АРБИТРАЖНЫЙ СУД СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А63-16528/2023

г. Ставрополь

11 декабря 2023 года.

Резолютивная часть решения объявлена 08 декабря 2023 года.

Решение изготовлено  в  полном объеме 11 декабря 2023 года.

            Арбитражный суд Ставропольского края в составе судьи Русановой В.Г., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Матвиенко Д.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Свив26», г. Ставрополь, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения детский сад комбинированного вида № 18 города Ставрополя, г. Ставрополь, ОГРН 

<

***>,                   ИНН 

<

***>, о признании недействительным решения от 04.08.2023 № 026/10/104-1627/2023 о включении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков, при участии в судебном заседании представителя заявителя ФИО1, доверенность от 07.11.2023, представителя заинтересованного лица ФИО2, доверенность от 29.12.2022                                  № ГЗ/06-9371/22, представителя третьего лица ФИО3, доверенность от 07.12.2023,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Свив26», г. Ставрополь (далее – общество, поставщик), обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь  (далее – управление), о признании недействительным решения 04.08.2023 № 026/10/104-1627/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об обществе.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное бюджетное дошкольное образовательное учреждение детский сад комбинированного вида № 18 города Ставрополя (далее – учреждение, заказчик).

В обоснование доводов общество ссылалось на то, что оно действуя разумно и добросовестно попыталось заключить контракт с заказчиком, предлагая увеличить сроки исполнения контракта, действие заказчика в части определения окончания срока выполнения работ, который, с учетом возможной даты заключения муниципального контракта и в совокупности с требованиями по срокам выполнения работ, определенных в Техническом задании и локально-сметном расчете, заведомо невыполнимы, заданный результат закупки не может быть достигнут; не подписание проекта контракта со стороны общества произошло не в связи с умыслом на уклонение от заключения контракта, а в связи с наличием между обществом  и заказчиком спора в связи с поздним направлением проекта контракта и возникшими противоречиями в контракте между пунктом 3.1 проекта контракта и локально-сметным расчетом.

Представитель общества настаивал на доводах, изложенных в заявлении и дополнительных пояснениях, просил суд удовлетворить требования в полном объеме.

Управление в отзыве на заявление с требованиями не согласилось, указав на законность и обоснованность решения, указывало на то, что действия по включению сведений в отношении общества в реестр недобросовестных поставщиков произведены в рамках предоставленных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 полномочий, в соответствии с требованиями статей 99, 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ), Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 (далее - Правила № 1078).

Представитель управления в судебном заседании настаивал на законности оспариваемого решения, просил суд отказать обществу в удовлетворении требований.

Заказчик свою позицию по существу спора выразил в мотивированном отзыве, указывая на то, что общество в регламентированный срок контракт не подписало, не предприняло каких-либо действий, направленных на заключение контракта, в установленные Законом № 44-ФЗ сроки.

Представитель учреждения настаивал на доводах, изложенных в отзыве, просил суд отказать обществу в удовлетворении требований.

Выслушав пояснения представителей общества, управления и заказчика, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ,  арбитражный суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 26.06.2023 в Единой информационной системе в сфере закупок (http://zakupki.gov.ru/) (далее – ЕИС) уполномоченным органом (комитет экономического развития и торговли администрации г. Ставрополя) опубликовано извещение о проведении электронного аукциона № 0321300001123000227 «Работы по ремонту пищеблока и здания Литер Б МБДОУ д/с № 18».

По результатам проведения электронного аукциона победителем была признана НКО Фонд социально-экономического развития Республики Ингушетия, общество заняло второе место.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 03.07.2023 № ИЭА1 принято решение заключить контракт с НКО Фондом социально-экономического развития Республики Ингушетия (участник с идентификационным номером заявки на участие в закупке № 5).

14 июля 2023 года на официальном сайте в ЕИС размещен протокол о признании участника закупки уклонившимся от заключения контракта в связи с непредставлением обеспечения исполнения контракта. 

В АО «Единая электронная торговая площадка» после размещения протокола, о признании участника закупки уклонившимся от заключения контракта победителем признан участник с идентификационным номером заявки на участие в закупке № 2 (общество), который подал ценовое предложение на сумму 4 217 316,37 руб., понижение цены контракта на 34,5%.

17 июля 2023 года от общества заказчику направлено уведомление № 26 об отказе участника, занявшего 2 место на аукционе, согласно которому общество указывает, что не может заключить контракт на выполнение работ в связи с предельными сроками их выполнения и фактически заблокировать работу детского сада.

Регламентированный срок подачи проекта контракта заказчиком определен 18.07.2023   23 часа 59 минут,   проект  контракта  опубликован  18.07.2023 в 12 часов 26 минут.

Регламентированный срок подписи проекта контракта - 25.07.2023 23 часа 59 минут.

25 июля 2023 года обществом размещен протокол разногласий, с указанием переноса сроков выполнения работ. 

В силу пункта 2 части 3 статьи 51 Закона № 44-ФЗ указанный документ не расценен заказчиком как протокол разногласий, поскольку содержал информацию о несогласии общества принять на себя обязательства по контракту в связи с установленными в нем сроками выполнения работ.

Поскольку заказчик не имеет законных оснований для изменения существенного условия договора (сроков исполнения контракта), учреждением размещен проект контракта без изменений.

Проект контракта и (или) документ об обеспечении исполнения контракта электронного аукциона № 0321300001123000227 (Работы по ремонту пищеблока и здания Литер Б МБДОУ д/с № 18), подписанный электронной подписью участника закупки, в регламентированный срок не направлен оператору электронной площадки.

Заказчик в соответствии со статьей 104 Закона № 44-ФЗ, Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков направил в адрес управления сведения о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков.

Управлением по информации заказчика в отношении общества было возбуждено дело               № 026/10/104-1627/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

В ходе рассмотрения дела управлением было установлено, что обществом не предпринято действий, направленных на заключение контракта, не проявлена должная осмотрительность, которая от него требовалась при участии в закупке и заключении контракта, чем нарушены требования действующего законодательства, что свидетельствовало об уклонении от заключения контракта, на условиях, предусмотренных электронным аукционом.

По итогам рассмотрения дела управлением вынесено решение от 04.08.2023 по делу                  № 026/10/104-1627/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведения в отношении общества, уклонившегося от заключения контракта сроком на два года.

Не согласившись с решением управления, общество обратилось в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как установлено выше, уполномоченным органом на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» размещено извещение по факту осуществления закупки путём проведения аукциона в электронной форме                                               № 0321300001123000227 «Работы по ремонту пищеблока и здания Литер Б МБДОУ д/с № 18й».

По результатам проведения электронного аукциона победителем признана НКО Фонд социально-экономического развития Республики Ингушетия, общество заняло второе место.

14 июля 2023 года участник, занявший первое место, признан уклонившимся от заключения контракта.

Согласно пункту 1 части 7 статьи 51 Закона № 44-ФЗ, если участник закупки в соответствии с частью 6 данной статьи признан уклонившимся от заключения контракта, заказчик в порядке, установленном указанной статьей, заключает контракт с участником закупки, заявке которого в соответствии с названным Федеральным законом присвоен следующий порядковый номер и который не отозвал такую заявку в соответствии с Законом № 44-ФЗ.

Частью 2 статьи 51 Закона № 44-ФЗ установлено, что не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 данной статьи:

1) заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 данного Федерального закона, который должен содержать:

а) информацию, предусмотренную частью 6 статьи 30, пунктами 1, 2, 5 - 8, 10, 17, 18 и 20 части 1 статьи 42 указанного Федерального закона;

б) цену контракта, соответствующую цене контракта, предложенной в соответствии с указанным Федеральным законом участником закупки, с которым заключается контракт, с учетом положений нормативных правовых актов, принятых в соответствии со статьей 14 данного Федерального закона, положений статей 28 и 29 указанного Федерального закона, цену каждого отдельного этапа исполнения контракта, определенную в соответствии с частью 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ (если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения). Предусмотренная настоящим подпунктом информация включается в проект контракта, за исключением случаев включения в него информации, предусмотренной подпунктами «в» или «г» указанного пункта;

в) максимальное значение цены контракта и цену единицы товара, работы, услуги, соответствующие максимальному значению цены контракта, указанному в извещении об осуществлении закупки, с учетом положений нормативных правовых актов, принятых в соответствии со статьей 14 данного Федерального закона, положений статей 28 и 29 указанного Федерального закона (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона № 44-ФЗ). При этом цена единицы товара, работы, услуги определяется путем уменьшения начальной цены такой единицы, указанной в извещении об осуществлении закупки, пропорционально снижению начальной суммы цен единиц товаров, работ, услуг, предложенному участником закупки, с которым заключается контракт; 

г) размер платы, подлежащей внесению в соответствии с настоящим Федеральным законом участником закупки, с которым заключается контракт, за заключение контракта на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику (в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом); 

д) информацию, предусмотренную подпунктами «а», «б», «г», «е» и «п» пункта 1, подпунктами «а» и «б» пункта 2 части 1 статьи 43 данного Федерального закона, а также информацию, предусмотренную подпунктом «г» пункта 2 указанной части, в случае проведения электронного конкурса. При этом информация, предусмотренная подпунктами «а», «б», «г» и «е» пункта 1 части 1 статьи 43 данного Федерального закона, указывается с использованием единой информационной системы по состоянию на дату и время формирования проекта контракта;

е) иные документы (при наличии); 

2) при формировании и размещении проекта контракта, предусмотренного пунктом 1 данной части, заказчик вправе (за исключением случая, предусмотренного частью 24 статьи 22 указанного Федерального закона) увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предусмотренной подпунктом «б» пункта 1 данной части, и начальной (максимальной) ценой контракта. При этом цена единицы товара не должна превышать цену такой  единицы,  определяемую как частное от деления цены контракта,   предусмотренной   подпунктом   «б»   пункта   1 названной части, на количество  товара,  предусмотренное  в  извещении  об  осуществлении  закупки. Участник   закупки   вправе   отказаться   от   заключения   контракта   на   условиях, предусмотренных данным пунктом, путем формирования протокола разногласий в случае, предусмотренном подпунктом «б» пункта 2 части 3 указанной статьи.

Во исполнение частей 2, 7 статьи 51 Закона № 44-ФЗ заказчиком 18.07.2023 в адрес общества направлен проект контракта для его последующего подписания.

При этом 17.07.2023 в адрес заказчика обществом направлено уведомление № 26 об отказе участника, занявшего 2 место на аукционе, согласно которому общество указывает, что не может заключить контракт на выполнение работ в связи с предельными сроками их выполнения.

Судом отклонен довод общества о том, что данное уведомление являлось попыткой узнать у заказчика возможность при исполнении контракта продлить сроки его исполнения.

Согласно части 3 статьи 51 Закона № 44-ФЗ не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 данной статьи проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет одно из следующих действий:          

1) подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с названным Федеральным законом (за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом). При этом такой участник закупки:

а) в случаях, предусмотренных статьей 37 Закона № 44-ФЗ, одновременно представляет заказчику информацию и документы, предусмотренные указанной статьей;

б) вносит на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, денежные средства в размере платы, подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной таким участником закупки (если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с данным Федеральным законом определен размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта);

2) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) протокол разногласий в одном или нескольких из следующих случаев:

а) наличие разногласий в отношении информации, включенной в проект контракта в соответствии с пунктом  1  части 2 данной статьи, с указанием информации, не соответствующей требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, и положениям заявки такого участника закупки; 

б) несогласие заключить контракт, содержащий условия, предусмотренные пунктом 2 части 2 указанной статьи;

3) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке отказ от заключения контракта в случае, предусмотренном пунктом 1 части 17.2 статьи 95 данного Федерального закона.

В силу пункта 1 части 6 статьи 51 Закона № 44-ФЗ в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 данной статьи, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 указанной статьи, не выполнены требования пункта 3 части 3 данной статьи) и частью 5 указанной статьи, такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта.

25 июля 2023 года общество разместило в ЕИС документ «Протокол разногласий», который в силу пункта 2 части 3 статьи 51 Закона № 44-ФЗ не может считаться протоколом разногласий, поскольку содержит информацию о несогласии общества принять на себя обязательства по контракту в связи с установленными в нем сроками выполнения работ.

В пункте 3 части 3 статьи 51 Закона № 44 ФЗ указано, что участник закупки вправе отказаться от заключения контракта только в случае, предусмотренном пунктом 1 части 17.2 статьи 95 данного Федерального закона (в случае расторжения контракта).

Законных оснований принять документ общества «Протокол разногласий» у заказчика не имелось.

Согласно части 4 статьи 51 Закона № 44-ФЗ не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения участником закупки, с которым заключается контракт, информации и документов в соответствии с частью 3 данной статьи, заказчик осуществляет одно из следующих действий:

1) подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) контракт (за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, и не ранее срока, предусмотренного частью 1 указанной статьи) в случае, если участник закупки, с которым заключается контракт, разместил информацию и документы в соответствии с пунктом 1 части 3 данной статьи. Если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с Законом № 44-ФЗ определен размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта, действия, предусмотренные настоящим пунктом, осуществляются заказчиком при условии поступления на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются пперации со средствами, поступающими заказчику, денежных средств в размере ф платы, подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт;

2) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта с учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 данной статьи;

3) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта без учета либо с частичным учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 данной статьи. При таком размещении заказчик также формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) информацию о причинах отказа учесть полностью или частично информацию, содержащуюся в протоколе разногласий. При этом информация, предусмотренная подпунктом «б» пункта 2 части 3 данной статьи, подлежит обязательному учету.

26 июля 2023 года заказчиком размещен проект контракта, соответственно,  без изменений сроков его исполнения.       

Частью 5 статьи 51 Закона № 44-ФЗ установлено, что не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с пунктом 2 или 3 части 4 данной статьи, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 указанной статьи. Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем осуществления таких действий участником закупки, размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за исключением случаев, установленных указанным Федеральным законом, и не ранее срока, предусмотренного частью 1 названной статьи). Контракт считается заключенным в день размещения контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 указанного Федерального закона, такой подписанный контракт не размещается на официальном сайте.

В установленный статьей 51 Закона № 44-ФЗ срок (до 27.07.2023 23 часа 59 минут) обществом проект контракта, подписанный со своей стороны, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, размещен не был, в связи с чем и на основании части 1 статьи 61 Закона № 44-ФЗ общество обоснованно признано уклонившимся от заключения контракта.       

 

Порядок включения исполнителей государственного и муниципального заказа в реестр недобросовестных поставщиков установлен статьей 104 Закона № 44-ФЗ и с Правилами № 1078.

В силу пункта 14 Правил № 1078 орган контроля принимает решение об отказе во включении информации об участнике закупки (если основанием для направления обращения является уклонение участника закупки от заключения контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом «а»  пункта 13 данных Правил: а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований: к определению такого участника закупки лицом, с которым заключается контракт; к направлению такому участнику закупки проекта контракта, заключению контракта, признанию участника закупки уклонившимся от заключения контракта; б)     участником закупки в срок до признания его в соответствии с Федеральным законом уклонившимся от заключения контракта осуществлены действия, свидетельствующие об отсутствии намерения уклониться от заключения контракта.

Как следует из материалов дела, в действиях заказчика не выявлены нарушения установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к определению такого участника закупки лицом, с которым заключается контракт; к направлению такому участнику закупки проекта контракта, заключению контракта, признанию участника закупки уклонившимся от заключения контракта. 

При этом участником закупки в срок, до признания его в соответствии с Законом № 44-ФЗ уклонившимся от заключения контракта, не осуществлены действия, свидетельствующие об отсутствии намерения уклониться от заключения контракта.

Более того, общество уведомлением от 17.07.2023 № 26 фактически указало заказчику об отказе от исполнения контракта, при этом не представив объективных доказательств  того,  что  сроки, установленные заказчиком в извещении и проекте контракта, нарушают требования действующего законодательства.

Из материалов дела и пояснений представителя следует, что общество не имело намерений заключить данный контракт.

Таким образом, у управления отсутствовали правовые основания для не включения сведений в отношении общества в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 5 статьи 43 Закона № 44-ФЗ подача заявки на участие в закупке означает согласие участника закупки, подавшего такую заявку, на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке (в случае, если данным Федеральным законом предусмотрена документация о закупке), и в соответствии с заявкой такого участника закупки на участие в закупке.

На основании изложенного, общество, принимая решение об участии в процедуре закупки и подавая соответствующую заявку, должно осознавать, что оно несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, в случае совершения им действий (бездействия) противоречащих требованиям этого закона.

При этом такими действиями (бездействием) не соблюдаются права заказчика  относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств и в предусмотренном бюджетным законодательством порядке и, как следствие, с нарушением обеспечения публичных интересов в этих правоотношениях.

Судом не установлено обстоятельств, свидетельствующих о недействительности оспариваемого решения.

Требования общества удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ставропольского края

в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «Свив26», г. Ставрополь, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, отказать.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края  в  Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный  срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме)  и  в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа  в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

     Судья                                                                                                                        В.Г. Русанова