АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-62786/2021

21 марта  2022 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 16 марта 2022 года 

Полный текст решения изготовлен 21 марта 2022 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.В. Гнездиловой,  при ведении  протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрел в судебном заседании  дело №А60-62786/2021 по заявлениям общества с ограниченной ответственностью рекламное агентство "Карась" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) и общества с ограниченной ответственностью "Артикс ИС" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области 

о  признании недействительным решения № 066/05/28-1661/2021 от 09.11.2021 года в части

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

Прокуратура Орджоникидзевского района города Екатеринбурга 

Общество с ограниченной ответственностью «Яндекс» 

Общество с ограниченной ответственностью «Специализированный застройщик «Дубининская 59» 

Акционерное общество «Корпорация «Атомстройкомплекс» 

при участии в судебном заседании:

от ООО "Карась" – ФИО2, представитель по доверенности от 17.01.2022, уд.;

от ООО "Артикс ИС" – ФИО2, представитель по доверенности от 27.12.2021, уд.;

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности от 26.07.2021 № 225, уд.;

от Прокуратуры Орджоникидзевского района города Екатеринбурга – ФИО4, представитель по доверенности от 11.06.2021 № 8/2-15-2021, уд.;

от остальных третьих лиц – не явились, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Отводов составу суда не заявлено. 

Заявитель просит признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области № 066/05/28-1661/2021 от 09.11.2021 года в части: «Признать контекстную рекламу, распространенную в феврале 2021 г. на сайте www.yandex.ru следующего содержания: «ЖК «Северное сияние» скидка 7 %! Atomstroy.net «содержится изображения домов», ненадлежащей, нарушающей требования ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе, поскольку в рекламе, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, отсутствовало указание на адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» - http:/п/наш.дом.рф на котором осуществляется размещение проектной декларации, а также фирменное наименование застройщиков».

Заинтересованным лицом заявлено ходатайство об объединении в одно производство  для совместного рассмотрения  настоящего дела и дела № А60-70104/2021 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Артикс ис" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным решения № 066/05/28-1661/2021 от 09.11.2021 года в части признания контекстной рекламы, распространенной в феврале 2021 г. на сайте www.yandex.ru следующего содержания: изображение двух домов на фоне неба и текста: «Победитель Urban Awards 2020 pavcity.ru», ненадлежащей, нарушающей требования ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе, поскольку в рекламе, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, отсутствовало указание на адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» - http://наш.дом.рф на котором осуществляется размещение проектной декларации, а также фирменное наименование застройщиков.

Ходатайство судом удовлетворено.

Заинтересованное лицо представило отзыв, в котором просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Прокуратура представила отзыв, который приобщен к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд 

УСТАНОВИЛ:

В отношении ООО «Яндекс», ООО «Специализированный застройщик «Дубининская 59», АО «Корпорация «Атомстройкомплекс»  антимонопольным органом  определением от 14.05.2021 возбуждено дело № 066/05/281661/2021 по признакам нарушения рекламного законодательства на основании сведений, содержащихся в обращении Прокуратуры Орджоникидзевского района г. Екатеринбурга (вх. № 01-7501 от 16.03.2021) по факту распространения ненадлежащей рекламы в сети Интернет.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области № 066/05/28-1661/2021 от 09.11.2021 года, которым признана  контекстная реклама, распространенная в феврале 2021 г. на сайте www.yandex.ru следующего содержания: «Победитель Urban Awards 2020 pavcity.ru Содержится изображение 2 домов на фоне неба», а также «ЖК «Северное сияние». Скидка 7%! atomstroy.net Содержится изображение домов», ненадлежащей, нарушающей требования ч.7 ст.28 Закона о рекламе, поскольку в рекламе, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, отсутствовало указание на адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» - http://наш.дом.рф. на котором осуществляется размещение проектной декларации, а также фирменные наименования застройщиков.

Не согласившись с указанным  решением в части, общество с ограниченной ответственностью рекламное агентство "Карась" и общество с ограниченной ответственностью "Артикс ИС" обратились в Арбитражный суд Свердловской области с  заявлением о признании его недействительным в оспариваемой части. 

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Прокуратурой Орджоникидзевского района г. Екатеринбурга 05.02.2021 на сайте www.yandex.ru выявлено распространение рекламы застройщиков, ведущих строительство многоквартирных домов в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 214-ФЗ), с нарушением Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

Рассматриваемая реклама имеет следующее содержание: «Победитель Urban Awards 2020

pavcity. ru

содержится изображение  2 домов на фоне неба

ЖК «Северное сияние». Скидка 7%!

atomstroy.net

содержится изображение домов

ООО «Яндекс» в письменных пояснениях  (вх. № 01-17672 от 17.06.2021), а также на заседании комиссии  сообщило следующее.

По имеющейся у ООО «Яндекс» информации, в сервисе «Яндекс.Директ» в период с 29.01.2021 по 16.02.2021 размещалось рекламное объявление с текстом «Победитель Urban Awards 2020 /pavcity.ru» (далее - «Реклама 1»).

Реклама 1 была размещена в рамках договора возмездного оказания услуг № 351860/19 от 13.09.2019, заключённого между ООО «Яндекс» и ООО «Артикс Ис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 115191, 

<

...>, адрес электронной почты motova@artics.ru, payment@artics. com, articsis@artics.ru, barkovskaya@artics.ru) (далее — Рекламодатель 1).

По имеющейся у ООО «Яндекс» информации, в сервисе «Яндекс.Директ» в период с 27.01.2021 по 15.02.2021 размещалось рекламное объявление с текстом «ЖК «Северное сияние». Скидка 7%! / atomstroy.net» (далее - Реклама 2).

Реклама 2 была размещена в рамках договора, заключённого между ООО «Яндекс» и ООО РА «Карась» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 620144, 

<

...> -14, адрес электронной почты racrucian@yandex.ru) (далее - Рекламодатель 2) на условиях Оферты на оказание услуг «Яндекс.Директ», расположенной в сети Интернет по адресу: https://yandex.ru/legal/oferta direct/ (далее - Оферта).

АО «Корпорация «Атомстройкомплекс» в письменных пояснениях (вх. № 0117188 от 11.06.2021), а также на заседании комиссии сообщило следующее.

АО «Корпорация «Атомстройкомплекс» не является застройщиком указанного в Определении рекламируемого жилого комплекса, а также рекламодателем указанной рекламы (договоры на распространение, размещение рекламы указанного в Определении жилого комплекса не заключало).

Сведения о застройщике ЖК «Северное сияние» размещены на сайте https://www.atomstroy.net/zhilaya nedvizhimost/severnoe-siyanie.

ООО «Специализированный застройщик «Дубининская 59» в письменных объяснениях (вх. № 01-17381 от 15.06.2021), а также на заседании комиссии сообщило следующее.

ООО «Специализированный застройщик «Дубининская 59» (далее - ООО «СЗ «Дубининская 59») осуществляет строительство Многофункционального жилого комплекса. Корпуса 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 с подземной автостоянкой на основании Разрешения на строительство от 07 февраля 2020 г. № 77-126000-018716-2020, а также Разрешения на строительство от 16 февраля 2021 г. № 77-126000-019400-2021.

Отчуждение имущественных прав на строящиеся объекты недвижимости осуществляется застройщиком в соответствии с положениями Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о долевом строительстве).

В связи с отсутствием у ООО «СЗ «Дубининская 59» профессиональных навыков, опыта и персонала для сопровождения маркетинговой кампании по продажам имущественных прав на объекты долевого строительства, застройщик был вынужден привлечь для оказания соответствующих услуг профессионала в данной сфере.

Маркетинговую компанию в сети Интернет, включая контекстную и баннерную рекламу, сопровождал профессионал рынка маркетинговых услуг, обладающий соответствующими знаниями и компетенциями - ООО «Артикс Ис», на основании Договора № 002/20-АИС от 02.04.2020, заключенного с агентом застройщика - АО «МР Групп». Исходя из общедоступных сведений ЕГРЮЛ в качестве основного вида деятельности компании ООО «Артикс Ис» также указано: Деятельность рекламная (73.1).

В свою очередь, ООО «Артикс ИС», вероятно имея договорные отношения с ООО «Яндекс», давало задание последнему на размещение баннеров посредством системы контекстной рекламы «Яндекс. Директ».

Исходя из положений ч.6 ст.38 Закона о рекламе, ответственность за нарушение требований ст.28 данного закона несет рекламодатель.

В свою очередь, под рекламодателем понимается изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 Закона о рекламе), а рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п.7 ст.3 Закона о рекламе).

Исходя из смысла правового регулирования Закона о рекламе, рекламодателем будет являться лицо, непосредственно определившее для рекламораспространителя объект рекламирования и содержание рекламы.

Исходя из содержания общедоступной Оферты на оказание услуг «Яндекс.Директ» (https: //vandex. ru/legal/oferta direct/) реклама создание рекламной компании осуществляется посредством Клиентского веб-интерфейса после авторизации в качестве зарегистрированного пользователя Сайта Яндекс.ру (п. 3.3.1 Оферты).

Исходя из изложенного, полный контроль за содержанием и заполнением форм Клиентского веб-сервиса находится у непосредственного пользования услуг сервиса «Яндекс.Директ» - ООО «Артикс Ис». Для дачи объяснений по обстоятельствам размещения рекламы ООО «СЗ «Дубининская 59» было вынуждено запрашивать свою соответствующую информацию у маркетингового агентства, так как сам застройщик такими данными не обладал.

Более того, исходя из содержания преамбулы Оферты «Яндекс.Директ» в правоотношениях с ООО «Яндекс», рекламодателем является лицо, осуществившее Акцепт Оферты. Рекламодатель является Заказчиком Услуг «Яндекс.Директ» по заключенному Договору и несет ответственность за все действия, совершенные им, а также его представителем через Клиентский веб-интерфейс.

Учитывая, что оказание рекламных услуг осуществляется непосредственно ООО «Артикс Ис» посредством заполнения форм Клиентского веб-интерфейса, именно данная организация акцептовала оферту ООО «Яндекс».

ООО «РА «Карась» в письменных объяснениях (вх. № 01-21706 от 03.08.2021), а также на заседании комиссии сообщило следующее.

По указанному в тексте Определения от 14.05.2021 изображению «ЖК «Северное сияние». Скидка 7%» нельзя однозначно определить его рекламный характер.

На указанном сайте yandex.ru рекламный блок имеет горизонтальную форму и обязательную пометку «Реклама». В указанном изображении блок с информацией имеет вертикальную форму без пометки «Реклама». В связи с отсутствием отметки о времени получения данного изображения невозможно установить конкретную рекламную компанию.

Тем не менее, содержание части информации (заголовок ЖК «Северное сияние». Скидка 7%» и изображение дома) опосредованно может иметь отношение к размещаемой в рекламной системе «Яндекс. Директ» (htt://direct.уandex.ru/) рекламной компании № 59573104, проводимой ООО РА «Карась».

17 июня 2016 г. между ООО Агентство недвижимости «АТОМ» (Заказчик) и ООО РА «КАРАСЬ» (Исполнитель) был заключен договор оказания услуг № 018.

На основании п.2.1 данного договора Исполнитель по заданию Заказчика, оформленному в виде Соглашения, являющегося неотъемлемой частью данного Договора, обязуется оказать услуги по размещению рекламы, а Заказчик обязуется принять и оплатить оказанные услуги в соответствии с рекламным бюджетом, согласованным сторонами.

На основании пункта п. 4.2 договора:

4.2.1.Заблаговременно требовать от Заказчика предоставления необходимой информации для надлежащего оказания Услуг.

4.2.2.Определять состав персонала, обеспечивающего взаимодействие с Заказчиком.

В случае если содержание и форма информационных материалов Заказчика не соответствует требованиям действующему законодательству и требованиям Интернет ресурсов, запуск рекламной кампании откладывается до момента предоставления Заказчиком информационных материалов, соответствующих таким требованиям.

В случае если размещение информационных материалов Заказчика по Договору и Соглашениям, являющимся неотъемлемой его частью, явилось основанием для предъявления к Исполнителю претензий, исков и/или предписаний по уплате штрафных санкций со стороны государственных органов и/или третьих лиц, Заказчик обязуется незамедлительно, по требованию Исполнителя, предоставить ему всю запрашиваемую информацию, касающуюся размещения и содержания информационных материалов, содействовать Исполнителю в урегулировании таких претензий и исков, а также возместить все убытки (включая судебные расходы, расходы по уплате штрафов), причиненные Исполнителю вследствие предъявления ему таких претензий, исков, предписаний в связи с нарушением прав третьих лиц и/или действующего законодательства РФ в результате размещения материалов.

На основании п.4.3 Договора:

4.3.1 Выделить ответственного сотрудника для оперативного взаимодействия с сотрудником Исполнителя.

ФИО сотрудника

ФИО5

e-mail

a.v.zhukova@atomsk.ru

телефон

8-912-234-16-63

4.3.2. Предоставлять Исполнителю информацию, необходимую для оказания Услуг по настоящему Договору, в форме заявок, направляемых по факсу или по электронной почте, в том числе: изменение URL адреса сайта, изменение URL адресов разделов сайта, уведомления об остановке работы сайта.

В соответствии с Соглашением к договору от 01.02.2021:

1. Исполнитель обязуется осуществить размещение в сети Интернет рекламно-информационных материалов Заказчика по направлению «Объект Северное сияние» на условиях, указанных в настоящем Соглашении.

В период с 01.02.2021 по 28.02.2021 в сервисе «Яндекс.Директ» размещалось рекламное объявление с текстом «ЖК «Северное сияние». Скидка 7%».

Реклама была размещена в рамках договора, заключенного ООО «Яндекс» и ООО РА «Карась» на условиях «Оферты на оказание услуг «Яндекс.Директ».

Для соблюдения ч.7 ст.28 Закона о рекламе, ООО РА «КАРАСЬ» при запуске рекламной кампании направило все объявления на модерацию в системе «Яндекс.Директ». Для создания текстового и тексто-графического объявления ООО РА «КАРАСЬ» предоставило системе «Яндекс.Директ» необходимый текст (заголовок, основной текст), изображение и ссылку на сайт рекламодателя.

Рекламная система «Яндекс. Директ» из предоставленных данных самостоятельно автоматически создает 9 форматов объявлений и транслирует их на сайтах-партерах рекламной сети «Яндекс».

Пункт 3.5.4 Оферты на оказание услуг «Яндекс. Директ устанавливает, что информация, в т.ч. адрес, телефон и/или иные сведения предоставляются Рекламодателем и размещаются Яндексом на специальной странице и/или в специальном блоке, формат, внешний вид и адрес (URL) которых определяются Яндексом по своему усмотрению.

Дисклэймер (предупреждения) с указанием места получения проектной декларации система «Яндекс. Директ» добавляет самостоятельно.

Цитата из официальной справки «Яндекс. Директ»: «В текстовые объявления предупреждения добавляются автоматически».

Официальная справка «Яндекс. Директ» по предупреждениям в объявлениях и принципах их добавления: https://yandex.ru/support/direct/moderation/age-alerts.html.

Система «Яндекс. Директ» самостоятельно определяет формат показа рекламного объявления в конкретный момент времени; рекламодатель не имеет возможности управления внешним видом рекламного объявления при показе этого объявления.

ООО РА «КАРАСЬ» обладает доступом только к одному инструменту проверки внешнего вида рекламных объявлений в системе «Яндекс. Директ» - «Просмотр объявлений». В этом инструменте показан внешний вид объявлений для разных сайтов Рекламной сети «Яндекс» и во всех девяти форматах в режиме просмотра объявление снабжено соответствующим дисклэймером (предупреждением).

Если объявление действительно показалось без дисклэймера (предупреждения), это объясняется техническими особенностями показа в системе «Яндекс. Директ» или сбоями в работе этой системы, на которые повлиять рекламодателю или рекламному агентству нет возможности.

В соответствии с пунктом 11.1 Оферты на оказание услуг «Яндекс. Директ», в течение срока действия Договора Яндекс предпримет все усилия для устранения каких-либо сбоев и ошибок, в случае их возникновения, в максимально короткие сроки. При этом Яндекс не гарантирует отсутствие ошибок и сбоев при размещении Рекламных объявлений, в том числе в отношении работы программного обеспечения.

28 мая 2021 г. ООО РА «Карась» обратилось к ООО «Яндекс» за разъяснением возникшей ситуации.

В этот же день ООО «Яндекс» направило в адрес ООО РА «Карась» следующее сообщение (подтверждается скриншотом):

«По причине того, что каждый день на проверку приходят тысячи объявлений. Мы используем наряду с ручной модерацией также автоматическую. Иногда робот может ограничивать объявления, или наоборот - не поставить дисклеймер. Нельзя полностью исключить такую вероятность. Распределение заказов происходит автоматически. И мы не можем гарантировать только ручную проверку.

Заранее благодарим за понимание.

По этой причине объявление могло показываться без информации о декларации».

ООО «Артикс Ис» в письменных объяснениях (вх. №№ 01-22327 от 09.08.2021, 0123095 от 17.08.2021), а также на заседании комиссии сообщило следующее.

В соответствии с договором, заключённым между Обществом и АО «МР Групп», представленные макеты, размещены Обществом (договор и Дополнительные соглашения прилагаем) на сайте www.yandex.ru в феврале 2021 г., подтверждающие документы прилагаем (договор и Дополнительные соглашения/ Приложения с ООО «Яндекс»).

При оценке рекламы, размещённой в сети Интернет на предмет ее соответствия требованиям законодательства РФ о рекламе необходимо учитывать технологические особенности размещения такой рекламы.

Реклама, указанная в Определении, является контекстной рекламой, целью такой рекламы является первоочередное обращение пользователя сети Интернет к информационному ресурсу, на котором размещено подробное описание рекламируемых товаров/услуг. В этом, в том числе, заключается отличие контекстной рекламы в сети Интернет от других видов рекламы, форматы которых позволяют получить информацию о товаре, исключительное из рекламного сообщения, не осуществляя дополнительных действий, ознакомиться с сайтом рекламодателя, где обычно содержится более подробная информация о рекламируемом товаре/услуге.

В отношении рекламы, указанной в Определении, Общество обращает внимание на то, что на странице: https://pavcity.ru указаны:

информация о том, что информация о Застройщике (в том числе размещение проектных деклараций и иных обязательных документов) в соответствии со ст. 3.1 ФЗ от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации)» осуществляется на сайте наш.дом.рф;

коммерческое обозначение застройщика - Level Group, указанное в проектной декларации, которая размещена на сайте наш.дом.рф.

Таким образом, по мнению Общества, в рассматриваемых рекламных материалах содержаться все сведения, предусмотренные ч.7 ст.28 Закона о рекламе и значит, отсутствуют признаки нарушения законодательства о рекламе.

При этом, Общество также просит учесть, что указание ссылки на сайт наш.дом.рф и юридическое наименования застройщика производится Обществом в процессе рекламной кампании только для графических объявлений (баннеров), а для текстово-графических объявлений (ТГБ) ООО «Яндекс» указывает данную информацию автоматически, ссылка на правила ООО «Яндекс»: «В текстовые объявления предупреждения добавляются автоматически, в графические объявления их необходимо добавлять самостоятельно» (скриншот рекламы из Определения - это именно текстово-графическое объявление, так как текст находится вне изображения).

ООО «Артикс Ис» в письменных объяснениях (вх. № 01-28444 от 18.10.2021), а также на заседании комиссии сообщило следующее.

В соответствии с договором, заключённым между Обществом и АО «МР Групп» макеты, размещены Обществом на сайте www.yandex.ru в феврале 2021г., в соответствии с медиапланом, согласованным Сторонами по электронной почте.

Из вышеуказанного медиаплана видно, что изначально рассматриваемые рекламные макеты размещались с географией - Москва и МО.

Однако, в процессе рекламной кампании ее география была изменена и помимо Москвы и МО рекламная кампания начала проводиться на территории РФ (кроме Москвы и МО, Краснодарского края и Северного Кавказа), что также подтверждается скриншотом.

По согласованию между Обществом и АО «МР Групп» для удобства и быстроты в процессе оказания услуг Стороны могут согласовывать детали услуг посредством различных каналов связи, а именно в соответствии с п. 9.2. договора, заключённого между Обществом и АО «МР Групп»: «Переписка Сторон по настоящему Договору осуществляется посредством почтовой, факсимильной, электронной или иной связи, включая мессенджеры, позволяющей достоверно установить, что информация исходит от стороны по Договору».

Таким образом, согласование изменения географии рекламной кампании по ЖК «Павелецкая Сити» было осуществлено посредством переписки представителей Общества и АО «МР Групп» через мессенджеры, без какого-либо документального подтверждения, что допустимо согласно договору.

На основании исследованных доказательств и пояснений лиц, участвующих в деле, Свердловским УФАС России были сделаны следующие выводы

Под информацией в ст.2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Закон об информации) понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (п.1), а под распространением информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц (п. 9).

Законодательством Российской Федерации, согласно ч.4 ст.5 Закона об информации, могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя.

Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона о рекламе).

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п.2 ст.3 Закона о рекламе).

В феврале 2021 г. на сайте www.yandex.ru были распространены рекламы следующего содержания: «Победитель Urban Awards 2020 pavcity.ru 

<

содержится изображение 2 домов на фоне неба>», а также «ЖК «Северное сияние». Скидка 7%! atomstroy.net 

<

содержится изображение домов>», связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в которой отсутствовали указание на адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» - https://наш.дом.рф, на котором осуществляется размещение проектной декларации, а также фирменные наименования застройщиков.

Победитель Urban Awards 2020

 

Согласно ч.7 ст.28 Закона о рекламе, реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором осуществляется размещение проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее   застройщика  коммерческое   обозначение.   Реклама,   связанная  с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, может содержать коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства (в случае строительства многоквартирных домов - наименование жилого комплекса), если такое коммерческое обозначение (наименование жилого комплекса) указано в проектной декларации.

При этом в соответствии Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.09.2018 № 1133 «Об установлении адреса сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в качестве адреса сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» установлен адрес сайта hppt://наш.дом.рф.

Таким образом, с даты вступления в силу Федерального закона № 202-ФЗ - 13.07.2020 при распространении рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в каждом случае должен быть указан адрес сайта в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» https://наш.дом.рф, на котором размещена проектная декларация, предусмотренная федеральным законом.

В соответствии с Письмом ФАС России от 24.12.2020 № АК/113765/20 «О применении частей 7 и 8 статьи 28 Федерального закона «О рекламе», указанная норма Закона требует в обязательном порядке для данного вида рекламы размещать непосредственно в рекламе следующие сведения:

адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором осуществляется размещение проектной декларации, предусмотренной федеральным законом;

фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение.

Кроме того, Закон о рекламе допускает (но не обязывает) размещать в рекламе наименование объекта строительства - коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства или наименование жилого комплекса, в случае строительства многоквартирных домов.

Таким образом, положения ч.7 ст.28 Закона о рекламе не обязывают размещать проектную декларацию, предусмотренную федеральным законом, непосредственно в рекламе, однако указанная реклама должна содержать адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (Ь11о8://наш.дом.рф), на котором размещены вышеуказанные документы, и указание о том, какую информацию можно получить на данном сайте.

Вместе с тем, отсутствие непосредственно в рекламе, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, сведений о месте размещения проектной декларации или представление данных сведений в виде гиперссылки, но без указания, что переход по данной гиперссылке позволяет получить требуемую информацию, может рассматриваться как нарушение ч.7 ст.28 Закона о рекламе.

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

По сведениям, представленным ООО РА «Карась» и ООО «Артикс Ис», рассматриваемая реклама распространялась только в феврале 2021 года, в связи с чем необходимость в выдаче предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе отсутствует.

Ответственность за нарушение требований, установленных ч.7 ст.28 Закона о рекламе, несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель (ч.ч.6, 7 ст.38 Закона о рекламе).

Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 Закона о рекламе).

Рекламодателем рассматриваемой рекламы являются ООО РА «Карась» и ООО «Артикс Ис».

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п.7 ст.3 Закона о рекламе).

Рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ООО «Яндекс», которому принадлежит сервис «Яндекс.Директ» и с которым у ООО РА «Карась» и ООО «Артикс Ис» заключены договоры оферты.

Кроме того, ответственность за нарушение требований, указанных в ч.ч. 6 и 7 ст.38 Закона о рекламе несет рекламопроизводитель, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму (п.6 ст.3 Закона о рекламе).

Рекламопроизводителем рассматриваемой рекламы в обоих случаях является ООО «Яндекс» на основании следующего.

ООО РА «Карась», ООО «Артикс Ис» разместили рассматриваемую рекламу в рамках договора, заключенного с ООО «Яндекс» на условиях «Оферты на оказание услуг «Яндекс.Директ».

Рекламодателями при запуске рекламной кампании, с целью соблюдения законодательства РФ, вся информация направляется на модерацию в систему «Яндекс.Директ».

Для создания текстового и тексто-графического рекламного объявления рекламодатели предоставляют системе «Яндекс.Директ» необходимый текст (заголовок, основной текст), изображение и ссылку на сайт рекламируемого объекта.

Рекламная система «Яндекс.Директ» из предоставленных данных самостоятельно автоматически создает несколько форматов объявлений и транслирует их на сайтах-партнерах рекламной сети «Яндекс».

Пунктом 3.5.4 Оферты на оказание услуг «Яндекс.Директ» установлено, что информация, в т.ч. адрес, телефон и/или иные сведения предоставляются рекламодателем и размещаются Яндексом на специальной странице и/или в специальном блоке, формат, внешний вид и адрес (URL) которых определяются Яндексом по своему усмотрению.

Дисклэймер (предупреждение) с указанием места получения проектной декларации система «Яндекс.Директ» добавляет самостоятельно.

Система «Яндекс.Директ» самостоятельно определяет формат показа рекламного объявления в конкретный момент времени; рекламодатель не имеет возможности управления внешним видом рекламного объявления при показе этого объявления.

Рекламодатель обладает доступом только к одному инструменту проверки внешнего вида рекламных объявлений в системе «Яндекс.Директ» - «Просмотр объявлений». В этом инструменте показан внешний вид объявлений для разных сайтов Рекламной сети «Яндекс» и во всех форматах в режиме просмотра рассматриваемые рекламные объявления были снабжены соответствующим дисклэймером (предупреждением).

Указание в рекламе ссылки на сайт наш.дом.рф и юридическое наименования застройщика, исходя из правил ООО «Яндекс», производится рекламодателями в процессе рекламной кампании только для графических объявлений (баннеров), а для текстово-графических объявлений ООО «Яндекс» указывает данную информацию автоматически. В рассматриваемом случае, рекламная информация носит именно текстово-графическое объявление, так как текст находится вне изображения.

Кроме того, в материалах настоящего дела ООО РА «Карась» представлен ответ ООО «Яндекс» по факту отсутствия дисклеймера, в котором Общество сообщает следующее: «По причине того, что каждый день на проверку приходят тысячи объявлений. Мы используем наряду с ручной модерацией также автоматическую. Иногда робот может ограничивать объявления, или наоборот - не поставить дисклеймер. Нельзя полностью исключить такую вероятность. Распределение заказов происходит автоматически. И мы не можем гарантировать только ручную проверку. По этой причине объявление могло показываться без информации о декларации».

Таким образом, ООО «Яндекс» является лицом, осуществившим частичное приведение информации, представленной ООО РА «Карась» и ООО «Артикс Ис», в готовую для распространения в виде рекламы форму (не включило в дисклеймер ссылки на сайт наш.дом.рф и юридические наименования застройщиков, хотя должно было это сделать в соответствии с правилами системы «Яндекс.Директ»), то есть рекламопроизводителем, тогда как ООО «РА Карась» и ООО «Артикс Ис» - рекламодателями.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения заявленных требований, у суда не имеется, в связи с чем требования заявителей удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

СудьяН.В. Гнездилова