/

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ул. Чкалова, дом 14, Иркутск, 664025, www.fasvso.arbitr.ru

тел./факс (3952) 210-170, 210-172; e-mail: info@fasvso.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А69-1597/2016

13 сентября 2017 года

город Иркутск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2017   года.

 

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Кадниковой Л. А.,

судей: Левошко А. Н., Шелега Д. И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Мэрии                                  г. Кызыла на постановление Третьего  арбитражного апелляционного суда от 11 мая 2017 года по делу № А69-1597/2016 Арбитражного суда Республики Тыва (суд первой инстанции: Чамзы-Ооржак А.Х.; суд апелляционной инстанции: Севастьянова Е.В.,  Борисов Г.Н., Юдин Д.В.),

установил:

Мэрия г. Кызыла (далее – Мэрия) обратилась в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее –  Тывинское УФАС России, антимонопольный орган) о признании решения и предписания от 12.04.2016 по делу № 05-13-01/26-16-15 недействительными в части.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Государственное бюджетное учреждение Республики Тыва «Управление капитального строительства» (далее - ГБУ РТ «УКС»), общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Вертикаль», ООО «Титан», ООО «НСК-Град», ООО «Технологии автономных систем», ООО «Бенконс», ООО «Мегастрой», ООО «Восход», ООО «Тыва-Центр-Азия», ООО «Угулза».

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 04 октября 2016 года  в качестве соистца  привлечено ООО «Бенконс в порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 14 декабря 2016 года в удовлетворении заявленных требований Мэрии и ООО «Бенконс» отказано.

Суд апелляционной инстанции, установив, что Арбитражный суд Республики Тыва рассмотрел дело без извещения ООО «Технологии автономных систем», привлеченного к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, о месте и времени судебного заседания, определением от 14 февраля 2017 года перешел к рассмотрению дела № А69-1597/2016 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Определениями Третьего арбитражного апелляционного суда  от 14 марта 2017 года и от 11 апреля 2017 года к участию в деле  в качестве  соистцов привлечены ООО «Технологии автономных систем»  и ООО «Мегастрой».

Постановлением Третьего  арбитражного апелляционного суда от 11 мая 2017 года решение суда от 14 декабря 2016 года отменено, принят новый судебный акт. В удовлетворении заявленных требований отказано в части, касающейся заявителей по делу.

В кассационной жалобе Мэрия г. Кызыла ставит  вопрос  о проверке законности  постановления суда апелляционной инстанции, полагая, что оно содержит выводы, несоответствующие фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам; указывает, что  отсутствуют доказательства, свидетельствующие о наличии антиконкурентного соглашения, которое ограничило доступ иных хозяйствующих субъектов на рынок строительных работ; просит обжалуемый судебный акт  отменить и принять по делу новый судебный акт.

В отзыве на кассационную жалобу  Тывинское УФАС России  считает её  не подлежащей удовлетворению.

Кассационная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом (информация в сети Интернет на сайте суда – fasvso.arbitr.ru и в информационной системе «Картотека арбитражный дел» - kad.arbitr.ru), однако своих представителей в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не направили, в связи с чем кассационная жалоба рассматривается в их отсутствие.

Проверив правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права по делу и исходя из доводов кассационной жалобы и отзыва относительно жалобы, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом,  23.06.2014 в адрес Тывинского УФАС России поступили материалы встречной проверки (вх. №4704 от 09.10.2015) Территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Республике Тыва (далее – служба) в отношении ГБУ РТ «УКС» по исполнению 550 муниципальных контрактов на приобретение благоустроенного жилого помещения в муниципальную собственность в целях реализации муниципальной адресной программы по переселению граждан из аварийного жилищного фонда с учетом необходимости развития малоэтажного жилищного строительства в г. Кызыле на 2013 -2015 годы.

По данному факту приказом антимонопольного органа № 409  от 30.10.2015 возбуждено дело № 05-13-01/26-16-14 по признакам нарушения пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции)  в отношении Мэрии г. Кызыла, ГБУ РТ «УКС», ООО «Вертикаль», ООО «Титан», ООО «НСК-Град», ООО «Технологии автономных систем», ООО «Бенконс», ООО «Мегастрой», ООО «Восход», ООО «Тыва-Центр-Азия» и ООО «Угулза».

Решением Тывинского УФАС России по делу № 05-13-01/26-16-15 от 12.04.2016 Мэрия г. Кызыла, ГБУ РТ «УКС», ООО «Вертикаль», ООО «Титан», ООО «НСК-Град», ООО «Технологии автономных систем», ООО «Бенконс», ООО «Мегастрой», ООО «Восход», ООО «Тыва-Центр-Азия», ООО «Угулза» признаны нарушившими пункт 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции в части заключения антиконкурентного соглашения, результатом которого явилось заключение договоров подряда между ГБУ РТ «УКС» и указанными выше обществами без проведения торговых процедур.

Тывинское УФАС России выдало участникам соглашения предписание                                     № 05-13-01/26-16-15 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

Отказывая заявителям в удовлетворении требований о признании решения и предписания  недействительными, суд апелляционной инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно пункту 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме (пункт 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Суды признали подтвержденным соглашение между хозяйствующими субъектами и органом местного самоуправления, которое выразилось в следующем.

30.06.2014 муниципальный заказчик - Муниципальное казенное учреждение «Департамент земельных и имущественных отношений Мэрии г. Кызыла» (далее - МКУ «ДЗИО Мэрии г. Кызыла») направил в адрес службы обращения о рассмотрении вопроса о согласовании возможности заключения контрактов на приобретение жилья по вышеуказанной адресной программе с единственным подрядчиком - ГБУ РТ «УКС»; службой приняты решения о согласовании возможности заключения  муниципальных контрактов на условиях, предусмотренных документациями открытых аукционов в электронной форме № 0312300017313000304 - 0312300017313000772,                                                  № 0312300017313000779 -0312300017313000859 (все признаны несостоявшимися), с единственным исполнителем ГБУ РТ «УКС».

На основании принятых решений о согласовании 09.07.2014 городским округом «город Кызыл Республики Тыва» в лице МКУ «ДЗИО Мэрии г. Кызыла» и ГБУ РТ «УКС» заключены 550 муниципальных контрактов на приобретение жилых помещений.

В этой связи ГБУ РТ «УКС» заключены договоры подряда  на строительство  благоустроенных квартир с ООО «Угулза»,  ООО «Тыва-Центр-Азия», ООО «Восход»,  ООО «Мегастрой»,  ООО «Бенконс», ООО «Технологии автономных систем»,  ООО «НСК-Град»,  ООО «Титан»,  ООО «Вертикаль».

Как признали суды, ГБУ РТ «УКС», будучи бюджетным учреждением, обязано в целях исполнения заключённых им контрактов с  муниципальным заказчиком – МКУ «ДЗИО Мэрии г. Кызыла», реализовать свои полномочия заказчика в порядке, установленном Федеральным законом от  18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг  отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках), то есть в целях заключения договоров  подряда осуществить конкурентный отбор подрядных организаций для строительства  благоустроенных квартир (как правило, путём проведения  конкурса или аукциона).

Названная обязанность учреждения следует из подпункта «б» пункта 4 части 2 статьи 1 Закона о закупках.

Следовательно, участие в этих процедурах органа местного самоуправления (путём согласования с ним  возможных подрядчиков) не предусмотрено и противоречило бы  принципу  отсутствия  необоснованных ограничений конкуренции.

Между тем,  антимонопольным органом установлено и подтверждено судами, что вышеупомянутые подрядные организации были выбраны (согласованы с Мэрией)                 в обход  конкурентных процедур,  установленных Законом о закупках.

Суд с учётом  требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доказательства (в том числе переписку с участием Мэрии), пришел к мотивированному выводу о том, что  Мэрией предоставлен список подрядных организаций по строительству 550 благоустроенных квартир в                   г. Кызыле, а также перечень хозяйствующих субъектов согласовывался с Мэрией.

Приведенная переписка, как указали суды, свидетельствует об осуществлении отбора подрядных организацией Мэрией и о достижении антиконкурентного соглашения с целью заключения  договоров подряда без проведения публичных процедур.

К числу доказательств наличия соглашения, которое привело к заключению  договоров  подряда без торгов,  суд правомерно отнёс письма  Мэрии от 09.04.2014, от 19.05.2014, от 04.07.2014, а также пояснения представителя ГБУ РТ «УКС» - начальника отдела Ооржак Г.Д. (вх. № 5438 от 23.11.2015, вх. № 6087 от 29.12.2015), участвовавшего при рассмотрении антимонопольного дела № 05-13-01/26-16-15. Последний указал, что конкурентный отбор подрядных организаций не осуществлялся, Мэрией  был предоставлен список организаций, с которыми изначально была выстроена работа непосредственно самой Мэрией, конкретный список подрядных организаций согласовывался ГБУ РТ «УКС» с Мэрией путем переписки между ними.

Не соглашаясь с выводами судов о достигнутом с участием Мэрии  антиконкурентном соглашении, Мэрия указывает на то, что представленный  заместителем Мэра г. Кызыла по строительству список организаций, имеющих  возможность участвовать в строительстве, содержит подрядчиков, с которыми ГБУ РТ «УКС» договоры подряда не  заключало, договоры заключены с  иными организациями, в письмах заместителя мэра выражено лишь его мнение.

Названные доводы проверены, однако, учтены быть не могут.

Неполное совпадение перечня рекомендованных Мэрией подрядных организаций с окончательным их составом (третьи лица и соистцы по делу) не свидетельствует о неучастии Мэрии в соглашении. Как верно посчитал суд, согласование вероятных подрядчиков органом местного самоуправления с исполнителем муниципального контракта, который в силу требований действующего законодательства должен осуществить конкурентный отбор подрядных организаций (подпункт «б» пункта 4 части 2 статьи 1 Закона о закупках), запрещено в силу пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Не может быть учтён  и довод заявителя кассационной жалобы о недоказанности ограничения конкуренции.

Антиконкурентное соглашение привело к ограничению конкуренции в связи с созданием преимуществ вышепоименованным подрядчикам, лишив доступа к данному товарному рынку других  потенциальных участников этого рынка.

Иные доводы кассационной жалобы направлены на переоценку доказательств по делу, свидетельствующих в их совокупности о достижении антиконкурентного  соглашения с участием органа местного самоуправления.

При таких условиях Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены обжалуемого судебного акта, в связи с чем постановление Третьего арбитражного апелляционного суда в силу пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями  274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Третьего  арбитражного апелляционного суда от 11 мая 2017 года по делу № А69-1597/2016 Арбитражного суда Республики Тыва оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи

 

Л.А. Кадникова

А.Н. Левошко

Д.И. Шелег