ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-29666/2021

Дело № А40-24183/21

г. Москва

23 июля 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2021 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 23 июля 2021 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Савенкова О.В., 

судей Панкратовой Н.И., Валюшкиной В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

Департамента муниципальной собственности администрации города Хабаровска 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2021 

по делу № А40-24183/21, принятое судьей Скачковой Ю.А.(37-98), 

по иску Департамента муниципальной собственности администрации города Хабаровска  (ИНН  

<

***> , ОГРН  

<

***> )

к ООО «Гэллэри Сервис» (ИНН  

<

***> , ОГРН  

<

***> )

о признании разрешения на установку рекламной конструкции недействительным,

при участии в судебном заседании представителей: 

от истца: ФИО2 по доверенности от 12.01.2021, диплом КГ № 25536 от 07.02.2013; 

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 15.06.2021, диплом 106406 0092093 от 05.07.2018; 

УСТАНОВИЛ:

Департамент муниципальной собственности Администрации города Хабаровска (далее – истец, Департамент) обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Гэллэри Сервис» (далее – ответчик, ООО «Гэллэри Сервис») о признании недействительным разрешения от 15.06.2017 № 34895, выданного Департаментом ответчику на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выполненной в виде отдельно стоящего стенда 3x6, площадью информационного поля 36 кв.м., способом распространения рекламной информации статично, расположенной по адресу: 

<

...>.

Иск заявлен на основании пп. 3 п. 20 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон №38-ФЗ) и мотивирован наличием оснований для признания выданного ответчику разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции от 15.06.2017 № 34895 недействительным.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2021 по делу № А40-24183/21 в удовлетворении иска отказано. Суд исходил из того, что истец в нарушение положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не обосновал и документально не подтвердил обоснованность заявленных требований.  

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и вынести новый судебный акт об удовлетворении иска. В обоснование жалобы заявитель указывает на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца требования апелляционной жалобы поддержал по изложенным в ней мотивам, просил решение суда первой инстанции отменить и вынести новый судебный акт об удовлетворении иска. 

Представитель ответчика требования апелляционной жалобы не признал. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ, пришел к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям. 

Как видно из материалов дела, 15.06.2017 Департамент выдал ответчику разрешение № 34895 сроком с 15.06.2017 по 14.06.2024 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выполненной в виде отдельно стоящего стенда 3x6, площадью информационного поля 36 кв. м., способом распространения рекламной информации - статично, расположенной по адресу: 

<

...>.

Рекламная установка Ответчика установлена в соответствии со Схемой размещения рекламных конструкций на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержденной постановлением администрации города Хабаровска от 15.04.2014 № 1454.

Согласно разрешению от 15.06.2017 № 34895 и договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции от 15.06.2017 № 34895 место установки и эксплуатации вышеуказанной рекламной конструкции определено в схеме размещения рекламных конструкции за № 1032.

В соответствии с постановлением администрации города Хабаровска 21.12.2020 № 4226 «О внесении изменений в постановление администрации города Хабаровска от 15.04.2014 № 1454 «Об утверждении размещения рекламных конструкций на территории городского округа «Город Хабаровск» (с приложениями), на основании которого, указанная конструкция удалена из «Схемы размещения рекламных конструкций на территории городского округа «Город Хабаровск» (стр. 124 Карты - приложения к постановлению).

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Истца с настоящим иском в суд. 

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции указал, что требования к распространению наружной рекламы посредством использования рекламных конструкций установлены положениями ст. 19 Закона №38-ФЗ, согласно ч. 1 ст. 19 которого распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. 

Частью 5 ст. 19 Закона №38-ФЗ предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. 

На основании ч. 5.1. ст. 19 Закона №38-ФЗ заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. 

В соответствии с ч. 5.8 ст. 19 Закона №38-ФЗ  органы местного самоуправления муниципальных районов или городских округов утверждают схемы размещения рекламных конструкций на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности. Схема размещения рекламных конструкций является документом, определяющим места размещения рекламных конструкций, типы и виды рекламных конструкций, установка которых допускается на данных местах. 

Разрешение выдается органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Разрешение является действующим до истечения указанного в нем срока действия либо до его аннулирования или признания недействительным (ч. 17 ст. 19 Закона №38-ФЗ). 

По результатам торгов между Департаментом и ответчиком был заключен договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции от 15.06.2017 № 34895 (далее - Договор) на установку и эксплуатацию рекламной конструкции по адресу 

<

...>. 

Срок действия Договора установлен по 14.06.2024. 

На основании Договора ответчиком получено разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 34895 с сроком действия по 14.06.2024. 

В связи с этим суд первой инстанции пришел к выводу, что рекламные конструкции установлены с соблюдением норм ст. 19 Закона №38-ФЗ. Договор не расторгнут, срок действия разрешения не истек. 

Истец ссылался на то, что постановлением администрации города Хабаровска 21.12.2020 № 4226 «О внесении изменений в постановление администрации города Хабаровска от 15.04.2014 № 1454 «Об утверждении размещения рекламных конструкций на территории городского округа «Город Хабаровск» (с приложениями), рекламные конструкции Ответчика удалены из «Схемы размещения рекламных конструкций на территории городского округа «Город Хабаровск» (стр. 124 Карты - приложения к постановлению). 

По мнению суда первой инстанции, истцом не учтено следующее. 

Положениями п. 7.3.4. Договора предусмотрено, что он расторгается в связи с односторонним отказом Департамента о его исполнения в случаях принятия государственным органом или администрацией города Хабаровска решения об изменении градостроительной ситуации городского округа «Город Хабаровск» и отказа владельца рекламной конструкции от предлагаемого Департаментом места для переноса рекламной конструкции. 

В нарушение п. 7.3.4. Договора истцом не представлено доказательств обращения к ответчику с предложением места для переноса рекламной конструкции, в связи с изменением градостроительной ситуации городского округа «Город Хабаровск» и получения отказа ответчика от предлагаемого места. 

Суд первой инстанции отметил, что ч. 5.8 ст. 19 Закона №38-ФЗ  предусмотрено, что схема размещения рекламных конструкций должна соответствовать документам территориального планирования и обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки, градостроительных норм и правил, требований безопасности. 

Следовательно, при утверждении такой схемы уполномоченный орган обязан установить соответствие включаемого в нее конкретного места размещения рекламной конструкции (ее типа и вида) требованиям установленным действующими нормативными правовыми актами и нормативными документами, а именно: требованиям градостроительного законодательства, документов территориального планирования, правил благоустройства населенного пункта, требованиям пожарной, санитарной безопасности, безопасности дорожного движения и иных видов общественной безопасности, соблюдение которых направлено на обеспечение публичных интересов. В этой связи включение уполномоченным органом того или иного места в схему размещения рекламных конструкций или исключение его из данной схемы не может быть произвольным и немотивированным, и должно быть обусловлено объективными характеристиками данного места, наличием или отсутствием возможности соблюдения на нем при таких характеристиках указанных выше обязательных публичных требований. 

Исходя из толкования норм ч. 5.8 и п. 3 ч. 20 ст. 19 Закона №38-ФЗ, суд первой инстанции посчитал, что выданное лицу в установленном порядке разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции может быть признано судом недействительным в связи с утверждением уполномоченным органом новой Схемы размещения рекламных конструкций только в случае установления объективной невозможности ее дальнейшей эксплуатации в данном месте в связи с несоответствием последнего обязательным требованиям, предусмотренным нормативными правовыми актами и нормативными документами, соблюдение которых позволяет обеспечить публичные интересы. 

Все выявляемые в ходе эксплуатации законно размещенных рекламных конструкций нарушения обязательных публичных требований, которые могут быть устранены без демонтажа и переноса указанных конструкций в другие места, не могут служить основанием для применения в судебном порядке, такой меры, как признание выданных на их размещение разрешений недействительными. При этом бремя доказывания невозможности дальнейшего размещения рекламной конструкции в установленном для нее конкретном месте в связи с наличием неустранимых нарушений обязательных требований при ее размещении и (или) эксплуатации возлагается на компетентный орган, обратившийся в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным соответствующего разрешения на размещение указанной конструкции. 

В соответствии с ч. 10 ст. 19 Закона №38-ФЗ установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция. 

Арбитражный суд города Москвы указал, что Договор и разрешение от 15.06.2017 № 34895, выданное Департаментом ответчику на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выполненной в виде отдельно стоящего стенда 3x6, площадью информационного поля 36 кв.м., способом распространения рекламной информации статично, расположенной по адресу: 

<

...>, являются действующими. Доказательств обратного в материалы дела истцом не представлено. 

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований.  

Отменяя решение суда первой инстанции, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что судом первой инстанции не учтены положения ч. 5.1 ст. 19 Закона №38-ФЗ, согласно которой установка и эксплуатация рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.

Постановлением администрации города Хабаровска от 03.06.2014 № 2258 утвержден Порядок проведения торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности городского округа «Город Хабаровск», либо на земельном участке, государственная собственность на который не разграничена (далее -Порядок проведения торгов).

Из системного толкования положений Закона №38-ФЗ и Порядка проведения торгов следует, что предметом проведения торгов являются именно места установки и эксплуатации (фактическое размещение) рекламных конструкций. В связи с чем, предоставление ответчику места для переноса рекламной конструкции невозможно в силу закона.

Департамент выдал ответчику разрешение от 15.06.2017 № 34895 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выполненной в виде отдельно стоящего стенда 3x6, площадью информационного поля 36 кв. м., способом распространения рекламной информации - статично, расположенной по адресу: 

<

...>.

Рекламная конструкция ответчиком установлена в соответствии со Схемой размещения рекламных конструкций на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержденной постановлением администрации города Хабаровска от 15.04.2014 № 1454, действующей на дату выдачи спорного разрешения.

Согласно разрешению № 34895 от 15.06.2017 место установки и эксплуатации вышеуказанной рекламной конструкции определено в Схеме размещения рекламных конструкции за № 1032.

В связи с проведенной в 2020 году реконструкцией улицы Шелеста (г. Хабаровск) с расширением дорожной части (реконструкция улицы Шелеста включена в Генеральный план города Хабаровска, утвержденный решением Хабаровской городской Думы от 26.09.2006 № 307 (в редакции от 21.04.2015) (п. 2 раздела «Магистральные улицы и дороги общегородского значения» таблицы 5 п. 4.3. Мероприятия по развитию транспортной инфраструктуры. Мероприятия по строительству и реконструкции раздела 4. Перечень основных мероприятий по территориальному планированию городского округа «Город Хабаровск» Генерального плана города Хабаровска) возникла необходимость утверждения новой Схемы размещения рекламных конструкций, соответствующей документам территориального планирования и обеспечивающей соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки.

В соответствии с ч. 5.8 ст. 19 Закона №38-ФЗ, постановления Правительства Хабаровского края от 12.11.2013 № 381-пр «Об утверждении Порядка согласования схемы и вносимых в нее изменений и о внесении изменений в Положение о министерстве строительства Хабаровского края, утвержденное постановлением Правительства Хабаровского края от 10.04.2009 № 126-пр», постановлением администрации города Хабаровска от 21.12.2020 № 4226 внесены изменения в Схему размещения рекламных конструкций, в том числе, в отношении размещения рекламных конструкций типа стенд по ул. Шелеста.

Нормативный правовой акт администрации города Хабаровска от 21.12.2020 №4226 согласован с субъектом Российской Федерации и опубликован (обнародован) в порядке, установленном для официального опубликования (обнародования) муниципальных правовых актов.

Кроме того проект постановления администрации города Хабаровска «О внесении изменений в постановление администрации города Хабаровска от 15.04.2014 № 1454 «Об утверждении схемы размещения рекламных конструкций на территории городского округа «город Хабаровск» согласован с городским Советом предпринимательства при Мэре города Хабаровска. Согласно п. 1.2. Положения о городском Совете предпринимателей при Мэре города Хабаровска утвержденного постановлением администрации города Хабаровска от 05.05.2015 № 1563 Совет образован в целях учета интересов предпринимателей и защите их прав.

Согласно ч. 5.8 ст. 19 Закона №38-ФЗ схема размещения рекламных конструкций является документом, определяющим места размещения рекламных конструкций, типы и виды рекламных конструкций, установка которых допускается на данных местах.

На основании п. 3 ч. 20 ст. 19 Закона №38-ФЗ в случае несоответствия установки рекламной конструкции в данном месте схеме размещения рекламных конструкций (в случае, если место установки рекламной конструкции определяется схемой размещения рекламных конструкций) разрешение может быть признано недействительным в судебном порядке по иску органа местного самоуправления.

То есть законодатель предоставил органам местного самоуправления право в судебном порядке признавать ранее выданные разрешения недействительными в случае их несоответствия вновь утвержденной схеме размещения рекламных установок либо ранее утвержденной схеме размещения рекламных установок с учетом внесенных в нее изменений.

Указанная правовая позиция подтверждена Определениями Верховного Суда РФ от 02.10.2020 № 301-ЭС20-13699 по делу № А29-2713/2019, от 12.09.2016 № 304-ЭС16-11933 по делу № А46-14876/2015, от 07.12.2015 № 304-КГ15-16366 по делу № А27-15288/2014.

Постановление администрации города Хабаровска от 21.12.2020 № 4226 «О внесении изменений в постановление администрации города Хабаровска от 15.04.2014 № 1454 «Об утверждении схемы размещения рекламных конструкций на территории городского округа «Город Хабаровск» также в установленном порядке не оспорено, недействительным не признано.

В связи с этим выданное ранее разрешение от 15.06.2017 № 34895 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции по ул. Шелеста, дом 73, не соответствует Схеме размещения рекламных конструкций, утвержденной уполномоченным органом, в связи с чем наступают последствия, прямо предусмотренные в ч. 3 ст. 4 Закона №38-ФЗ.

Согласно п. 3 ч. 20 ст. 19 Закона №38-ФЗ указанные обстоятельства являются необходимыми и достаточными основаниями для признания недействительным в судебном порядке выданного ответчику разрешения от 15.06.2017 № 34895 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории городского округа «Город Хабаровск».

Выводы суда первой инстанции о том, что право на установку спорной рекламной конструкции было получено ответчиком в соответствии с действующим на тот момент порядком, не исключает возможности при установленных по делу обстоятельствах признания в порядке п.  3 ч.  20 ст.  19 Закона №38-ФЗ недействительным разрешения от 15.06.2017 № 34895.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об удовлетворении заявленных исковых требований о признании недействительным разрешения от 15.06.2017 № 34895, выданного Департаментом ответчику на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выполненной в виде отдельно стоящего стенда 3x6, площадью информационного поля 36 кв.м., способом распространения рекламной информации статично, расположенной по адресу: 

<

...>.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266-268, п. 2 ст. 269, 271 АПК РФ, суд -

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2021 по делу №А40-24183/21 отменить.

Признать недействительным разрешения от 15.06.2017 №34895, выданного Департаментом муниципальной собственности Администрации города Хабаровска обществу с ограниченной ответственностью «Гэллэри Сервис» на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выполненной в виде отдельно стоящего стенда 3x6, площадью информационного поля 36 кв.м., способом распространения рекламной информации статично, расположенной по адресу: 

<

...>. 

Взыскать с ООО «Гэллэри Сервис» (ИНН  

<

***> , ОГРН  

<

***>)   в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 6000 (шесть тысяч)  рублей и по апелляционной жалобе в размере 3000 (три тысячи) рублей. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: О.В. Савенков 

Судьи: Н.И. Панкратова 

В.В. Валюшкина