АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛОГОДСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Герцена, д. 1 «а», Вологда, 160000

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А13-16601/2021

город Вологда

17 октября 2022 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 11 августа 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 17 октября 2022 года.

Арбитражный суд Вологодской области в составе судьи Парфенюка А.В. при ведении протокола судебного заседания секретарями судебного заседания Ермаковой В.С. и Хромцовой А.В. с использованием системы веб-конференции, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Акафарм» к бюджетному учреждению здравоохранения Вологодской области «Вологодская областная офтальмологическая больница», обществу с ограниченной ответственностью «Вологдафарм», государственному казенному учреждению Вологодской области «Центр закупок» о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 и применении последствий недействительности торгов, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области о признании незаконным решения от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021, с участием в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества «Сбербанк - Автоматизированная Система Торгов»,

при участии: от заявителя - ФИО1 по доверенности от 22.05.2020, от Управления Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области - ФИО2 по доверенности от 23.07.2021, от бюджетного учреждения здравоохранения Вологодской области «Вологодская областная офтальмологическая больница» - ФИО3 по доверенности от 31.01.2022, от государственного казенного учреждения Вологодской области «Центр закупок» - ФИО4 по доверенности от 12.05.2022,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Акафарм» (далее – общество, ООО «Акафарм») обратилось в Арбитражный суд Вологодской области к бюджетному учреждению здравоохранения Вологодской области «Вологодская областная офтальмологическая больница» (далее – Больница, БУЗ ВО «ВООБ»), государственному казенному учреждению Вологодской области «Центр закупок» (далее – КУ ВО «Центр закупок») с исковыми требованиями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм и применении последствий недействительности торгов и с требованиями к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области (далее – УФАС, Управление) о признании незаконным решения от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021.

В порядке устранения нарушений прав и законных интересов заявитель просил обязать Управление повторно рассмотреть жалобу ООО «Акафарм» от 06.12.2021 с принятием нового решения по существу жалобы, учитывая решение Арбитражного суда Вологодской области по делу № А13-16601/2021.

В обоснование требований общество в заявлении и его представитель в судебном заседании сослались на положения статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), считают, что при принятии оспариваемого решения УФАС неправомерно не применены положения статей 31, 33, 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе), части 2 статьи 56 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (далее - Закон № 61-ФЗ), подпунктов «в», «и» пункта 5 постановления Правительства Российской Федерации от 15.11.2017 № 1380 «Об особенностях описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Постановление № 1380).

Заявитель указал, что ООО «Акафарм», будучи профессиональным участником рынка производства и поставки лекарственных средств, в том числе требуемого к поставке пунктом 12 спецификации (лекарственного препарата «Нитрофурал» раствор для наружного применения, дозировкой 0,02%), планировало принять участие в аукционе, однако ознакомившись с аукционной документацией пришло к выводу о том, что она составлена с такими нарушениями Закона № 44-ФЗ, которые не позволяют победителю аукциона осуществить поставку указанного лекарственного средства в экстемпоральной форме. По мнению заявителя, при наличии таких нарушений торги подлежат признанию недействительными. Общество указало, что нарушения при проведении торгов выразились в следующем:

- заказчиком неправомерно указаны объем наполнения первичной упаковки (420 мл) и форма выпуска (первичной упаковки) лекарственного препарата (во флаконах), поскольку аукционная документация не содержит обоснования необходимости указания объема наполнения первичной     упаковки    и     формы     выпуска     первичной     упаковки  и, соответственно, не соблюдены условия для применения пункта 6 Постановления № 1380 (нарушение пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ, подпунктов «в», «и» пункта 5 Постановления № 1380);

- заказчик неправомерно требует изготовить и поставить лекарственное средство, которое по своим функциональным характеристикам (международное непатентованное наименование (далее – МНН), дозировка и лекарственная форма) полностью соответствует сведениям, размещенным в Государственном реестре лекарственных средств (далее – ГРЛС), при том, что положениями части 2 статьи 56 Закона № 61-ФЗ запрещено изготовление лекарственных зарегистрированных средств, зарегистрированных в Российской Федерации, возможно только их производство. Лекарственное средство «Нитрофурал» раствор для наружного применения, 0,02% официально зарегистрировано в ГРЛС и с момента регистрации его изготовление и поставка в экстемпоральной форме не допускаются. При этом требуемый к изготовлению и поставке лекарственный препарат (ФИО5) производится, в том числе ООО «Акафарм» (регистрационное удостоверение от 15.04.2020 № ЛП-000131), а иные характеристики лекарственных препаратов (в частности, форма первичной упаковки, вторичная упаковка, количество препарата в первичной упаковке (например, объем ее наполнения), количество единиц (ампул, шприцев и т.д.) препарата во вторичной упаковке и т.п.) не влияют на терапевтические свойства лекарственных средств (нарушение пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ);

- объединение в один лот товаров двух различных самостоятельных товарных рынков: рынка реализации зарегистрированных лекарственных средств и рынка экстемпоральных (незарегистрированных в ГРЛС) лекарственных средств, при том, что данные товарные рынки не совпадают по субъектному составу, объектам выпуска, нормативному регулированию, контролирующим органам. Такое смешение является укрупнением лота и ограничивает конкуренцию между участниками аукциона (нарушение статьи 8, части 1 статьи 31, части 3 статьи 64 Закона № 44-ФЗ).

По мнению заявителя, в аукционной документации пунктом 2.3 описания объекта закупки неправомерно установлено требование к остаточному сроку годности поставляемого товара, а именно: при нормативном сроке годности 10 суток – остаточный срок годности предмета услуги должен составлять не менее 9 суток; при нормативном сроке годности 30 суток – остаточный срок годности должен составлять не менее 29 суток, при нормативном сроке годности 90 суток – остаточный срок годности должен составлять не менее 89 суток. Ссылаясь на пункты 2, 4, 16, 135 – 139 Правил изготовления и отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, утвержденные приказом Минздрава России от 26.10.2015 № 751н (далее – Приказ № 751н), пункт 49 приложения № 15 к названному Приказу, пункт 3.7 раздела 31 Государственной фармакопеи, заявитель считает, что одним из важнейших условий проведения испытаний растворов на стерильность является микробиологический контроль с соблюдением необходимых условий инкубации посевов. Заявитель указал, что в соответствии с этими условиями посевы инкубируют не менее 14 суток периодически просматривая питательные среды; наличие роста микроорганизмов определяют визуально; если исследуемый образец вызывает помутнение питательной среды и визуально нельзя определить наличие или отсутствие роста микроорганизмов, через 14 суток после начала испытания переносят не менее 1 мл помутневшей среды в пробирки с той же стерильной средой; инкубируют исходные и повторные посевы; общее время инкубации должно составлять не менее чем 14 + 4 суток от начала испытания; при отсутствии роста микроорганизмов считают, что исследуемый образец соответствует требованиям испытания; продолжительность хранения «ФИО5 а» (Нитрофурала) 0,02 % составляет 30 дней. В связи с этим, по мнению заявителя, общий период испытаний лекарственного средства на стерильность составляет, как минимум 14 суток, поэтому требуемый к поставке «Нитрофурал» раствор для наружного применения 0,02 % не может иметь остаточный срок годности 29 дней, как того требует пункт 2.3 описания объекта закупки.

Заявитель считает, что нарушения, допущенные при составлении аукционной документации существенны и привели к неправильному определению в качестве победителя аукциона такого лица, которое, исходя из имеющейся лицензии, не вправе изготовить зарегистрированное в ГРЛС лекарственное средство. Кроме того, ООО «Акафарм» считает, что за проведение указанных торгов наряду с заказчиком должно отвечать уполномоченное учреждение - КУ ВО «Центр закупок».

Помимо этого, заявитель указал, что жалоба в УФАС им была подана 03.12.2021 в 16 час. 16 мин. до истечения срока подачи заявок на участие в закупке (06.12.2021 07 час. 00 мин.), что, по мнению заявителя, соответствует части 1 пункта 2 статьи 105 Закона № 44-ФЗ.

Больница в отзыве на заявление и его представитель в судебном заседании заявленные требования не признали. БУЗ ВО «ВООБ» указало, что пунктом 73 таблицы 2 приложения № 15 к Приказу № 751н предусмотрена возможность изготовления фурацилина (экстемпорального лекарственного препарата с международным непатентованным или группировочным наименованием «Нитрофурал» в форме раствора в дозировке 0,02%) в ином объеме, например, в объеме 420 мл, который самостоятельно определен заказчиком в техническом задании. Больница отметила, что качестве объекта закупки выбрано оказание услуг по изготовлению экстемпоральных форм, при этом не предполагается закупка зарегистрированного в ГРЛС лекарственного средства «Нитрофурал». Кроме того, Больница сослалась на наличие у заказчика права установить в аукционной документации требования к оказываемым услугам, которые соответствуют его собственным потребностям с учетом специфики его деятельности, направлены на достижение заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

КУ ВО «Центр закупок» в отзыве на заявление и его представитель в судебном заседании считают требования заявителя не подлежащими удовлетворению в полном объеме. Отклоняя довод заявителя о том, что положения аукционной документации нарушают Постановление № 1380, КУ ВО «Центр закупок» сослалось на отсутствие в ГРЛС лекарственных препаратов с характеристиками, полностью совпадающими с характеристиками, требуемыми заказчику и установленными в разделе II Технического задания, а также на то, что в качестве объекта закупки заказчиком было выбрано оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральпых форм, а в Техническом задании указано, что экстемпоральные формы должны изготавливаться в соответствии с Приказом № 751н. КУ ВО «Центр закупок» считает, что при формировании объекта закупки смешения двух товарных рынков не допущено и является необоснованным довод заявителя о неправомерно установленном остаточном сроке годности.

Определением от 30.05.2022 к участию в деле в качестве соответчика по исковому требованию ООО «Акафарм» о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм и применении последствий «его недействительности», привлечено общество с ограниченной ответственностью «Вологдафарм» (далее - ООО «Вологдафарм»).

ООО «Вологдафарм» в отзыве на заявление не признало заявленные требования. ООО «Вологдафарм» считает, что заказчик не закупает зарегистрированное в ГРЛС лекарственное средство. Приказом № 751н  предусмотрена возможность изготовления экстемпорального лекарственного препарата с международным непатентованным или группировочным наименованием «Нитрофурал» в форме раствора в дозировке 0,02%. В соответствии с пунктом 73 таблицы 2 приложения № 15 к Приказу 751н раствор фурацилина 0,02% (МНН: Нитрофурал) изготавливается из определенного состава и стерилизуется особенным образом, а именно состоит из фурацилина 0,002 г, натрия хлорида 0,085 г, и воды очищенной до 10 мл путем стерилизации (температура, время) на 120 градусов Цельсия - 8 мин. ООО «Вологдафарм» считает, что описание объекта закупки не противоречит требованиям Закона № 44-ФЗ и особенностям описания лекарственных препаратов, установленным Постановлением № 1380, в связи с этим отметило, что заказчиком описаны требования к результатам услуги по изготовлению экстемпоральной формы лекарственного препарата; пункт 6 Постановления № 1380 допускает при описании объекта закупки указывать характеристики, предусмотренные подпунктами «в», «и» пункта 5 названного Постановления, в случае, если не имеется иной возможности описать лекарственные препараты. ООО «Вологдафарм» также отметило, что такая характеристика, как объем первичной упаковки (420 мл) определена заказчиком, исходя из практики применения указанной дозировки, поскольку ее использование приводит к уменьшению расходования вспомогательных и расходных материалов, снижает риск микробного обсеменения флакона после вскрытия и хранения. Кроме того, данная характеристика указана с целью не допустить нарушение пункта 2 статьи 56 Закона № 61-ФЗ, не допустить смешение рынков лекарственных препаратов зарегистрированных в ГРЛС и экстемпоральных форм лекарственных препаратов, чтобы поставщику было ясно, что заказчик закупает именно услугу по изготовлению экстемпоральных форм, а не лекарственный препарат, зарегистрированный в ГРЛС. Сведения о зарегистрированных лекарственных препаратах с непатентованным или группировочным наименованием «Нитрофурал» в форме раствора в дозировке 0,02% в первичной упаковке объемом 420 мл, в ГРЛС отсутствуют.

Кроме того, ООО «Вологдафарм» отметило, что общие сроки годности экстемпоральных лекарственных препаратов определены в приложении № 15 к Приказу № 751н для каждой прописи отдельно, а для иных (непоименованных) препаратов общим списком; в аукционной документации установлены прочие условия к изготовленным экстемпоральным формам, в том числе о соответствии результата оказываемой заказчику услуги требованиям Приказа № 751н в части контроля качества, срока годности, приемки, упаковки лекарственных средств, изготовляемых в аптеках.

Управление в отзыве на заявление и его представитель в судебном заседании отклонили предъявленные требования, считают оспариваемое решение законным. Управление указало, что окончание подачи заявок 06.12.2021  07 час. 00 мин. Жалоба ООО «Акафарм» поступила в Управление по электронной почте 03.12.2021 (пятница) в 16 ч. 16 мин. и зарегистрирована 06.12.2021 (вх. № 6558-317721), поскольку по пятницам прием входящей документации в Управлении осуществляется с 09 ч. 00 мин. до 15 час. 30 мин. В связи с тем, что жалоба ООО «Акафарм» подана до окончания подачи заявок, Управлением 08.12.2021 было принято решение о принятии жалобы к рассмотрению (уведомление от 08.12.2021 № б/н).

Определением от 08.02.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено, в частности, акционерное общество «Сбербанк - Автоматизированная Система Торгов» (далее – АО «Сбербанк – АСТ»).

Третье лицо - АО «Сбербанк – АСТ» отзыве на заявление не представило.

ООО «Вологдафарм», АО «Сбербанк - АСТ» надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание представителей не направили. Дело рассмотрено в отсутствие представителей ООО «Вологдафарм» и АО «Сбербанк - АСТ».

Исследовав письменные доказательства по делу, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению частично.

Как видно из материалов дела, 26.11.2021 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (адрес в сети Интернет - https://zakupki.gov.ru) КУ ВО «Центр закупок» размещено извещение № 0830500000221003511 о проведении аукциона в электронной форме на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм (далее – аукцион).

Согласно разделу I аукционной документации (Информационная карта) начальная (максимальная) цена контракта 937 620 руб. 86 коп.; дата и время окончания приема заявок 06.12.2021 в 07 час. 00 мин.

Согласно разделу II аукционной документации (Описание объекта закупки (Техническое задание)) исполнитель оказывает услуги по изготовлению экстемпоральных форм в соответствии с перечнем:

п/п

Наименование изготавливаемых экстемпоральных форм

Показатели изготавливаемых экстемпоральных форм

Единица измерения показателя

(при наличии)

 

Характеристики изготавливаемых экстемпоральных форм

Количество, ед. измерения - флакон

 

1

Борная кислота

Состав: 

-

Борная кислота 8 г., вода очищенная

400 мл.

1876

 

Лекарственная форма

-

Раствор для наружного применения стерильный

 

Дозировка

%

2

 

Количество в первичной упаковке

мл

400

 

Упаковка 

-

флакон

 

Срок годности

сутки

30

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 29

 

2

Вода очищенная

Состав

-

Вода очищенная 400 мл

834

 

Лекарственная форма

-

Раствор для внутреннего применения детям до года. Стерильный

 

Количество в первичной упаковке

мл

400

 

упаковка

флакон

 

Срок годности

сутки

30

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 29

 

3

Парафин жидкий

Состав

Вазелиновое масло 10 г.

100

 

Лекарственная форма

Масло для наружного применения детям до года. Стерильно.

 

Количество в первичной упаковке

мл

10

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

30

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 29

 

4

Кальция хлорид

Состав

-

Кальция хлорид 1 г.

282

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения стерильный

 

Дозировка

%

2

 

Количество в первичной упаковке

мл

50

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

5

Натрия хлорид

Состав

-

Натрия хлорид 20 г., вода очищенная

200 мл.

221

 

Лекарственная форма

Стерильный раствор для инъекций и инфузий

 

Дозировка

%

10

 

Количество в первичной упаковке

мл

200

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

90

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 89

 

6

Никотиновая кислота

Состав

-

Никотиновая кислота 0,25 г., вода очищенная  50 мл.

282

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения

 

Дозировка

%

0,5

 

Количество в первичной упаковке

мл

50

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

7

ФИО6

Состав

-

Новокаин 2 г., вода очищенная  200 мл.

410

 

Лекарственная форма

Стерильный раствор для внутримышечного введения

 

Дозировка

%

1

 

Количество в первичной упаковке

мл

200

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

30

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 29

 

8

Водорода пероксид

Состав

 

-

Водорода пероксид раствор концентрированный с учетом фактического содержания воды очищенной

450

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения

 

Дозировка

%

6

 

Количество в первичной упаковке

мл

400

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

9

Водорода пероксид

 

Состав

 

-

Водорода пероксид раствор концентрированный с учетом фактического содержания воды очищенной

155

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения

 

Дозировка

%

6

 

Количество в первичной упаковке

мл

7000

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

10

Хлористоводородная кислота

Состав

-

Хлористоводородная 

кислота 0,005 мл., вода очищенная 50 мл.

47

 

Лекарственная форма

Раствор для разведения лекарственного препарата гиалуронидазы,  для электрофореза

 

Дозировка

%

0,01

 

Количество в первичной упаковке

мл

50

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

11

Серебро коллоидное+глицерин+вода очищенная

Состав

Колларгол 2 г., Глицерин 20 г., вода очищенная 20 мл.

20

130

 

Лекарственная форма

Раствор для тонометрии асептический

 

Дозировка

%

-

 

Количество в первичной упаковке

мл

42

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

12

Нитрофурал

Состав

-

ФИО5 0,084 г., Натрия хлорид 3,78г., вода очищенная 400 мл.

928

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения стерильный

 

Дозировка

%

0,02

 

Количество в первичной упаковке

мл

420

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

30

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 29

 

13

Формальдегид

Состав

-

Формалин 40 мл., вода очищенная 360 мл.

12

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения 

 

Дозировка

%

10

 

Количество в первичной упаковке

мл

400

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

14

Уксусная кислота

Состав

-

Уксусная кислота  концентрированная

6 мл., вода очищенная 200 мл

125

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения 

 

Дозировка

%

3

 

Количество в первичной упаковке

мл

200

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

15

Уксусная кислота

Состав

-

Уксусная кислота  концентрированная 4 мл., вода  очищенная 400 мл.

330

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения 

 

Дозировка

%

1

 

Количество в первичной упаковке

мл

200

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

16

Натрия цитрат

Состав

-

Натрия цитрат 0,5 г., вода очищенная

10 мл.

36

 

Лекарственная форма

Стерильный раствор для наружного применения 

 

Дозировка

%

5

 

Количество в первичной упаковке

мл

10

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

не менее 9

 

17

Натрия цитрат

Состав

-

Натрия цитрат 0,38 г., вода очищенная

10 мл.

36

 

Лекарственная форма

Стерильный раствор для наружного применения 

 

Дозировка

%

3,8

 

Количество в первичной упаковке

мл

10

 

Упаковка 

флакон

 

Срок годности

сутки

10

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

 не менее 9

 

В Техническом задании также указано, что срок, периодичность и условия оказания услуг - с момента заключения контракта по 31.12.2022.  Услуга оказывается исполнителем по заявкам заказчика один раз в неделю (четверг), срок исполнения предварительно согласовывается с заказчиком. Исполнение заявки заказчика в случае экстренного обращения осуществляется в течение 2-х часов с момента обращения.

ООО «Акафарм» 06.12.2021 обратилось в УФАС с жалобой, в которой привело доводы о несоответствии документации об аукционе действующему законодательству и просило: приостановить проведение закупки до рассмотрения жалобы по существу; признать заказчика нарушившим положения статей 31, 33 Закона № 44-ФЗ; провести внеплановую проверку правомерности действий заказчика при проведении закупки и обязать заказчика внести изменения в аукционную документацию; выдать заказчику предписание об устранении нарушений при проведении закупки.

Управление приняло жалобу к рассмотрению и на основании части 7 статьи 106 Закона № 44-ФЗ приостановило процедуру определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта заказчиком до рассмотрения жалобы по существу, направив соответствующее уведомление от 08.12.2021.

По результатам рассмотрения указанной жалобы Комиссией по контролю в сфере закупок Управления (далее – Комиссия) принято решение от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021, которым жалоба ООО «Акафарм» признана необоснованной. Этим же решением Комиссии отменено требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части подписания контракта, установленное Управлением на основании части 7 статьи 106 Закона о контрактной системе. 

Согласно названному решению Комиссия, оценив содержащийся в жалобе ООО «Акафарм» довод о том, что техническое задание составлено с нарушением требований, установленных в Постановлении № 1380, признала данный довод необоснованным. При этом Комиссией установлено, что объектом закупки является услуга по изготовлению и поставке экстемпоральных форм, не зарегистрированных в ГРЛС, и сделан вывод о том, что данный объект закупки определен в соответствии с требованиями Правил № 751н (пункт 1 мотивировочной части оспариваемого решения).

Оценив довод ООО «Акафарм» о том, что при описании объекта закупки допущено смешение двух самостоятельных товарных рынков, а именно, зарегистрированных лекарственных препаратов (нитрофурал) и незарегистрированных лекарственных препаратов, Комиссия установила, что в ГРЛС не содержится информации об экстемпоральной форме «Нитрофурал» с объемом наполнения в первичной упаковке 420 мл и пришла к выводу о том, что в рассматриваемом случае при оказании услуг и поставке экстемпоральных форм не закупаются лекарственные препараты, внесенные в ГРЛС. В связи с чем, указанный довод ООО «Акафарм» был признан Комиссией необоснованным (пункт 2 мотивировочной части оспариваемого решения).

Кроме того, названным решением Комиссии признаны необоснованными следующие содержащиеся в жалобе ООО «Акафарм» доводы: о том, что условие о сроке оказания услуг в течение 2 часов с момента обращения, ограничивает участие в аукционе потенциальных поставщиков, является избыточным и неправомерным (пункт 3 мотивировочной части решения); о том, что остаточный срок годности, указанный в техническом задании, не соответствует срокам, отведенным на проведение испытаний на стерильность, согласно нормативной документации (пункт 4 мотивировочной части решения).

Аукционная комиссия рассмотрев единственную заявку на участие в аукционе (ООО «Вологдафарм») признала аукцион несостоявшимся, заявку единственного участника - соответствующей требованиям Закона № 44-ФЗ и аукционной документации (протокол рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 08.12.2021 № 0830500000221003511-1).

По результатам аукциона на основании пункта 6 части 2, части 5, части 7 статьи 52 Закона № 44-ФЗ между БУЗ ВО «ВООБ» (заказчик) и ООО «Вологдафарм» (исполнитель) заключен контракт от 20.12.2021 № 100 (реестровый номер 2352502579421000088) «на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм» (далее – контракт), по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязанность изготовить товар за обусловленную настоящим контрактом плату на условиях, в порядке и сроки, определяемые сторонами в настоящем контракте, в соответствии с описанием объекта закупки (техническое задание), являющимся неотъемлемой частью контракта (приложение к контракту) (пункт 1.1 контракта).

Согласно пункту 2.2 контракта исполнитель обязуется: оказать услуги и передать заказчику изготовленный товар в количестве, порядке и на условиях контракта; доставить товар за свой счет в сопровождении уполномоченного представителя исполнителя, в таре, позволяющей соблюдать условия хранения товара, обеспечивающие сохранность их исходного качества, обеспечивающей защиту товара от повреждений, атмосферных осадков, внешних воздействий при транспортировке; своевременно предоставлять достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении контракта, а также к установленному контрактом сроку обязан предоставить заказчику результаты услуги,  предусмотренные контрактом.

В пункт 12 изложенного в приложении к контракту описания объекта закупки (Технического задания) включены услуги по изготовлению следующего лекарственного препарата:

п/п

Наименование объекта закупки

Показатель объекта закупки

Единица измерения показателя (при наличии)

Значения показателей, которые не могут изменяться

Количество, ед. измерения

Цена, в т.ч. НДС, руб.

Сумма, руб.

12

Нитрофурал

Состав: фурацилин Натрия хлорид Вода очищенная

г

г

мл

 

0,084

3,78

400

 

928

 

145,00

 

134560,00

 

Лекарственная форма

Раствор для наружного применения стерильный

 

Дозировка

%

0,02

 

Количество в первичной упаковке

мл

420

 

Упаковка

флакон

 

Срок годности

сутки

30

 

Остаточный срок годности на момент поставки на склад

сутки

29

 

Не согласившись с вышеуказанным решением Управления от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021 и считая торги недействительными, общество обратилось в арбитражный суд с заявленными требованиями.

Споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, предусмотренным для признания недействительными оспоримых сделок

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.12.2010 № 7781/10.

Торги являются способом заключения договора, а признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. По этой причине предъявление требования о признании недействительными торгов означает также предъявление требования о недействительности сделки, заключенной по результатам торгов, и применении последствий ее недействительности.

Аналогичная правовая позиция изложена в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 28.01.2016 по делу № 301-ЭС15-12618, А29-506/2014.

Следовательно, истец по данному делу просит признать недействительными торги (аукцион) и сделку (контракт), заключенную по результатам торгов, а также применить последствия недействительности данной сделки.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В связи с чем, настоящий спор в части требований ООО «Акафарм» к Управлению о признании незаконным решения от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021 рассмотрен в порядке, предусмотренном главой 24 АПК РФ. Настоящий спор в части требований ООО «Акафарм» о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 и применении последствий недействительности торгов, рассмотрен в исковом порядке.

Из положений части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 АПК РФ следует, что для признания недействительными ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту, и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Закон о контрактной системе регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1).

В силу статьи 6 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - конкурентные способы) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами являются: 1) конкурсы (открытый конкурс в электронной форме, закрытый конкурс, закрытый конкурс в электронной форме; 2) аукционы (открытый аукцион в электронной форме, закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме; 3) запрос котировок в электронной форме (статья 24 Закона № 44-ФЗ).

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Закона № 44-ФЗ в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений).

Документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги (пункт 1 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений).

В соответствии с пунктом 1 части 1, частями 2, 5 статьи 33 Закона № 44-ФЗ  (в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Особенности описания отдельных видов объектов закупок могут устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Особенности описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд утверждены Постановлением № 1380.

При описании объекта закупки не допускается указывать, в частности: объем наполнения первичной упаковки лекарственного препарата, за исключением растворов для инфузий; и) иные характеристики лекарственных препаратов, содержащиеся в инструкциях по применению лекарственных препаратов, указывающие на конкретного производителя лекарственного препарата (подпункты «в», «и» пункта 5 Постановления № 1380).

Пункт 6 Постановления № 1380 (в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений) предусматривает, что описание объекта закупки может содержать указание на характеристики, предусмотренные подпунктами «в» - «и» пункта 5 настоящего документа, в случае, если не имеется иной возможности описать лекарственные препараты. При этом документация о закупке должна содержать: а) обоснование необходимости указания таких характеристик; б) показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых лекарственных препаратов установленным характеристикам и максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона № 61-ФЗ в Российской Федерации допускаются производство, изготовление, хранение, перевозка, ввоз в Российскую Федерацию, вывоз из Российской Федерации, реклама, отпуск, реализация, передача, применение, уничтожение лекарственных препаратов, если они зарегистрированы соответствующим уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с положениями пункта 35 статьи 4 Закона № 61-ФЗ аптечные организации осуществляют розничную торговлю лекарственными препаратами, в том числе дистанционным способом, хранение, перевозку, изготовление и отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 8 Закона № 61-ФЗ лицензирование производства лекарственных средств и фармацевтической деятельности осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию в том числе подлежит: производство лекарственных средств; фармацевтическая деятельность.

Производство лекарственных средств в Российской Федерации осуществляется производителями лекарственных средств, имеющими лицензию на производство лекарственных средств. Подтверждение соответствия лицензиата правилам надлежащей производственной практики осуществляется в рамках лицензионного контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации с учетом особенностей, указанных в части 1 настоящей статьи (часть 2 статьи 45 Закона № 61-ФЗ).

Следовательно, наличие у участников закупки лишь лицензии на фармацевтическую деятельность является недостаточным, так как для зарегистрированных лекарственных препаратов требуется лицензия на производство лекарственных средств (зарегистрированных) для медицинского применения, которая выдается Министерством промышленности и торговли РФ.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 04.07.2022 № 02АП-3603/2022 по делу № А29-12643/2021.

Согласно пункту 1 части 5 статьи 13 Закона № 61-ФЗ государственной регистрации не подлежат лекарственные препараты, изготовленные аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, которые имеют лицензию на фармацевтическую деятельность, по рецептам на лекарственные препараты и требованиям медицинских организаций, ветеринарных организаций.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 27 Закона № 61-ФЗ соответствующий уполномоченный федеральный орган исполнительной власти вносит при принятии решения о государственной регистрации лекарственного препарата данные о зарегистрированном лекарственном препарате в государственный реестр лекарственных средств.

Лекарственные средства делятся на 2 вида - субстанции, из которых изготавливают или производят лекарственные препараты, и сами лекарственные препараты, являющиеся готовой формой продукции, используемой в ходе лечения.

Согласно статье 33 Закона № 61-ФЗ государственный реестр лекарственных средств также состоит из 2 разделов - перечень фармацевтических субстанций и перечень лекарственных препаратов.

В данном случае указанное заказчиком в документации лекарственное средство – Нитрофурал (формы выпуска: раствор для местного и наружного применения 0,02%) включено в ГРЛС в качестве лекарственного препарата, являющегося готовой формой продукции, используемой в ходе лечения.

Изготовление лекарственных препаратов регулируется статьей 56 Закона № 61-ФЗ, в силу которой изготовление лекарственных препаратов аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, осуществляется по рецептам на лекарственные препараты, по требованиям медицинских организаций, ветеринарных организаций в соответствии с правилами изготовления и отпуска лекарственных препаратов, утвержденными уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (часть 1).

При изготовлении лекарственных препаратов аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, используются фармацевтические субстанции, включенные соответственно в государственный реестр лекарственных средств для медицинского применения и государственный реестр лекарственных средств для ветеринарного применения в установленном порядке. Не допускается изготовление аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, лекарственных препаратов, зарегистрированных в Российской Федерации (часть 2).

Следовательно, закон разделяет понятия производства лекарственных средств и изготовление лекарственных препаратов как самостоятельные производственные процессы, к которым применяются различные требования, субъектами которых являются различные участники рынка. Положения части 2 статьи 56 Закона № 61-ФЗ содержат прямой запрет на изготовление аптечными организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, лекарственных препаратов, зарегистрированных в Российской Федерации.

Исходя из представленных ООО «Акафарм» документов производимый обществом лекарственный препарат «Нитрофурал» по своему составу, форме выпуска и назначению соответствует описанию объекта закупки, указанному в техническом задании, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Следовательно, лекарственный препарат Нитрофурал, указанный в Техническом задании, не может закупаться как экстемпоральный, следовательно, включение описания указанных лекарственных препаратов в объект закупки на поставку экстемпоральных препаратов является нарушением законодательства о контрактной системе. 

В рассматриваемом случае заказчик не обосновал необходимость поставки препарата именно в объеме 420 мл. В рассматриваемом случае объектом закупки является лекарственное средство, зарегистрированное в ГРЛС, производство которого должно осуществляться в порядке, предусмотренном статьей 45 Закона № 61-ФЗ, субъектом, имеющим соответствующую лицензию. 

Следовательно, заказчик неправомерно включил в объект закупки оказание услуг на изготовление вышеуказанного лекарственного препарата, официально зарегистрированного в Российской Федерации.

Таким образом, антимонопольный орган неправомерно признал жалобу общества в данной части необоснованной.

С учетом изложенного антимонопольный орган необоснованно пришел к выводу о том, что факт регистрации указанного в ГРЛС не имеет значение для определения правомерности объединения в один предмет закупки лекарственных препаратов, включенных в ГРЛС и не включенных в ГРЛС (экстемпоральных лекарственных средств).

Таким образом, решение Управления от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021 в части признания необоснованными доводов жалобы ООО «Акафарм», рассмотренных в пунктах 1 и 2 решения, не соответствует положениям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем, в указанной части подлежит признанию незаконным.

В остальной части в удовлетворении требования об оспаривании решения Управления от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021, заявителю следует отказать.

Согласно пункту 2.3 Технического задания на момент предоставления заказчику результатов оказываемой услуги (далее предмет услуги) в каждой партии предмета услуги, при нормативном сроке годности 10 суток – остаточный срок годности предмета услуги должен составлять не менее 9 суток; при нормативном сроке годности 30 суток – остаточный срок годности должен составлять не менее 29 суток, при нормативном сроке годности 90 суток – остаточный срок годности должен составлять не менее 89 суток.  Гарантии качества, надежности и безопасности товара распространяются на весь установленный срок годности.

Как обоснованно отметило ООО «Вологдафарм», в аукционной документации установлены прочие условия к изготовленным экстемпоральным формам, в том числе о соответствии результата оказываемой заказчику услуги требованиям Приказа № 751н в части контроля качества, срока годности, приемки, упаковки лекарственных средств, изготовляемых в аптеках.

Согласно пунктам 2.1, 2.2 Технического задания изготавливаемые в процессе оказания услуги экстемпоральные формы должны изготавливаться в соответствии с Приказом № 751н. На результаты оказываемой заказчику услуги распространяются требования контроля качества, срока годности, приемки, упаковки лекарственных средств, изготовляемых в аптеках, которые должны соответствовать Приказу № 751н, Постановлению Главного государственного санитарного врача РФ от 24.12.2020 № 44 «Об утверждении санитарных правил СП 2.1.3678 - 20 «Санитарно-эпидемиологические требования к эксплуатации помещений, зданий, сооружений, оборудования и транспорта, а также условиям деятельности хозяйствующих субъектов, осуществляющих продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг».

Причины определения в Техническом задании остаточного срока годности на момент поставки на склад (не менее 29 суток), а также срока исполнения заявки заказчика в случае экстренного обращения (в течение 2-х часов с момента обращения) обоснованы обстоятельствами, учитывающими специфику лечебного процесса, и сроки годности лекарственного средства.

Вместе с тем, вышеизложенное не свидетельствует о наличии оснований для удовлетворения исковых требований общества о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм и применении последствий недействительности торгов.

Согласно статье 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка) (пункт 1).

Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе. Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия (пункт 2 статьи 166 ГК РФ).

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо (пункт 3 статьи 166 ГК РФ).

Соблюдение баланса частных и публичных интересов заключается в удовлетворении потребностей заказчика путем проведения законных конкурентных процедур с соблюдением принципов контрактной системы; незаконные действия заказчика не могут быть оправданы публичными интересами, если при этом грубо нарушаются интересы участников закупки, безосновательно ограничивается конкуренция, не достигаются цели Закона о контрактной системе.

В то же время гражданский оборот не может испытывать неоправданной дестабилизации по искам лиц, неудачно (с ошибками и нарушением требований Закона) реализовавших свое право на участие в торгах и стремящихся такими исками по сути получить право на повторное участие в тех же торгах.

Согласно пункту 18 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017) государственный (муниципальный) контракт, заключенный с нарушением требований Закона о контрактной системе и влекущий, в частности, нарушение принципов открытости, прозрачности, ограничение конкуренции, необоснованное ограничение числа участников закупки, а следовательно, посягающий на публичные интересы и (или) права и законные интересы третьих лиц, является ничтожным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Вместе с тем данное правило является общим и не учитывает специфику правоотношений, складывающихся при заключении государственных (муниципальных) контрактов. В части 2 статьи 8 Закона о контрактной системе содержится явно выраженный законодательный запрет: запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

К целям контрактной системы в силу статей 1, 6 и 8 Закона о контрактной системе отнесены повышение эффективности, результативность осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращение коррупции и других злоупотреблений, создание равных условий для участников.

В силу статьи 4 АПК РФ за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права.

Согласно статье 65 АПК РФ «Акафарм» должно было доказать, в защиту и на восстановление каких прав им предъявлены исковые требования о признании торгов недействительными и, как следствие, недействительным контракта, заключенного по результатам торгов.

Из материалов дела видно, что общество не обращалось с заявкой на участие в аукционе.

Общество не является стороной оспариваемой сделки, а, соответственно, при заявлении рассматриваемых по настоящему делу исковых требований о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм и применении последствий недействительности торгов, должно доказать какие права и законные интересы нарушены оспариваемой сделкой, какие неблагоприятные для него последствия она повлекла.

По настоящему делу судом не установлено проведение аукциона с нарушением прав именно ООО «Акафарм».

Иск о признании публичных торгов недействительными, заявленный лицом, права и законные интересы которого не были нарушены вследствие отступления от установленного законом порядка проведения торгов, не подлежит удовлетворению (пункт 1 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства, информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 101).

Аналогичная правовая позиция изложена в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2019 № 307-ЭС19-14875.

Общество как лицо, доказывающее свою заинтересованность в иске, не доказало, что его права нарушены и должны быть защищены. Как следствие, такие права восстановлению не подлежат.

Иное казуальное толкование Закона № 44-ФЗ означало бы безосновательное получение истцом «второго шанса» на участие в торгах, реализация которого вовсе не исключает повторные существенные ошибки тех или иных участников закупочной процедуры, а следовательно, неоправданную неопределенность в вопросе объективного и относительно скорого удовлетворения соответствующей публично-правовой потребности (государственной нужды).

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23.05.2019 № Ф07-2334/2019 по делу № А56-93984/2018.

Как указано выше, по результатам аукциона на основании пункта 6 части 2, части 5, части 7 статьи 52 Закона № 44-ФЗ между БУЗ ВО «ВООБ» (заказчик) и ООО «Вологдафарм» (исполнитель) заключен контракт от 20.12.2021 № 100 (реестровый номер 2352502579421000088) «на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм». В настоящее время контракт исполняется сторонами.

При вышеизложенных обстоятельствах удовлетворение заявленных исковых требований общества в данном случае не приведет к реальному восстановлению его прав.

Учитывая вышеизложенное, в удовлетворении исковых требований ООО «Акафарм» к БУЗ ВО «ВООБ»,  ООО «Вологдафарм» о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм и применении последствий недействительности торгов, следует отказать полностью.

Распределение судебных расходов между сторонами регламентировано статьей 110 АПК РФ. В силу части 1 данной статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Из материалов дела видно, что ООО «Акафарм» при обращении в арбитражный суд с исковыми требованиями, с требованиями об оспаривании решения УФАС и с заявлением о принятии обеспечительных мер, была уплачена государственная пошлина в общей сумме 12 000 руб., в том числе  платежным поручением от 16.12.2021 № 2595 на сумму 6000 руб., платежным поручением от 16.12.2021 № 2596 на сумму 3000 руб., платежным поручением от 16.12.2021 № 2597 на сумму 3000 руб., соответственно.

В соответствии с пунктом 28 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» вопрос о распределении расходов по уплате истцом государственной пошлины при подаче заявления об обеспечении иска разрешается судом по итогам рассмотрения дела по существу исходя из следующего. В случае, когда заявление о принятии обеспечительных мер было удовлетворено, но решение по итогам рассмотрения спора по существу было принято не в пользу истца, суд относит расходы по государственной пошлине на истца. Вместе с тем принятие решения по результатам рассмотрения дела в пользу истца не является основанием для отнесения указанных расходов на ответчика, если в удовлетворении заявления об обеспечении иска было отказано, поскольку в данном случае соответствующее требование о принятии обеспечительных мер истцом было заявлено при отсутствии должных оснований.

Определением от 28.12.2021 отказано в удовлетворении заявления ООО «Акафарм» о принятии обеспечительных мер.

Учитывая вышеизложенное, расходы истца по уплате государственной пошлины в сумме 3000 руб. (платежное поручение от 16.12.2021 № 2597) за подачу в арбитражный суд заявления о принятии обеспечительных мер (том 1, лист 76), относятся на истца.

На основании части 1 статьи 110 АПК РФ, принимая во внимание, что заявленные исковые требования ООО «Акафарм» к БУЗ ВО «ВООБ»,  ООО «Вологдафарм» о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 и применении последствий недействительности торгов не подлежат удовлетворению, расходы заявителя в сумме 6000 руб. по уплате государственной пошлины за подачу искового заявления в арбитражный суд (платежное поручение от 16.12.2021 № 2595), относятся на истца.

На основании части 1 статьи 110 АПК РФ, принимая во внимание, что заявленные требования об оспаривании решения УФАС от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021 подлежат удовлетворению частично, расходы заявителя в сумме 3000 руб. по уплате государственной пошлины за подачу заявления в арбитражный суд (платежное поручение от 16.12.2021 № 2596), подлежат взысканию с УФАС в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Вологодской области

р е ш и л:

требования общества с ограниченной ответственностью «Акафарм», расположенного по адресу: Ростовская область, Мясниковский район, хутор Красный Крым, 1-ый километр автодороги Ростов-на-Дону – Новошахтинск, дом 4/3, корпус 4/3, квартира 7, зарегистрированного 10.02.2003 за основным государственным регистрационным номером 1036165006959, ИНН 

<

***>, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области удовлетворить частично.

Признать решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области от 13.12.2021 по делу № 035/06/64-680/2021 не соответствующим Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и незаконным в части признания необоснованными доводов жалобы общества с ограниченной ответственностью «Акафарм», рассмотренных в пунктах 1 и 2 решения.

В удовлетворении остальной части требований общества с ограниченной ответственностью «Акафарм» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области отказать.

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Акафарм» к бюджетному учреждению здравоохранения Вологодской области «Вологодская областная офтальмологическая больница» (ОГРН 

<

***>; ИНН: 

<

***>, адрес: 

<

...>),  обществу с ограниченной ответственностью «Вологдафарм» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>; адрес: 

<

...>) о признании недействительным электронного аукциона № 0830500000221003511 на оказание услуг по изготовлению и поставке экстемпоральных форм и применении последствий недействительности торгов, отказать полностью.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области, расположенное по адресу: 

<

...>, зарегистрированное 03.02.2003 за основным государственным регистрационным номером 

<

***>, ИНН 

<

***>, устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Акафарм», расположенного по адресу: Ростовская область, Мясниковский район, хутор Красный Крым, 1-ый километр автодороги Ростов-на-Дону – Новошахтинск, дом 4/3, корпус 4/3, квартира 7, зарегистрированного 10.02.2003 за основным государственным регистрационным номером 1036165006959, ИНН 

<

***>.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области (место нахождения: 

<

...>; ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Акафарм», расположенного по адресу: Ростовская область, Мясниковский район, хутор Красный Крым, 1-ый километр автодороги Ростов-на-Дону – Новошахтинск, дом 4/3, корпус 4/3, квартира 7, зарегистрированного 10.02.2003 за основным государственным регистрационным номером 1036165006959, ИНН 

<

***>, расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.

В части признания недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области в соответствующей части, решение суда подлежит немедленному исполнению.

Решение суда может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Судья                                                                                                    А.В. Парфенюк