Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

 

Резолютивная часть  решения оглашена 28.08.2023

Решение в полном объеме изготовлено 05.09.2023

Дело №А61-5391/2021

г. Владикавказ

05 сентября  2023 года

Арбитражный суд РСО-Алания в составе судьи  Родионовой Г.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) к Администрации местного самоуправления Дигорского городского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), с привлечением третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета, Комитета по охране объектов культурного наследия Республики Северная Осетия-Алания о признании незаконным отказа в выдаче разрешения на строительство магазина на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157, выраженное в ответе от 29.09.2021 №1094,   о возложении обязанности выдать разрешение на строительство магазина на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157, в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим  образом извещенных о месте и времени рассмотрения дела,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ФИО2, предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с заявлением к Администрации местного самоуправления Дигорского городского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания (далее  – администрация ) с заявлением о признании незаконным отказа в выдаче разрешения на строительство магазина на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157, выраженное в ответе от 29.09.2021 №1094, о возложении обязанности выдать разрешение на строительство магазина на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157.

В отзыве  от 20.05.2022  администрация  просит суд отказать в удовлетворении  заявленных требований, ссылается на то, что спорный земельный участок расположен  в границах защитной зоны объекта культурного наследия , а именно земельного участка с кадастровым номером 15:05:0050111:312, в границах которого расположен памятник «Братская могила воинов, погибших в годы Великой Отечественной войны». Расстояние между земельными участками составляет не более 40 метров. По  утверждению администрации, согласно пункта 1 части 3 статьи 34.1 Федерального закона от 25.06.2002 №73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и  культуры) народов РФ» (далее – Закон №73-ФЗ) устанавливаются границы защитной зоны объекта культурного наследия для памятника, расположенного в границах населенного пункта, на расстоянии 100 м. от внешних границ территории памятника, для памятника, расположенного вне границ населенного пункта, на расстоянии 200 м. от внешних границ территории памятника.        

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета, привлечен  Комитет по охране объектов культурного наследия Республики Северная Осетия-Алания (далее – комитет) . 

Комитет  представил в суд отзыв от 22.08.2023, согласно которому разрешение заявленных требований оставляет на усмотрение суда. Из отзыва следует, что на земельном участке, расположенном по адресу: РСО-Алания, 

<

...> на северо-восточной окраине расположен  выявленный объект культурного наследия «Братская могила», учетный номер 04-00034, что подтверждается выпиской  от 21.08.2023 №603 из приказа комитета  от 26.01.2009 №7 «Об утверждении Перечня выявленных объектов культурного наследия РСО-Алания. Как усматривается из учетной карточки захоронения от 17.03.2014 в братской могиле числится 37 воинских захоронений  павших смертью храбрых в боях за Родину в декабре 1942 года, 9 из которых с установленными персональными сведениями. На расстоянии около 50 метров от объекта находится земельный участок с кадастровым номером  15:05:0050111:157, на котором отсутствуют объекты  культурного наследия, в том числе охранные и защитные зоны объектов культурного наследия. 

В судебном заседании 28.08.2023 был объявлен перерыв до 11 час. 45 мин. 28.08.2023.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание, не явились. В материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении о времени и месте проведения судебного заседания. Судебное  заседание проведено в порядке статьи 156 АПК РФ.              

Изучив материалы дела, оценив доводы заявления, отзывов на него,  суд в ходе судебного разбирательства  установил следующие обязательства. 

ФИО2 осуществляет предпринимательскую деятельность с 10.08.2015 Согласно ОКВЭД ОК 029-2014 КДЕС, ред 2. основным видом деятельности является торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах. 

На основании постановления администрации от 12.01.2017 №11 между администрацией (арендодателем) и предпринимателем (арендатор) заключен  договор аренды земельного участка от 16.01.2017 №17/120. Арендатору предоставлен в аренду земельный участок с кадастровым номером  15:05:0050111:157, находящийся по адресу: РСО-Алания, 

<

...> «з», площадью 152 кв.м. для строительства магазина на срок с 16.01.2017 по 16.01.2027 (далее – спорный земельный участок). 

Как следует из выписки из ЕГРН  по состоянию на 16.01.2021,  земельный участок относится к категории «земли населенных пунктов» и имеет вид разрешенного использования  «для строительства магазина». 

Договор аренды земельного участка прошел государственную регистрацию 01.02.2017. 

Земельный участок передан по акту приема-передачи 16.01.2017. 

22.09.2021 предприниматель  подала заявления в администрацию о выдаче разрешения на строительство  объекта: нежилое здание магазина на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157, расположенном по адресу: РСО-Алания, 

<

...> «з»,  сроком на 36 месяцев. Право пользования земельным участком  закреплено договором аренды земельного участка от 16.01.2017 №17/120. Проектная документация  на строительство объекта разработана  ООО «Арнелла». К заявлению приложена схема планировочной организации земельного участка.  

По результатам рассмотрения заявления предпринимателя администрация  29.09.2021 подготовила решение об отказе в выдаче разрешений на строительство №1094.

15.11.2021 предпринимателем подано также заявление об утверждении схемы расположения земельного участка  или земельных участков на кадастровом плане территории в целях внесения изменений в сведения о земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157.

Администрация не согласовала  представленную предпринимателем схему  по изменению границ земельного участка, что выразила в письме от 30.11.2021 №1313.   

Полагая отказ администрации в выдаче разрешения на строительство от  29.09.2021 №1094 незаконными, предприниматель  обратилась в суд с рассматриваемым заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Таким образом, для признания арбитражным судом недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на принявшие акт, решение или совершившие действия (бездействие) орган или лицо (статья 65 и часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В силу части 11 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган местного самоуправления в течение десяти дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство: проводит проверку наличия документов, необходимых для принятия решения о выдаче разрешения на строительство; проводит проверку соответствия проектной документации градостроительного плана земельного участка; выдает разрешение на строительство или отказывают в выдаче такого разрешения с указанием причин отказа.

Отказ в выдаче разрешения на строительство может быть оспорен застройщиком в судебном порядке (часть 14 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ).

Основанием отказа в выдаче предпринимателю разрешения на строительство объекта, предполагаемого к размещению на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157, указан: на земельном участке  числится 37 захоронений военнослужащих, из них имена 9 воинов известны.  

           Согласно части 1 статьи 51 Градостроительного кодекса разрешение на строительство представляет собой документ, который подтверждает соответствие проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом (за исключением случая, предусмотренного частью 1.1 настоящей статьи), проектом планировки территории и проектом межевания территории  при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства, не являющегося линейным объектом. 

В целях строительства объекта капитального строительства застройщик направляет заявление о выдаче разрешения на строительство в уполномоченные на выдачу разрешений на строительство в соответствии с частями 4 - 6 настоящей статьи орган местного самоуправления с приложением документов, перечень которых определен в части 7 статьи 51 Градостроительного кодекса.

Частью 13 статьи 51 названного Кодекса установлено, что уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган отказывает в выдаче разрешения на строительство при отсутствии документов, предусмотренных частями 7 и 9 данной статьи, или несоответствии представленных документов требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, или в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта требованиям проекта планировки территории и проекта межевания территории, а также разрешенному использованию земельного участка и (или) ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Исходя из положений части 3 статьи 4 Градостроительного кодекса, части 1 статьи 34.1 Закона №73-ФЗ запрещаются строительство объектов капитального строительства и их реконструкция, связанная с изменением их параметров (высоты, количества этажей, площади), в границах защитных зон объектов культурного наследия, за исключением строительства и реконструкции линейных объектов.

В силу пункта 1 статьи 33 Закона N 73-ФЗ объекты культурного наследия подлежат государственной охране в целях предотвращения их повреждения, разрушения или уничтожения, изменения облика и интерьера, нарушения установленного порядка их использования, незаконного перемещения и предотвращения других действий, могущих причинить вред объектам культурного наследия, а также в целях их защиты от неблагоприятного воздействия окружающей среды и от иных негативных воздействий.

В силу абзаца 2 пункта 5 статьи 16.1 Закона N 73-ФЗ выявленный объект культурного наследия подлежит государственной охране в соответствии с Законом N 73-ФЗ до принятия решения о включении его в реестр либо об отказе во включении его в реестр.

В соответствии с пунктом 1 статьи 18 Закона N 73-ФЗ после принятия решения о включении объекта, обладающего признаками объекта культурного наследия, в перечень выявленных объектов культурного наследия региональный орган охраны объектов культурного наследия обеспечивает проведение государственной историко-культурной экспертизы.

Региональный орган охраны объектов культурного наследия в срок не позднее тридцати рабочих дней со дня получения указанного заключения принимает решение о включении объекта в реестр в качестве объекта культурного наследия регионального или местного значения либо об отказе во включении объекта в реестр (часть 3 статьи 18 Закона N 73-ФЗ).

Судом установлено, что на  земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:312, расположенном по адресу: РСО-Алания, 

<

...> на северо-восточной окраине расположен  выявленный объект культурного наследия «Братская могила», учетный номер 04-00034, что подтверждается выпиской  от 21.08.2023 №603 из приказа комитета  от 26.01.2009 №7 «Об утверждении Перечня выявленных объектов культурного наследия РСО-Алания. Как усматривается из учетной карточки захоронения от 17.03.2014 в братской могиле числится 37 воинских захоронений  павших смертью храбрых в боях за Родину в декабре 1942 года, 9 из которых с установленными персональными сведениями. 

В материалы дела доказательства того, что объект культурного наследия «Братская могила» включен в реестр, не представлены.  

Согласно части 1 статьи 34.1 Закона N 73-ФЗ защитными зонами объектов культурного наследия являются территории, которые прилегают к включенным в реестр памятникам и ансамблям и в границах которых в целях обеспечения сохранности объектов культурного наследия и композиционно-видовых связей (панорам) запрещается строительство объектов капитального строительства и их реконструкция, связанная с изменением их параметров (высоты, количества этажей, площади), за исключением строительства и реконструкции линейных объектов.

Территория земельного участка, которая предоставлено предпринимателю для строительства магазина, находится вблизи от объекта культурного наследия регионального значения.

Администрация и комитет сведения о том, что установлены защитная зона объекта культурного наследия регионального значения,  а также границы территории зоны, в пределах которой установлен запрет на строительство объектов капитального строительства, в материал дела не представили. 

Таким образом, спорный земельный участок как на момент заключения договора аренды земельного участка, так на момент отказа в выдаче разрешения на строительство, не располагался в защитной зоне объекта культурного наследия, в связи с чем, основания для запрета  строительства на данном участке отсутствовали, а, следовательно, отказ в выдаче разрешения на строительство был выдан администрацией  в нарушение требований части 1 статьи 34.1 Закона №73-ФЗ.

Объект культурного наследия «Братская могила» является выявленным объектом культурного наследия регионального значения, не включенным в реестр, а значит, в отношении ее не могут устанавливаться соответствующие защитные и охранные зоны.

В силу требований статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникших при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Определением суда  от 17.11.2022 по делу назначена судебная землеустроительная экспертиза. Проведение экспертизы поручить эксперту ФИО3. Перед экспертом  поставлен вопрос:

Входит ли земельный участок с кадастровым номером 15:05:0050111:157, расположенный по адресу: РСО-Алания, 

<

...>, «з» в охранную или санитарно-защитную зону воинского захоронения и соответствующего памятника «Братская могила воинов, погибших в годы ВОВ», расположенного 

<

...>? 

Экспертом подготовлено заключение землеустроительной экспертизы №85-23ст от 16.06.2023.  

При ответе на вопрос эксперт указал, что земельный участок с кадастровым номером   15:05:0050111:157 в охранную зону или санитарно-защитную зону воинского захоронения и памятника «Братская могила воинов, погибших в годы Великой Отечественной войны», находящийся в 

<

...> не входит.

Кроме того, комитет пришел к выводу о том, что на расстоянии около 50 метров от объекта находится земельный участок с кадастровым номером  15:05:0050111:157, на котором отсутствуют объекты  культурного наследия, в том числе охранные и защитные зоны объектов культурного наследия. 

При таких обстоятельствах подлежат отклонению доводы администрации  о том, что на спорном земельном участке имеются захоронения. Судом установлено, что захоронениям в братской могиле придан статус выявленных объектов культурного наследия регионального значения  на основании приказа комитета от 26.01.2009 в редакции от 30.12.2022 №280. Объект культурного наследия располагается в пределах границ земельного участка с кадастровым номером 15:05:0050111:312. Как указал в своем заключении эксперт ФИО3,  спорный земельный участок, предоставленный в аренду предпринимателю,  в охранную или санитарно-защитную зону памятника не входит. 

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что поскольку земельный участок, планируемый под застройку, не находится в пределах границ защитной зоны, постольку в данном случае, подлежат применению Правила землепользования и застройки муниципального образования, а разрешение на строительство должно соответствовать режиму, установленному указанными Правилами.

Санитарно-защитные зоны, устанавливаемые в соответствии с законодательством Российской Федерации, относятся к зонам с особыми условиями использования территорий (пункт 4 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Пунктами 1 и 2 статьи 12 Федерального закона от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" установлено, что при планировке и застройке городских и сельских поселений должно предусматриваться создание благоприятных условий для жизни и здоровья населения путем комплексного благоустройства городских и сельских поселений и реализации иных мер по предупреждению и устранению вредного воздействия на человека факторов среды обитания. При разработке нормативов градостроительного проектирования, схем территориального планирования, генеральных планов городских и сельских поселений, проектов планировки общественных центров, жилых районов, магистралей городов, решении вопросов размещения объектов гражданского, промышленного и сельскохозяйственного назначения и установления их санитарно-защитных зон должны соблюдаться санитарные правила.

На момент отказа в выдаче разрешения на строительство магазина, то есть по состоянию на 27.09.2021 действовали СанПиН 2.2.1/2.1.1.1200-03 "Санитарно-защитные зоны и санитарная классификация предприятий, сооружений и иных объектов", утвержденными постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 25 сентября 2007 г. N 74.

Пунктом 7.1.12 вышеуказанных Санитарных правил в редакции постановления Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 25 сентября 2007 г. N 74 для закрытых кладбищ  и мемориальных комплексов предусмотрено установление санитарно-защитной зоны в зависимости от их площади и от класса вредности. Подпунктом 3 указанного пункта мемориальные комплексы относятся к 5 классу вредности, санитарно-защитная зона составляет 50 м. В соответствии с  Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.02.2022 N 7 "О внесении изменений в постановление Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 25.09.2007 N 74" пункт 7.1.12 утратил силу с 13.03.2022. 

В соответствии с новой редакцией санитарно-эпидемиологических правил и нормативов СанПиН 2.2.1/2.1.1.1200-03 "Санитарно-защитные зоны и санитарная классификация предприятий, сооружений и иных объектов", утвержденной постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 25.09.2007 N 74, мемориальные комплексы также относятся к 5 классу опасности (таблица 7.1 "санитарная классификация").

Таким образом, суд установил, что в надлежащем порядке санитарно-защитная зона не изменялась. Соответственно действует санитарно-защитная зона класса 5 шириной 50 метров.

Спорный земельный участок, по утверждению комитета,  расположен за 50 метровой санитарно-защитной зоне от объекта культурного наследия. По указанным обстоятельствам, администрация обязана  выполнить требования статьи 51 ГрК РФ и выдать предпринимателю  разрешение на строительство.

Судебные расходы предпринимателя в силу статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на администрацию.  

На основании изложенного,  руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

решил:

признать незаконным решение Администрации местного самоуправления Дигорского городского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) об отказе индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в выдаче разрешения на строительство объекта: магазин на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157, расположенном по адресу: РСО-Алания, 

<

...> «з», выраженное в ответе от 29.09.2021 №1094. 

Обязать Администрацию местного самоуправления Дигорского городского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  выдать индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) разрешение на строительство объекта: магазин на земельном участке с кадастровым номером 15:05:0050111:157, расположенном по адресу: РСО-Алания, 

<

...> «з».

Взыскать с Администрации местного самоуправления Дигорского городского поселения Дигорского района Республики Северная Осетия-Алания (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) расходы по уплате госпошлины в размере 3 000 руб. и судебные расходы по оплате судебной экспертизы в размере 20 000 руб.  

Перечислить с депозитного счета Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания эксперту ФИО3 оплату за  проведение судебной экспертизы в размере 20 000 руб.  по реквизитам: Банк получателя: Ставропольское отделение №5230 ПАО Сбербанк, г. Ставрополь, ИНН/КПП банка 7707083893/263402001, БИК 040702615, счет №30101810907020000615;  ИНН 

<

***>,  получатель ИП ФИО3  

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу. Жалоба подается через суд, вынесший решение. 

 

Судья Г.С.Родионова