых требований).

Принимая во внимание указанные выше условия заключенного договора, истец направил ответчику претензию от 26.09.2019 № 22-01/7997 с требованием уменьшить объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, на объем безучёного потребления.

Неисполнение требований претензии послужило основанием для обращения истца в суд с настоящими требованиями.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда в обжалуемой части, исходя из нижеследующего.

В силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, к отношениям энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также принятые в соответствии с ними обязательные правила.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442). 

В третьем абзаце пункта 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Как следует из абзаца 4 пункта 4 Основных положений № 442, сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Обязательства между сторонами возникли в связи с заключением договора, в силу которого между Компанией и Обществом существуют правоотношения по передаче электрической энергии, и Компания как сетевая организация, в том числе, закупает электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений № 442).

В рассматриваемом случае факт безучётного потребления по точке учета: 

<

...> выявлен в ходе контроля соблюдения введенного ограничения режима потребления электрической энергии на основании акта от 27.07.2018 №301/642 (т. 1 л. 109).

Основы регулирования отношений, связанных с введением ограничения режима потребления электроэнергии, урегулированы Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Правила ограничения).

В силу пункта 12 Правил ограничения инициатор введения ограничения и исполнитель (субисполнитель) вправе осуществлять контроль соблюдения потребителем введенного в отношении его энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики полного или частичного ограничения режима потребления. Контроль соблюдения потребителем введенного в отношении его энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики полного или частичного ограничения режима потребления осуществляется путем проведения проверок введенного ограничения режима потребления.

Нарушение введенного ограничения режима потребления и (или) невыполнение требования о самостоятельном ограничении режима потребления помимо способа, предполагающего проверку показаний приборов учета, может быть выявлено в результате применения иных способов контроля соблюдения потребителем введенного ограничения режима потребления (в том числе контроля мощности) (пункт 12(3) Правил ограничения).

Вопреки доводам заявителя, Правила ограничения не содержат норм обязывающих исполнителя (субисполнителя) уведомлять потребителя о проведении проверки на предмет соблюдения введенного ограничения режима потребления в случаях, не требующих доступа к энергопринимающим устройствам потребителя.

В рассматриваемом случае проверка на предмет соблюдения ограничения  режима потребления не требовала доступа к энергопринимающим устройствам потребителя. Факт обнаружения самовольного присоединения зафиксирован Компанией по средством выхода на место и зафиксирован в акте от 14.12.2018 № 301/6 (т. 1 л. 110) в присутствии двух незаинтересованных лиц. Самовольное присоединение потребителя осуществлялось посредством подключения дополнительной мощности путем наброса провода от изоляторов жилого дома до опоры ВЛ-0,4кВ, что видно из схемы осуществления безучётного потребления электроэнергии. В связи с чем у Компании отсутствовала необходимость в проведении проверки показаний прибора учета потребителя и, соответственно, получению доступа к ним. 

Письмом от 20.12.2018 № 445 (материалы электронного дела, ходатайство истца от 10.01.2020), адресованному и направленному Азатяну, потребителю предложено прибыть 16.01.2019 для участия в составлении акта неучтенного потребления электроэнергии. Следовательно, вопреки доводам заявителя, потребитель надлежащим образом уведомлялся о месте и времени составления акта безучётного потребления электроэнергии. 

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193 Основных положений № 442).

16.01.2019 сотрудниками Компани в присутствии двух незаинтересованных лиц составлен акт безучётного потребления № БУ-БП 301/2 (т. 1 л. 63), который соответствует требованиям пунктов 192, 193 Основных положений № 442. Акт направлен потребителю письмом от 17.01.2019 № 7.

Признание Азатяна умершим (т. 1 л. 142) не свидетельствует о невозможности потребления электрической энергии иными лицами. При этом действующее законодательство не требует от сетевой организации проведения мероприятий по установлению личности лиц, фактически потребляющих электрическую энергию.

Расчет объема безучётного потребления электрической энергии  по акту №БУ-БП 301/2 ответчиком по существу не оспаривается.

При таких фактических обстоятельствах решение суда в обжалуемой части является законным и обоснованным; оснований для его отмены по доводам апелляционной жалобы Общества не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 24.09.2020 по делу № А28-14578/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

Н.В. Панин

ФИО11

ФИО1