Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-14468/24-83-54

г. Москва

05 апреля 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 04 апреля 2024 года

Полный текст решения изготовлен 05 апреля 2024 года

 

Арбитражный суд в составе председательствующего судьи Сорокина В.П. (шифр судьи 83-54), при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Елпаевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО "СПГИ" (ИНН 

<

***>) к ООО "ГРМ" (ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности по договорам № 19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 и № 19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 в размере 7 646 128 руб. 70 коп.

при участии:

от истца – ФИО1 на основании доверенности от 22.02.2024

от ответчика –  ФИО2 на основании доверенности № 55/21-ГРМ от 07.09.2021 

 

У С Т А Н О В И Л:

ООО "СПГИ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "ГРМ" о взыскании задолженности по договорам № 19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 и № 19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 в размере 7 646 128 руб. 70 коп.

         В судебном заседании в порядке ст.163 АПК РФ объявлялся перерыв до 04 апреля 2024 до 10 час. 20 мин. 

До вынесения судом решения по делу истец заявил ходатайство об уточнении исковых требований, просит взыскать с  ответчика денежные средства (сумму гарантийного удержания) по договору №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 в размере 8 861 233,77 руб. , по договору №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 в размере 403 646,82 руб. Ходатайство рассмотрено и удовлетворено в порядке ст.49 АПК РФ.

Истец заявил ходатайство об истребовании у ООО "ГРМ"  договоров №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 и №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021, дополнительных соглашений к ним, платежных поручений, свидетельствующих о совершаемых оплатах в рамках договоров, актов о приемке выполненных работ, актов сверки, исполнительной документации и пр.   Ходатайство рассмотрено и оставлено без удовлетворения ввиду следующего.

В соответствии со статьями 9 и 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В силу части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится.

При рассмотрении ходатайства об истребовании доказательств суд учитывает, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательствам, и вправе отказать в удовлетворении такого ходатайства.

Исходя из конкретных обстоятельств дела, с учетом имеющихся в материалах дела документов, суд не находит оснований для удовлетворения ходатайства истца  об истребовании у ООО "ГРМ"  договоров №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 и №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021, дополнительных соглашений к ним, платежных поручений, свидетельствующих о совершаемых оплатах в рамках договоров, актов о приемке выполненных работ, актов сверки, исполнительной документации и пр.

От истца поступило ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора ФГБУ «НМИЦ ИМ.В.А. Алмазова» Минздрав России. 

Рассмотрев заявленное ходатайство о привлечении в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, суд считает, что исходя из предмета и оснований требований, заявленных по настоящему делу, учитывая характер спорного материального правоотношения, основания для привлечения к участию в деле в качестве 3-его лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – ФГБУ «НМИЦ ИМ.В.А. Алмазова» Минздрав России.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам отзыва.

Суд, рассмотрев материалы дела, в силу статей 67, 68, 71 АПК РФ исследовав и оценив представленные доказательства с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности,  заслушав представителей истца и ответчика, считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материала дела между ООО "ГРМ" и ООО "СПГИ" заключен Договор субподряда на выполнение работ по устройству железобетонных конструкций №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 с учетом заключенных дополнительных соглашений к нему. 

Согласно п.1.1 Договора Субподрядчик обязуется в установленные Договором сроки выполнить работы по устройству: железобетонных конструкций ЛДК (с классом поверхности А7), сопутствующие работы, фундаментов под башенные краны №№1,2,3 на Объекте, а Подрядчик обязуется создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Работы по Договору проводились на Объекте: Строительно научно-клинического нейрохирургического комплекса федерального государственного бюджетного учреждения «Северо-Западный федеральный медицинский исследовательский центр имени В.А.Алмазова» Министерства Здравоохранения Российской Федерации», по адресу: 

<

...> участок 1 (напротив дома 41, литера А по заповедной улице) федерального государственного бюджетного учреждения» Национальный медицинский исследовательский центр имени В.А. Алмазова» Министерства здравоохранения Российской Федерации. 

В соответствии с п.4.1. Договора - начальные, промежуточные и конечные сроки выполнения Работ определяются Графиком выполнения работ, являющимся приложением № 2 к Договору.

Согласно п. 4.2. Договора срок для выполнения Работ (в том числе отдельных подэтапов) начинает течь непосредственно в указанную в Графике выполнения работ дату: отсутствие акта приема-передачи строительной площадки, иных документов, не влияющих на физическую возможность выполнения Работ, само по себе не является основанием для переноса сроков начала выполнения Работ.

Субподрядчик обязан незамедлительно в письменной форме уведомлять Подрядчика об обстоятельствах, которые, по мнению Субподрядчика, препятствуют началу выполнения Работ или их завершению в установленный Договором срок.

Каких-либо уведомлений Субподрядчиком в адрес Подрядчика не направлялось.

ООО "ГРМ"  неоднократно направлял ООО "СПГИ" уведомления об отставании от графика выполнения работ и нарушения сроков выполнения работ.

27.07.2022 ООО  "ГРМ"  направило Истцу Претензию о начислении неустойки за нарушение сроков выполнения работ по Договору (исх. № 689 от 27.07.2022) с требованием об оплате неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств по Договору в размере 15 636 649,17 руб. (пятнадцать миллионов шестьсот тридцать шесть тысяч шестьсот сорок девять рублей 17 копеек) в срок до 05.08.2022.

В соответствии с п. 13.3. Договора Подрядчик имеет право отказаться от исполнения Договора (полностью или частично) в одностороннем порядке без возмещения Субподрядчику убытков, обусловленных досрочным прекращением договорных отношений, в случаях: в) неоднократного (более одного раза) нарушения сроков выполнения Работ, определенных Графиком выполнения работ (Приложение № 2 к Договору).

27.07.2022 г. Подрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 27.07.2022 № 691 о расторжении Договора в связи с нарушением сроков выполнения Субподрядчиком работ (далее - Уведомление). В соответствии с пунктом 13.4 Договора, договор считается расторгнутым на 7 (седьмой) день с даты направления Субподрядчику указанного Уведомления.

Таким образом, Договор субподряда на выполнение работ по устройству железобетонных конструкций № 19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 года расторгнут с 03.08.2022.

На 30.03.2022 г. Субподрядчик не выполнил в полном объеме работы по устройству ж/б конструкций выше отм. 0. (стоимость невыполненных работ 19 376 269,11 руб.).

Согласно п. 7.5.2 Договора за нарушение начального, промежуточного и конечных сроков выполнения Работ Подрядчик вправе потребовать у Субподрядчика выплатить неустойку в размере 0,3% (Ноль целых три десятых процента) за каждый день просрочки от стоимости невыполненных Работ, что за период с 01.11.2021 по 30.03.2022 составляет 8 719 321,10 руб.

28.04.2023 для целей определения сальдо встречных обязательств по Договору субподряда № 19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 ООО "ГРМ"  направило в адрес ООО "СПГИ" Уведомление о сальдировании исх. №529 от 27.04.2023, в котором ООО "ГРМ"  сообщило, что на момент настоящего уведомления: Подрядчик имеет перед Субподрядчиком кредиторскую задолженность в размере 8 861 233,77 руб. (восемь миллионов восемьсот шестьдесят одна тысяча двести тридцать три рубля 77 копеек) (в т. ч. НДС 20%): по Акту о приемке выполненных работ №11 от 22.09.2022 (КС-2) по Договору №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 в размере 2 077 481,35 руб. (два миллиона семьдесят семь тысяч четыреста восемьдесят один рубль 35 копеек) (в т. ч. НДС 20%); по выплате гарантийного удержания по Договору в размере 5 % от стоимости работ по Договору в размере 6 783 752,42 руб. (шесть миллионов семьсот восемьдесят три тысячи семьсот пятьдесят два рубля 42 копейки) (в т. ч. НДС 20%).

Субподрядчик имеет перед Подрядчиком дебиторскую задолженность в размере 9 972 375,74 руб. (девять миллионов девятьсот семьдесят две тысячи триста семьдесят пять 74 копейки) (в т. ч. НДС 20%): по Претензии исх. №689 от 27.07.2022 по выплате неустойки за нарушение конечных сроков выполнения работ за период с 01.06.2021 по 30.03.2022 в размере 8 719 321,10 руб. (восемь миллионов семьсот девятнадцать тысяч триста двадцать один рубль 10 копеек) (в т. ч. НДС 20%); по Претензии исх. №690 от 27.07.2022 по выплате неустойки за нарушение конечных сроков выполнения работ за период с 01.06.2021 по 30.03.2022 составляет 1 253 054,64 руб. (один миллион двести пятьдесят три тысячи пятьдесят четыре рубля 64 копейки) (в т. ч. НДС 20%) с учетом Уведомления исх.528 от 27.04.2023 о сальдировании по Договору субподряда №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021.

Согласно п.3.2.5. Договора - выплата пеней, штрафов и возмещение убытков производится Сторонами в течение 10 (десяти) календарных дней с даты получения соответствующей претензии. Указанные обязательства также могут быть прекращены вследствие зачета в счет причитающихся другой Стороне платежей.

Пункт 3.2.6. Договора - окончательный расчет между Сторонами - возврат Субподрядчику гарантийного удержания - осуществляется Подрядчиком в соответствии с п. 9.3 Договора, но не ранее устранения недостатков в Работах.

В соответствии с п.п.9.1., 9.2., 9.3., 9.4. Договора в качестве обеспечения исполнения обязательств Субподрядчика Подрядчик осуществляет гарантийное удержание из причитающихся Субподрядчиком платежей за выполненные работы в размере 5% (пять процентов от сумм, подлежащих перечислению Субподрядчику (далее - Гарантийное удержание).

Удержание данных сумм отражается в Справке о стоимости выполненных работ (КС-3).

Подрядчик вправе использовать Гарантийное удержание для покрытия своих расходов как вызванных неисполнением предусмотренных Договором обязательств, так и на устранение своими силами и/или силами третьих лиц недостатков (дефектов, недоделок) в Работах, подлежащих приемке и в принятых Работах, путем удержания в одностороннем порядке с обязательным письменным уведомлением Субподрядчика о произведенном удержании.

На сумму Гарантийного удержания проценты не начисляются и не выплачиваются.

Стороны определили, что Гарантийное удержание по Договору составляет 5 (пять) процентов от цены выполненных и принятых Работ по Актам о приемке выполненных Работ (КС-2) и Справкам о стоимости выполненных Работ (КС-3) и выплачивается Подрядчиком Субподрядчику в следующем порядке: в случае подписания последнего Акта сдачи-приемки работ (КС-2): 30 (тридцать) процентов от удержанной суммы - по истечении первого года, 30 (тридцать) процентов - по истечении второго года и 40 (сорок) процентов от удержанной суммы - по истечении третьего года с момента (даты) подписания Сторонами последнего Акта сдачи-приемки работ (КС-2), при условии устранения всех Дефектов/несоответствий; в случае досрочного расторжения Договора: 100 (сто) процентов от удержанной суммы по истечению трех лет с момента наступления последнего из событий: подписания последнего Акта приемки выполненных работ (КС-2) или даты расторжения Договора. В случае, если Договор расторгается по соглашению Сторон, в соглашении о расторжении Стороны вправе предусмотреть иной порядок возврата Гарантийного удержания. В случае отказа Подрядчика от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке в связи с нарушением Субподрядчиком срока окончания работ по Договору сумма накопленного Гарантийного удержания на момент одностороннего отказа Подрядчика от исполнения Договора удерживается Подрядчиком в качестве штрафной неустойки в одностороннем порядке с обязательным письменным уведомлением Субподрядчика о произведенном удержании.

Одностороннее удержание, предусмотренное п. 9.2 и п. 9.4 Договора, производится путем зачета в соответствии со ст. ст. 407, 410 ГК РФ обязательств Подрядчика по выплате Субподрядчику суммы Гарантийного удержания и встречных обязательств Субподрядчика по выплате штрафной неустойки за досрочный отказ от исполнения Договора и/или обязательств Субподрядчика по возмещению Подрядчику суммы расходов, которые Подрядчик понес и/или должен будет понести на устранение недостатков, и является основанием для прекращения обязательств Подрядчика по выплате Гарантийного удержания в сумме штрафной неустойки или сумме расходов, которые Подрядчик должен будет понести на устранение недостатков/дефектов.

24.02.2021 г. Стороны заключили Дополнительное соглашение №4 к Договору, которым внесли изменения в пункты 9.3. и 9.4. Договора: «9.3. Стороны определили, что Гарантийное удержание по Договору составляет 5 (пять) процентов от цены выполненных и принятых Работ по Актам о приемке выполненных Работ (КС-2) и Справкам о стоимости выполненных Работ (КС-3) и выплачивается Подрядчиком Субподрядчику на 90 день с момента их подписания, при условии подтверждения проектной прочности бетонных конструкций.   

«9.4.Одностороннее удержание, предусмотренное п. 9.2 Договора, производится путем зачета в соответствии со ст. ст. 407, 410 ГК РФ обязательств Подрядчика по выплате Субподрядчику суммы Гарантийного удержания и встречных обязательств Субподрядчика по выплате штрафной неустойки за досрочный отказ от исполнения Договора и/или обязательств Субподрядчика по возмещению Подрядчику суммы расходов, которые Подрядчик понес и/или должен будет понести на устранение недостатков, и является основанием для прекращения обязательств Подрядчика по выплате Гарантийного удержания в сумме штрафной неустойки или сумме расходов, которые Подрядчик должен будет понести на устранение недостатков/дефектов».

Ввиду неоплаты Субподрядчиком неустойки в размере 8 719 321,10 руб. (восемь миллионов семьсот девятнадцать тысяч триста двадцать один рубль 10 копеек) по Претензии исх. №689 от 27.07.2022 по выплате неустойки за нарушение конечных сроков выполнения работ за период с 01.06.2021 по 30.03.2022 и 1 253 054,64 руб. (один миллион двести пятьдесят три тысячи пятьдесят четыре рубля 64 копейки) по Претензии исх. №690 от 27.07.2022, задолженность Подрядчика по оплате выполненных работ по   Акту о приемке выполненных работ №11 от 22.09.2021 (КС-2) по Договору №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 в размере 2 077 481,35 руб. (два миллиона семьдесят семь тысяч четыреста восемьдесят один рубль 35 копеек) и выплате гарантийного удержания в размере 6 783 752,42 руб. (шесть миллионов семьсот восемьдесят три тысячи семьсот пятьдесят два рубля 42 копейки) (в т. ч. НДС 20%) удерживается, и цена Договора подлежит уменьшению (сальдированию) на сумму задолженности за невыплаченную неустойку в размере 8 861 233,77 руб. (восемь миллионов восемьсот шестьдесят одна тысяча двести тридцать три рубля 77 копеек) (в т. ч. НДС 20%).

Поскольку неустойка в размере 8 861 233,77 руб. (восемь миллионов восемьсот шестьдесят одна тысяча двести тридцать три рубля 77 копеек) (в т. ч. НДС 20%) удерживается из стоимости выполненных работ, составляющей 2 077 481,35 руб. (два миллиона семьдесят семь тысяч четыреста восемьдесят один рубль 35 копеек) (в т. ч. НДС 20%) и суммы гарантийного удержания, составляющей 6 783 752,42 руб. (шесть миллионов семьсот восемьдесят три тысячи семьсот пятьдесят два рубля 42 копейки) (в т. ч. НДС 20%), то с 30.01.2023: размер задолженности по оплате выполненных работ по Акту о приемке выполненных работ №11 от 22.09.2022 (КС-2) по Договору №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 составляет 0 рублей 00 копеек; размер гарантийного удержания по Договору №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 составляет 0 рублей 00 копеек.

Таким образом, ООО "ГРМ"  не имеет перед ООО  "СПГИ" задолженности по оплате выполненных работ и выплате гарантийного удержания по Договору субподряда №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020.

Остаток задолженности ООО "СПГИ"  перед ООО "ГРМ"  по Претензии исх. №690 от 27.07.2022 по выплате неустойки за нарушение конечных сроков выполнения работ за период с 01.06.2021 по 30.03.2022 составляет 1 111 141,97 руб. (один миллион сто одиннадцать тысяч сто сорок один рубль 97 копеек).

Соотнесение взаимных представлений в настоящем уведомлении является не окончательным и может проводиться неоднократно по мере отражения/уточнения задолженности по договору в бухгалтерском учете.

Между ООО  "ГРМ"  (далее - Подрядчик) и ООО "СПГИ" (далее - Субподрядчик) заключен Договор субподряда на выполнение работ по устройству железобетонных конструкций № 19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 (далее - Договор).

Согласно п. 1.1 Договора Субподрядчик обязуется в установленные Договором сроки выполнить работы по устройству железобетонных конструкций с классом поверхности А7 (далее - Работы) на Объекте, а Подрядчик обязуется создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Работы по Договору проводились на Объекте: Строительство научно-клинического нейрохирургического комплекса федерального государственного бюджетного учреждения «Северо-Западный федеральный медицинский исследовательский центр имени В.А. Алмазова» Министерства здравоохранения Российской Федерации», по адресу: 

<

...> участок 1, (напротив дома 41, литера А по Заповедной улице) федерального государственного бюджетного учреждения «Национальный медицинский исследовательский центр имени В.А. Алмазова» Министерства здравоохранения Российской Федерации.

В соответствии с п.4.1. Договора - начальные, промежуточные и конечные сроки выполнения Работ определяются Графиком выполнения работ, являющимся приложением № 2 к Договору.

Согласно п. 4.2. Договора срок для выполнения Работ (в том числе отдельных подэтапов) начинает течь непосредственно в указанную в Графике выполнения работ дату: отсутствие акта приема-передачи строительной площадки, иных документов, не влияющих на физическую возможность выполнения Работ, само по себе не является основанием для переноса сроков начала выполнения Работ.

Субподрядчик обязан незамедлительно в письменной форме уведомлять Подрядчика об обстоятельствах, которые, по мнению Субподрядчика, препятствуют началу выполнения Работ или их завершению в установленный Договором срок.

Каких-либо уведомлений Субподрядчиком в адрес Подрядчика не направлялось.

27.07.2022 ООО "ГРМ"  направило Истцу Претензию о начислении неустойки за нарушение сроков выполнения работ по Договору (исх. № 690 от 27.07.2022) с требованием об оплате неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств по Договору в размере 2 307 353,19 (два миллиона триста семь тысяч триста пятьдесят три) рубля 19 копеек в срок до 05.08.2022.

В соответствии с п. 13.3. Договора Подрядчик имеет право отказаться от исполнения Договора (полностью или частично) в одностороннем порядке без возмещения Субподрядчику убытков, обусловленных досрочным прекращением договорных отношений, в случаях: в) неоднократного (более одного раза) нарушения сроков выполнения Работ, определенных Графиком выполнения работ (Приложение № 2 к Договору).

27.07.2022 Подрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 27.07.2022 г. № 692 о расторжении Договора в связи с нарушением сроков выполнения Субподрядчиком работ (далее - Уведомление). В соответствии с пунктом 13.4 Договора, договор считается расторгнутым на 7 (седьмой) день с даты направления Субподрядчику указанного Уведомления.

Таким образом, Договор субподряда на выполнение работ по устройству железобетонных конструкций № 19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 расторгнут с 03.08.2022.

Согласно п. 7.5.2 Договора за нарушение начального, промежуточного и конечных сроков выполнения Работ Подрядчик вправе потребовать у Субподрядчика выплатить неустойку в размере 0,3% (Ноль целых три десятых процента) за каждый день просрочки от стоимости невыполненных Работ.

По состоянию на 26.04.2023 Претензия Истцом оставлена без удовлетворения.

28.04.2023 для целей определения сальдо встречных обязательств по Договору субподряда №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 ООО "ГРМ"  направило в адрес ООО  "СПГИ" Уведомление о сальдировании исх. №528 от 27.04.2023, в котором ООО "ГРМ"  сообщило, что на момент настоящего уведомления: Подрядчик имеет перед Субподрядчиком кредиторскую задолженность в размере 403 646,82 руб. (четыреста три тысячи шестьсот сорок шесть рублей 82 копейки) (с учетом НДС 20%) по выплате гарантийного удержания по Договору в размере 5 % от стоимости работ по Договору.

Субподрядчик имеет перед Подрядчиком дебиторскую задолженность в размере 1 656 701,46 руб. (один миллион шестьсот пятьдесят шесть тысяч семьсот один рубль 46 копеек) (в т. ч. НДС 20%) по Претензии исх. №690 от 27.07.2022 по выплате неустойки за нарушение конечных сроков выполнения работ за период с 01.06.2021 по 30.03.2022.

Согласно п.3.2.5. Договора - выплата пеней, штрафов и возмещение убытков производится Сторонами в течение 10 (десяти) календарных дней с даты получения соответствующей претензии. Указанные обязательства также могут быть прекращены вследствие зачета в счет причитающихся другой Стороне платежей.

Пункт 3.2.6. Договора - окончательный расчет между Сторонами - возврат Субподрядчику гарантийного удержания - осуществляется Подрядчиком в соответствии с п. 9.3 Договора, но не ранее устранения недостатков в Работах.

В соответствии с п.п.9.1., 9.2., 9.3. Договора В качестве обеспечения исполнения обязательств Субподрядчика Подрядчик осуществляет гарантийное удержание из причитающихся Субподрядчику платежей за выполненные работы в размере 5% (пять процентов) от сумм, подлежащих перечислению Субподрядчику (далее - Гарантийное удержание).

Удержание данных сумм отражается в Справке о стоимости выполненных работ (КС-3).

Подрядчик вправе использовать Гарантийное удержание для покрытия своих расходов как вызванных неисполнением предусмотренных Договором обязательств, так и на устранение своими силами и/или силами третьих лиц недостатков (дефектов, недоделок) в Работах, подлежащих приемке и в принятых Работах, путем удержания в одностороннем порядке с обязательным письменным уведомлением Субподрядчика о произведенном удержании.

На сумму Гарантийного удержания проценты не начисляются и не выплачиваются.

Стороны определили, что Гарантийное удержание по Договору составляет 5 (пять) процентов от цены выполненных и принятых Работ по Актам о приемке выполненных Работ (КС-2) и Справкам о стоимости выполненных Работ (КС-3) и выплачивается Подрядчиком Субподрядчику на 90 день с момента их подписания, при условии подтверждения проектной прочности бетонных конструкций.

Одностороннее удержание, предусмотренное п. 9.2 Договора, производится путем зачета в соответствии со ст. ст. 407, 410 ГК РФ обязательств Подрядчика по выплате Субподрядчику суммы Гарантийного удержания и встречных обязательств Субподрядчика по выплате штрафной неустойки за досрочный отказ от исполнения Договора и/ил и обязательств Субподрядчика по возмещению Подрядчику суммы расходов, которые Подрядчик понес и/или должен будет понести на устранение недостатков, и является основанием для прекращения обязательств Подрядчика по выплате Гарантийного удержания в сумме штрафной неустойки или сумме расходов, которые Подрядчик должен будет понести на устранение недостатков/дефектов.

Ввиду неоплаты Субподрядчиком неустойки в размере 1 656 701,46 руб. (один миллион шестьсот пятьдесят шесть тысяч семьсот один рубль 46 копеек) (в т. ч. НДС 20%) по Претензии исх. №690 от 27.07.2022, задолженность Подрядчика по выплате гарантийного удержания в размере 403 646,82 руб. (четыреста три тысячи шестьсот сорок шесть рублей 82 копейки) (в т. ч. НДС 20%) и цена Договора подлежат уменьшению (сальдированию) на сумму задолженности за невыплаченную неустойку в размере 403 646,82 руб. (четыреста три тысячи шестьсот сорок шесть рублей 82 копейки) (в т. ч. НДС 20%).

Поскольку неустойка в размере 403 646,82 руб. (четыреста три тысячи шестьсот сорок шесть рублей 82 копейки) (в т. ч. НДС 20%) удерживается из суммы гарантийного удержания, составляющей 403 646,82 руб. (четыреста три тысячи шестьсот сорок шесть рублей 82 копейки) (в т. ч. НДС 20%), то размер гарантийного удержания по Договору субподряда №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021, с 30.01.2023 составляет 0 рублей 00 копеек.

Таким образом, ООО "ГРМ"  не имеет перед ООО "СПГИ"  задолженности по выплате гарантийного удержания по Договору субподряда №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 г.

Остаток задолженности ООО "СПГИ"  перед ООО "ГРМ" по Претензии исх. №690 от 27.07.2022 по выплате неустойки за нарушение конечных сроков выполнения работ за период с 01.06.2021 по 30.03.2022 по Договору субподряда №19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021 составляет 1 253 054,64 руб. (один миллион двести пятьдесят три тысячи пятьдесят четыре рубля 64 копейки).

Соотнесение взаимных представлений в настоящем уведомлении является не окончательным и может проводиться неоднократно по мере отражения/уточнения задолженности по договору в бухгалтерском учете.

24.03.2023 ООО "ГРМ" направило ООО "СПГИ"  претензию исх. №347 от 24.03.2023 по Договору субподряда №19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 с требованием возвратить не позднее 29.03.2023 остатки давальческого материала - Арматура в количестве 329,788 т.; Лист Г/К в количестве 0,546 т. либо оплатить стоимость остатков давальческого материала в сумме 18 111 461,30 рублей.

Вышеуказанная претензия оставлена без удовлетворения.

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 29 января 2018 г. № 304-ЭС 17-14946 изложена правовая позиция, согласно которой прекращение договора подряда порождает необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон поэтому договору и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой.

Также высшей судебной инстанцией выработана позиция по вопросу разграничения зачета от сальдирования при перерасчете итогового платежа заказчика путем уменьшения цены договора на сумму убытков заказчика, в частности, возникших вследствие просрочки (определения Верховного Суда Российской Федерации от 29 января 2018 г. № 304-ЭС17-14946, от 12 марта 2018 г. № 305-ЭС17-1 7564, от 02 сентября 2019 г. № 304-ЭС19-11744, от 29 августа 2019 г. № 305-ЭС19-10075, от 11 июня 2020 г. № 305- ЭС19-18890 (2), от 10 декабря 2020 г. № 306-ЭС20-15629).

По смыслу данной позиции сальдирование имеет место тогда, когда в рамках одного договора (либо нескольких взаимосвязанных договоров) определяется завершающая обязанность сторон при прекращении договорных отношений полностью (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2021 г. № 305-ЭС19-17221 (2) по делу № А40-90454/2018).

В соответствии со ст. ст. 702, 708, 709 и 720 ГК РФ обязательственное правоотношение по договору подряда состоит из двух основных встречных обязательств, определяющих тип этого договора (основные обязательства): обязательства подрядчика выполнить в натуре работы надлежащего качества в согласованный срок и обязательства заказчика уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном сделкой (ст. 328 ГК РФ).

Из встречного характера указанных основных обязательств и положений п. п. 1 и 2 ст. 328, а также ст. 393 ГК РФ, согласно которым при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан возместить причиненные кредитору убытки, следует, что в случае ненадлежащего исполнения принятого подрядчиком основного обязательства им не может быть получена та сумма, на которую он мог рассчитывать, если бы исполнил это обязательство должным образом.

Отклонение подрядчика от условий договора порождает необходимость перерасчета итогового платежа заказчика. Подобное сальдирование вытекает из существа отношений по подряду и происходит всилу встречного характера основных обязательств подрядчика и заказчика.

Так, Верховный Суд Российской Федерации в определении от 20 января 2022 г. № 302-ЭС21-17975 указал, что, согласно сложившейся судебной арбитражной практике действия, направленные на установление сальдо взаимных предоставлений в рамках одного подрядного правоотношения, не являются операцией, которая может быть оспорена по правилам ст. 61.3 Закона о банкротстве в рамках дела о несостоятельности подрядчика, так как в случае сальдирования отсутствует такой квалифицирующий признак, как получение заказчиком какого-либо предпочтения - причитающуюся подрядчику итоговую денежную сумму уменьшает он сам, соглашаясь на отступление от диспозитивного правила о выполнении работ иждивением подрядчика, потребляя в ходе исполнения своих обязательств ресурсы заказчика, используя его содействие (п. 1 ст. 704, ст. 718 ГК РФ), а не заказчик, констатировавший факт сальдирования (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 29 января 2018 г. № 304-ЭС17-14946, от 29 августа 2019 г. № 305-ЭС19-10075, от 02 сентября 2019 г. № 304-ЭС 19-11744, от 08 апреля 2021 г. № 308-ЭС19-24043 (2,3) и др.).

Между Истцом и Ответчиком установлена взаимосвязанная последовательность юридического оформления отношений между участниками единой цепочки правоотношений по строительству научно-клинического нейрохирургического комплекса федерального государственного бюджетного учреждения «Северо-Западный федеральный медицинский исследовательский центр имени В.А. Алмазова» Министерства здравоохранения Российской Федерации», по адресу: 

<

...> участок 1, (напротив дома 41, литера А по Заповедной улице) федерального государственного бюджетного учреждения «Национальный медицинский исследовательский центр имени В.А. Алмазова» Министерства здравоохранения Российской Федерации.

Сальдированию как своего рода автоматическому прекращению взаимных обязательств не препятствует подписание актов о зачете или оформлению зачета односторонним волеизъявлением.

Поскольку Истцом не была уплачена неустойка за просрочку выполнения работ по Договору, то Ответчик воспользовался установленным Договором специальным порядком расчетов между Подрядчиком и Субподрядчиком путем уменьшения суммы гарантийного удержания на часть неустойки.

Действия ООО «ГРМ» по уменьшению суммы гарантийного удержания на часть неустойки, подлежащей выплате Истцу, полностью соответствуют законодательству и признаются правомерными в судебной практике, в том числе если они совершаются во время нахождения подрядчика в процедуре банкротства.

Указанное подтверждается сложившейся правоприменительной практикой в том числе: определение Верховного Суда Российской Федерации от 12 марта 2018 г. № 305-ЭС 17-17564, определение Верховного Суд Российской Федерации от 30 июня 2017 г. № 304-ЭС 17-1977, определение Верховного Суда Российской Федерации от 18 октября 2016 г. № 309-ЭС16-13553.

В соответствии со сложившейся правоприменительной практикой в ситуации, когда заказчик удовлетворяет свое требование к подрядчику о выплате неустойки и/или возмещении расходов на устранение недостатков в результатах работ, допущенных подрядчиком, за счёт уменьшения гарантийного удержания, то он не производит зачёт, а использует предусмотренный договором подряда порядок расчетов с подрядчиком.

Верховный Суд Российской Федерации в определении от 12 марта 2018 г. №305-ЭС17-17564 указал, что уменьшение договорной цены на стоимость устранения недостатков не является зачетом в том смысле, который придается данному понятию в ст.410 Гражданского кодекса, включение в договор такого условия о расчётах сторон соответствует принципу свободы договора (ст.421 Гражданского кодекса).

При указанных обстоятельствах, а также ввиду отсутствия задолженности у   ООО "ГРМ"  перед   ООО "СПГИ" по договорам № 19/20-ДП-ГРМ от 10.11.2020 и № 19/20/21-ДП-ГРМ от 01.04.2021, заявленные требования не подлежат удовлетворению.  

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

         Расходы по госпошлине распределяются между сторонами в порядке ст.110 АПК РФ.  

         Учитывая ст. ст. 8, 12, 307-310, 702, 711 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 41,  65, 68, 71, 75, 110, 123, 156, 167-171, 176, 180, 181, 319 АПК РФ, суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с ООО "СПГИ" (ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета РФ госпошлину в размере 69 324 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                   В.П. Сорокин