А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й  С У Д  А Л Т А Й С К О Г О  К Р А Я 

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 29-88-01,

http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: а03.info@arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Барнаул                                                                                            Дело № А03-5359/2017

Резолютивная часть решения объявлена 29 августа 2018 года

Решение изготовлено в полном объеме 4 сентября 2018 года

 

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Хворова А.В., при ведении протокола секретарем ФИО1 с использованием средств аудиозаписи, рассматрев в судебном заседании дело по исковому заявлению акционерного общества «БийскэнергоТеплоТранзит», г. Бийск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Производственное объединение «Железобетон» имени «Вениамина Моисеевича Мозырского», г. Бийск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о взыскании задолженности и пеней,

при участии:

от истца - ФИО2 по доверенности от 20.03.2018 № 16, паспорт,

от ответчика  - ФИО3 по доверенности от 23.07.2018 года, б/н, паспорт;

 

У С Т А Н О В И Л

 

            Акционерное общество «БийскэнергоТеплоТранзит» (далее - АО «БЭТТ») обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Производственное объединение «Железобетон» имени «Вениамина Моисеевича Мозырского» (далее - ПО «Железобетон») о взыскании, с учетом уточнения размера исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), 936 442 руб. 14 коп. задолженности за технологическое присоединение энергопринимающих устройств объекта строительства и 2 464 814 руб. 46 коп. договорной неустойки.  

            Требование обосновано ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору № 31Б рот 11.02.2016 по оплате технологического присоединения энергоустановок законченного строительством первого этапа многоквартирного дома.

            Ответчик иск не признал, сославшись на то, что предусмотренный договором размер платы за технологическое присоединение не соответствует фактическим величинам тепловых нагрузок, исходя из которых осуществляется расчет стоимости услуг.

            Дело по рассмотрению встречного иска ответчика о внесении изменений в договор в части величин тепловых нагрузок и размера платы за подключение было выделено в отдельное производство (дело № А03-21335/2017). До вступления в законную силу судебного акта по указанному делу  производство по настоящему делу приостанавливалось.  

            Уточнив возражения по иску ответчик заявил о признании требований в части 277 947 руб. 30 коп. основного долга, в отношении неустойки на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) просил уменьшить ее размер.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства:

ПО «Железобетон», являющееся застройщиком жилого дома № 3, расположенного на земельном участке по адресу: 

<

...> м западнее жилого дома № 30 по ул. Зеленый Клин, обратилось к теплосетевой организации - АО «БЭТТ» с заявлением на выдачу технических условий  на проектирование теплоснабжения объекта капитального строительства с тепловой нагрузкой 2,50287 Гкал/ч.       

            На основании указанной заявки истцу были выданы технические условия № 3565/9 от 20.01.2016, предусматривающие выполнение мероприятий, необходимых для подключения объекта теплоснабжения к тепловой сети.

            Условия подключения объекта строительства стороны согласовали в договоре № 31Б от 11.02.2016 о подключении к системе теплоснабжения. По условиям договора исполнитель (АО «БЭТТ») обязался осуществить подключение объекта: 10-ти этажного многоквартирного жилого дома по ГП № 3 по адресу:  

<

...> м западнее жилого дома № 30 по ул. Зеленый Клин к системе теплоснабжения; заявитель (ПО «Железобетон») обязался выполнить действия по подготовке объекта к подключению и оплатить услуги по подключению (пункты 2.1, 2.2). Договором также как и техническими условиями тепловая нагрузка определена 2,50287 Гкал/ч, в том числе - отопление 1,146040 Гкал/ч; горячее водоснабжение - 1,353380 Гкал/ч; вентиляция - 0,003450 Гкал/ч; срок подключения объекта - течение 18 месяцев с даты заключения договора (пункты. 3.1, 3.3).

Размер платы за подключение объекта и порядок ее внесения определены в согласованном при заключении договора приложении № 2, согласно которому плата за технологическое присоединение в размере 6 559 885 руб. 11 коп. из расчета тепловой нагрузки 2,50287 Гкал/ч вносится в три этапа: 15%  в течение 15 дней с даты заключения договора; 35% в течение 90 дней с даты заключения договора, но не позднее даты фактического подключения; 50% в течение 15 дней с даты подписания акта о подключении, фиксирующего техническую готовность к подаче тепловой энергии или теплоносителя. 

Дополнительным соглашением № 2 от 08.11.2016 к договору стороны предусмотрели поэтапное подключение: 1 этап - подключение нагрузки 0,378700 Гкал/ч (отопление) в ноябре 2016 года;  2 этап - подключение нагрузки 0,676700 Гкал/ч (горячее водоснабжение) в декабре 2016 года; 3 этап - подключение нагрузки 0,77079 Гкал/ч (в т.ч. отопление 0,767340 Гкал/ч, вентиляция 0,003450 Гкал/ч) в марте 2017 года; 4 этап - подключение объекта - 0,676680 Гкал/ч (горячее водоснабжение) в сентябре 2017 года.    

Во исполнение договора ответчик уплатил истцу 1 777 867 руб. 77 коп., обязательства по оплате суммы 182 930 руб. 80 коп. стороны прекратили зачетами встречного требования (заявления о зачете взаимных требований от 30.04.2017 на сумму 131 998 руб. 80 коп. и от 30.06.2017 на сумму 50 932 руб.). Таким образом размер исполненного составил 1 960 798 руб. 57 коп.

В связи с подключением строительства части объекта к тепловым сетям отопления и горячего водоснабжения сторонами подписаны акты от 09.11.2016 и 2912.2016, на основании которых, истец произвел расчет стоимости подключения соответствующей тепловой нагрузки, приходящийся на 1 этап строительства многоквартирного дома.

При исполнении договора возникли разногласия по условию о тепловой нагрузке и цене, поскольку, по данный ПО «Железобетон», учтенная при расчете стоимость подключения была определена исходя из величины тепловой нагрузки, не соответствующей данным экспертизы проектной документации на многоквартирный дом. 

В соответствии с частью 2 статьи 14 Федерального закона Российской Федерации от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении) подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании договора на подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения, который является публичным для теплоснабжающей организации, теплосетевой организации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 № 307 утверждены Правила подключения к системам теплоснабжения (далее - Правила № 307), которые определяют порядок подключения теплопотребляющих установок, тепловых сетей и источников тепловой энергии к системам теплоснабжения (пункт 1 Правил № 307). 

Под подключением понимается совокупность организационных и технических действий, дающих возможность подключаемому объекту потреблять тепловую энергию из системы теплоснабжения, обеспечивать передачу тепловой энергии по смежным тепловым сетям или выдавать тепловую энергию, производимую на источнике тепловой энергии, в систему теплоснабжения. Объектом подключения называется здание, строение, сооружение или иной объект капитального строительства, на котором предусматривается потребление тепловой энергии, тепловые сети или источник тепловой энергии. Точкой подключения - место присоединения подключаемого объекта к системе теплоснабжения (пункт 2 Правил № 307).

   Согласно пункту 3 Правила № 307 подключение объекта к системам теплоснабжения осуществляется на основании договора о подключении.

По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение, а заявитель обязуется выполнить действия по подготовке объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.

Пункт 26 Правил № 307 содержит перечень существенных условий договора о подключении, в числе которых размер и виды тепловой нагрузки подключаемого объекта, размер платы за подключение; порядок и сроки внесения заявителем платы за подключение.

Выбор сторонами величины тепловой нагрузки определяется физическими характеристиками объектов теплоснабжения и объективно не может их превышать. Это следует из определения понятия тепловой нагрузки как количества тепловой энергии, которое может быть принято потребителем тепловой энергии за единицу времени (пункт 7 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

             По смыслу пункта 37 Правил № 307 внесение в проектную документацию изменений, влекущих изменение указанной в договоре о подключении нагрузки, является основанием для внесения изменений в договор, о чем заявитель обязан уведомить исполнителя соответствующим предложением.

По результатам экспертизы были внесены изменения в величину тепловой нагрузки, которая составила 1,558395 Гкал/ч, против 2,50287 Гкал/ч, ранее согласованной в договоре, в связи с чем, истец в соответствии с пунктами 4.1.4, 4.1.5 договора направил ответчику соответствующее предложение.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Алтайского края от 05.03.2018 по делу № А03-21335/2017 в договор № 31Б от 11.02.2016 о подключении к системе теплоснабжения, заключенный между  АО «БЭТТ» и ПО «Железобетон» внесены изменения в части уменьшения тепловых нагрузок с 2,50287 Гкал/ч до 1,558395 Гкал/ч. 

Пункт 3.1 договора изложен в редакции: 

Размер и виды тепловой нагрузки подключенного объекта 1,558395 Гкал/ч, в том числе: 1 этап строительства (1, 2 подэтапы) 854175 ккал/ч, из них на горячее водоснабжение 475475 ккал/ч; на отопление 378700 ккал/ч; 2 этап строительства (3, 4 подэтапы) 701640 ккал/ч, из них на горячее водоснабжение 296950 ккал/ч; на отопление 404690 ккал/ч.

Приложение № 2 «Размер платы за подключение объекта(-ов) заявителя и график платежей» изложено в редакции:

Размер платы за подключение объекта заявителя составляет 4 084 467,89 руб. с учетом НДС, в том числе НДС 623 054,42 руб., из расчета подключаемой нагрузки 1,558395 Гкал/ч и установленной на основании решения Управления Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов № 235 от 22.10.2015 платы в размере 2 221 140 руб./Гкал/ч (без учета НДС).

Плата за подключение объекта Заявителя по договору вносится Заявителем в следующем порядке:

15% от общей суммы уплачивается в течении 15 дней с даты заключения договора о подключении в сумме - 612 670,18 руб. с учетом НДС;

35% от общей суммы уплачивается в течение 90 дней с даты заключения договора о подключении, но не позднее даты фактического подключения - 1 429 563,76 руб. с учетом НДС;

50% от общей суммы уплачивается в течение 15 дней с даты подписания Акта о подключении, фиксирующего техническую готовность к подаче тепловой энергии или теплоносителя на подключаемые объекты - 2 042 233,95 руб. с учетом НДС».

            В соответствии с подпунктом 8 пункта 1 статьи 8 Закона о теплоснабжении плата за подключение (технологическое присоединение) к системам теплоснабжения подлежит государственному регулированию уполномоченным органом государственной власти.

            В рассматриваемый период отношений размер платы за подключение определялся Решением Управления Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов от 22.10.2015 № 235 «Об утверждении платы за подключение к системе теплоснабжения акционерного общества «БийскэнергоТеплоТранзит» на 2016 год» (далее - Решение № 235).

            Пунктом 3 данного решения установлена плата за подключение в расчете на единицу мощности подключаемой тепловой нагрузки к системе теплоснабжения АО «БЭТТ» в случае, если подключаемая тепловая нагрузка объекта заявителя превышает 1,5 Гкал/ч при наличии технической возможности подключения, в размере 2221,14 тыс. руб./Гкал/ч (без учета НДС).

Исходя из фактической тепловой нагрузки многоквартирного дома 1,558395 Гкал/ч размер платы за подключение его энергопринимающих устройств к тепловым сетям АО «БЭТТ» составляет 4 084 467,89 руб. и подлежит внесению поэтапно как предусмотрено пунктом 29 Правил № 307 и Приложением № 2 к договору № 31Б от 11.02.2016 в редакции решения арбитражного суда от 05.03.2018 по делу № А03-21335/2017.

Технологическое присоединение как обязательство по достижению определенного результата прекращается фактическим присоединением объекта заявителя к теплоэнергетической сети и подписанием актов, перечисленных в пункте 43 Правил № 307.

В связи с этим платежи заявителя по оплате услуг теплоснабжающей организации, срок внесения которых наступает до этого момента, представляют собой предварительную плату.

Действующее законодательство не позволяет взыскивать предварительную оплату по взаимному договору, поскольку нарушение должником срока внесения предварительной оплаты влечет право кредитора по правилам пункта 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) приостановить свою часть исполнения или вовсе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (пункт 3 статьи 328 ГК РФ, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.11.2010 № 9217/10).

В рассматриваемом случае истцом заявлено требование о взыскании платы за подключение части многоквартирного дома, являющегося первым этапом строительства согласно проектной документации. Для расчета суммы возлагаемого на ответчика обязательства (2 238 745 руб. 87 коп.) истец исходил из величины подключаемой нагрузки первого этапа строительства 0,854175 Гкал/ч и размера платы, установленного Решением № 235. 

При расчете суммы основного долга 936 442 руб. 14 коп. из платежа ответчика в размере 1 777 867 руб. 77 коп. учтено в оплату 1 119 372 руб. 94 коп. в качестве 50% части платежа от 2 238 745 руб. 87 коп., подлежащего внесению авансом. Также учтены зачеты встречных требований 182 930 руб. 80 коп. (2 238 745,87 – 1 119 372,94 – 182 930,8).

По правилам статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Как предусмотрено пунктом  статьи 781  ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Расчет предъявленной к оплате задолженности не соответствует условиям договора, содержащимся в приложении № 2, о порядке оплаты, которое не предусматривает внесение платы за подключение завершенной строительством части многоквартирного дома исходя из ее тепловой нагрузки. Из договора также не усматривается, что возникновение обязательства по внесению платы поставлено в зависимость от сдачи в эксплуатацию завершенной строительством секции жилого дома, соответствующей определенном этапу строительства по проектной документации.

            Таким образом, требование истца о взимании платы за подключение каждого из этапов строительства в соответствии с тепловой нагрузкой секций жилого дома,  не соответствует условиям о порядке внесения платы (приложение № 2 к договору № 31Б от 11.02.2016). 

Согласно части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

  В рассматриваемом случае, ПО «Железобетон» исполнило обязательство по внесению платы по договору № 31Б от 11.02.2016 в размере 4 084 467 руб. 89 коп. частично, уплатив стоимость подключения на общую сумму 1 960 798 руб. 57 коп., тогда как по условиям договора должно было оплатить по сумме двух платежей 2 042 233 руб. 94 коп. 

Оснований для взыскания оставшейся части промежуточного платежа в размере 81 435 руб. 37 коп., подлежащего внесению по сроку уплаты в течение 90 дней с даты заключения договора не имеется ввиду отсутствия для этого правовых оснований. 

Невозможность взыскания с заявителя в пользу теплоснабжающей организации предварительной платы в отсутствие полного встречного предоставления со стороны теплоснабжающей организации при невыполнении ею всех мероприятий по технологическому присоединению (подключению) и (или) неподписании сторонами актов, перечисленных в пункте 43 Правил № 307, само по себе не означает невозможности применения к заявителю мер ответственности, установленных законодательством и (или) договором.

При этом неустойка, по смыслу  пункта 1 статьи 330 ГК РФ, выполняющая обеспечительную функцию, а также являющаяся мерой ответственности, которая  направлена на компенсацию возможных потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением другой стороной своего обязательства, может быть установлена сторонами договора за нарушение любого обязательства.

Уплата сумм авансовых платежей при отсутствии встречного предоставления, по сути, является кредитованием исполнителя, начисление неустойки в подобных случаях просрочки внесения авансового платежа допускается, если это установлено законом или явно выражено в соглашении сторон.

Положениями ГК РФ и энергетического законодательства не ограничена возможность взыскания неустойки за нарушение сроков перечисления промежуточных платежей. 

Исходя из буквального толкования по правилам статьи 431 ГК РФ пункта 8.2 договора № 31Б от 11.02.2016, судом установлено, что предусмотренная договором неустойка в размере 0,1% от суммы просрочки подлежит применению к просрочке в оплате и промежуточных платежей, которые предусмотрены в приложении № 2.

Поскольку между сторонами договор не расторгнут, является действующим, обязанность по внесению платежей у ответчика сохраняется, так же как и сохраняется ответственность за нарушение такой обязанности.

Однако, представленный истцом расчет неустойки на общую сумму 2 464 814 руб. 46 коп. является неверным.

Как следует из материалов дела, ответчик находился в состоянии просрочки оплаты первого по графику платежа 15% от стоимости подключения (612 670 руб. 18 коп. - 4 084 467,89х15%) 241 день в период с 27.02.2016 по 24.10.2016 (дата перечисления истцу 1 777 867 руб. 77 коп.). Неустойка за этот период составляет 147 653 руб. 51 коп. (612 670,18х0,1%х241). 

С 12.05.2016 началась просрочка в оплате второго промежуточного платежа, равного 35% от суммы договора, что соответствует 1 429 563 руб. 76 коп., до даты оплаты 24.10.2016 (166 дней). В результате неустойка за указанный период составляет 237 307 руб. 58 коп. (1 429 563,76х0,1%х166).            

            После оплаты 1 777 867 руб. 77 коп. сумма неисполненного обязательства составила 264 366 руб. 17 коп., которая затем уменьшилась на сумму зачетов от 30.04.2017 (131 998 руб. 80 коп.) и от 30.06.2017 (50 932 руб.) на общую сумму 182 930 руб. 80 коп., что привело к уменьшению долга до 81 435 руб. 37 коп.

            Неустойка за период просрочки с 25.10.2016 по 12.07.2018 (дата окончания начисления по расчету истца), с учетом уменьшения заложенности на суммы зачетов, составила 88 476 руб. 38 коп. 

            На основании изложенного, иск подлежит удовлетворению в части 473 437 руб. 47 коп. неустойки.

            Оснований для уменьшения неустойки на основании статьи 333 ГК РФ суд не усматривает. Исходя из периодов просрочки и суммы неисполненного обязательства,  начисленная неустойка не превышает пределов соразмерности ответственности должника за ненадлежащее исполнение обязательства.

            Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 65 АПК РФ) (пункт 73 постановления Верховного суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Доказательств ее несоразмерности последствиям нарушения обязательства в материалы дела не представлено.

            Расходы по уплате государственной пошлины относятся на сторон пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 27, 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л

 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Производственное объединение «Железобетон» имени «Вениамина Моисеевича Мозырского» в пользу акционерного общества «БийскэнергоТеплоТранзит» 473 437 руб. 47 коп. неустойки.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с  акционерного общества «БийскэнергоТеплоТранзит» в федеральный бюджет 21 398 руб. государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Производственное объединение «Железобетон» имени «Вениамина Моисеевича Мозырского» в федеральный бюджет 5 603 руб. государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в апелляционную инстанцию - Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения, либо в кассационную инстанцию - Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.         

 

Судья                                                                                                   А.В. Хворов