И М Е Н Е М  Р О С С И Й С К О Й  Ф Е Д Е Р А Ц И И

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-212757/17-33-1939

г. Москва

05 марта 2018г.

Резолютивная часть решения объявлена 26 февраля 2018г.

Полный текст решения изготовлен 05 марта 2018г.

Арбитражный суд  г. Москвы в составе:                              

Председательствующего судьи Ласкиной С.О.

При ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сущевой Я.Р. 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

ООО «Первая линия»

к ответчику: Управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по г.Москва, Московской и Тульской областям

третье лицо: ООО «Атак»

о признании недействительным предписания № 09-21/1107/ДС от 10.10.2017г.

В судебное заседание явились: согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

Рассматривается заявление ООО «Первая линия» о признании недействительным Предписания Управления Россельхознадзора по городу Москве, Московской и Тульской областям № 09-21/1107/ДС от 10.10.2017г.

Представители заявителя, ответчика и третьего лица  в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом, в связи с чем, суд счел возможным рассмотрение дела в отсутствии указанных лиц в порядке ст. 123 АПК РФ.

В обоснование заявленных требований ООО «Первая линия» указывает на нарушения, допущенные при проведении экспертизы. 

Ответчиком ранее представлен письменный отзыв на заявление.

Изучив материалы дела, суд приходит к выводу, что требования заявителя не подлежат удовлетворению в связи со следующими обстоятельствами.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. В силу части 2 статьи 201 Кодекса основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности. Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст. 13 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Как следует из материалов дела  сотрудником Управления Федеральной службы по ветеринарному  и фитосанитарному  надзору  по г. Москва, Московской и Тульской области (далее по тексту - Россельхознадзор), старшим государственным инспектором ФИО1 в ходе проведения контрольно-надзорных мероприятий в отношении юридического лица: ООО «Атак» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), в рамках пищевого мониторинга и усиленного лабораторного контроля  исполнения Приказа Россельхознадзора от 31.12.2016 г. от 31.12.2016 г. № 995 «О лабораторных исследованиях в рамках реализации мероприятий Россельхознадзора, для обеспечения выполнения требований Соглашения  ВТО по СФС при вступлении России в ВТО на 2017 год» 19.07.2017 г. был осуществлен в магазине ООО «Атак» (

<

...>) отбор проб молочной продукции, выработанной нашим предприятием ООО «Первая линия» (сыр фасованный «Легкий» торговой марки «Сыробогатов» с массовой долей жира 25 %, дата выработки 23.06.2017 года,  сроком годности 120 суток ) для лабораторных исследований в ФГБУ «Национальный центр безопасности продукции водного промысла и аквакультуры» (ФГБУ «НЦБРП»). 

В ходе проведения лабораторных исследований (протокол  испытаний  № 2773 от 01.08.2017 г.  прилагается) в отобранных пробах вышеуказанной продукции ФГБУ «Свердловский референтный центр Россельхознадзора» установлено несоответствие  требованиям ч.1. ст.5  Технического регламента Таможенного Союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного Решением Комиссии Таможенного Союза ЕАЭС от 09.12.2011 г. № 880; п.5.69, 83, пп.а, ж п.86 Технического регламента Таможенного Союза ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», утвержденного Решением Совета  ЕАЭС от 09.10.2013 № 67; п.1, 2 ст.3, ст.4 ФЗ от 02.01.200 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»; ст.18 Закона РФ от 14.05.1993 № 4979-I “ О ветеринарии».Согласно представленного протокола лабораторных испытаний №№ 2773 от 01.08.2017 г., выданного  ФГБУ «НЦБРП»  (

<

...>, павильон 49) указанная молочная продукция – сыр фасованный «Легкий» не соответствует требованиям ТР ТС 033/2013 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» по наличию БГКП (большая кишечная палочка) (обнаружено в 0,001 г.). 

Данные обстоятельства послужили основанием для вынесения Россельхознадзором 10.10.2017 года в отношении ООО «Первая линия» предписания (требования) № 09-21/1107/ДС  об устранении нарушений ветеринарно-санитарных требований и правил, которое было направленно в наш адрес сопроводительным письмом  (исх. № 09/4733 от 11.10.2017 г.) и получено Заявителем 02.11.2017 года по почте. 

Данным предписанием на Заявителя возложена обязанность произвести следующие действия (устранить следующие нарушения): прекратить действие декларации о соответствии от 15.04.2016 г. ТС № RU  L-RU.АЕ 13.В.01270 на серийный выпуск сыров фасованных с массовой долей жира в сухом веществе 17 %, 20 %, 25 %, 30 %, 40 %, 45 %, 48 %, 50 %, 51 %, 55 %: Прибалтийский, Легкий,  Пармезан, Пармезан  молодой. Пошехонский, Король сыров. Король сыров с ароматом топленого молока, Гауда, Эдам, Мааздам, Мраморный, Сливочный, ФИО2, Российский, Российский молодой, Российский новый, Российский особенный. Голландский новый, Голландский, Голландский (брусковый),  Голландский вкус, ФИО3, Голландский особый,  Костромской. ФИО4,  ФИО5, Чеддар, Охотничий, Ореховый, Рамзэс, Нежный со вкусом топленого  молока, Советский, Швейцарский, Алтайский, Ярлсберг, Адыгейский, Фиетта. Королевский, Королевский с ароматом топленого молока, код ТН ВЭД ЕАЭС 0406108000.

Установлен срок для исполнения предписания – до 13.11.2017 года.

Заявитель не согласен с вышеуказанным Предписанием и считает его незаконным, необоснованным, нарушающим права и законные  интересы Заявителя в связи с тем, что Россельхознадзор грубо нарушил правила организации и проведения проверки, которые устанавливает Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ), а также вынесенным  в нарушение установленных законом сроков.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в суд.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ  граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.4 ст.198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. 

Срок, установленный ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

В силу пункта 1 статьи 46 Закона N 184-ФЗ требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 утвержден технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011), который в соответствии со статьей 1 устанавливает: объекты технического регулирования; требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к объектам технического регулирования; правила идентификации объектов технического регулирования; формы и процедуры оценки (подтверждения) соответствия объектов технического регулирования требованиям технического регламента.

Согласно статье 3 ТР ТС 021/2011 объектами технического регулирования являются: пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Пунктом 1 статьи 7 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

Показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1, 2, 3, 4, 5 и 6 к настоящему техническому регламенту (пункт 2 статьи 7).

В силу части 1 статьи 36 Закона о техническом регулировании за нарушение требований технических регламентов ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации несет изготовитель как исполнитель, так и продавец.

Пунктом 1 статьи 20 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (далее - Закон N 29-ФЗ) установлено, что при реализации пищевых продуктов, материалов и изделий граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования нормативных документов.

В статье 9 Закона N 29-ФЗ определено, что обязательные требования к пищевым продуктам, материалам и изделиям, упаковке, маркировке, процедурам оценки их соответствия этим обязательным требованиям, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, методикам их исследований (испытаний), измерений и правилам идентификации устанавливаются нормативными документами.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона N 29-ФЗ не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов; не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации.

Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

В соответствии со статьей 4 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" ТР ТС 021/2011, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880, под выпуском в обращение пищевой продукции понимается купля-продажа и иные способы передачи пищевой продукции на таможенной территории Таможенного союза, начиная с изготовителя или импортера.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 N 67 утвержден технический регламент Таможенного союза "О безопасности молока и молочной продукции" (ТР ТС 033/2013).

В соответствии с требованиями пункта 5.1.7 ГОСТ 32261-2013 "Масло сливочное. Технические условия", пункта 5.1.7. ГОСТ Р 52253-2004 "Масло и паста масляная из коровьего молока. Общие технические условия" жировая фаза масла должна содержать только молочный жир коровьего молока.

Фальсификацию жировой фазы масла из коровьего молока жирами немолочного происхождения устанавливают по результатам сравнения полученных соотношений массовых долей метиловых эфиров жирных кис (или их сумм) с показателями.

Представленные в материалы дела доказательства подтверждают факт нарушения производителем требований технического регламента ТР ТС 033/2013, о чем свидетельствует  протокол испытаний пищевых продуктов.

Таким образом, совершенное правонарушение представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, посягает на санитарно-эпидемиологическое благополучие населения, как на условие реализации конституционных прав граждан на охрану здоровья и благоприятную среду обитания.

В соответствии с п. 5.1.1 Постановления Правительства РФ от 30.06.2004 N 327 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору" Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору осуществляет федеральный государственный ветеринарный надзор и государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов, полномочия по осуществлению которого возложены Правительством Российской Федерации на Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 05.06.2013 N 476 "О вопросах государственного контроля (надзора) и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (вместе с "Положением о государственном ветеринарном надзоре") федеральный государственный ветеринарный надзор осуществляет Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору и ее территориальные органы:

- в отношении подконтрольных товаров при осуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, полномочия по осуществлению которого возложены Правительством Российской Федерации на Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору (п. 4 Положения).

Согласно п. 5 Положения о государственном ветеринарном надзоре органы государственного надзора при проведении проверок могут проводить ветеринарные и ветеринарно-санитарные экспертизы, обследования, расследования, исследования, испытания, ветеринарные, ветеринарно-санитарные и другие мероприятия по контролю, в том числе с привлечением подведомственных им государственных учреждений, осуществляющих свою деятельность в целях обеспечения государственного надзора.

В соответствии с п. 1 Постановления Правительства РФ от 28.08.2013 N 745 "Об уполномоченных органах Российской Федерации по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" осуществляется:

- Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору в пределах своей компетенции в рамках государственного ветеринарного надзора.

В соответствии с п. 1 Постановления Правительства РФ от 21.05.2014 N 474 "Об уполномоченных органах Российской Федерации по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза "О безопасности молока и молочной продукции" государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза "О безопасности молока и молочной продукции" осуществляется:

- Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору в пределах своей компетенции в рамках государственного ветеринарного надзора.

Сыр является подконтрольным товаром и входит  в Единый перечень товаров, подлежащих ветеринарному контролю (надзору) (см. Решение Комиссии Таможенного союза от 18.06.2010 N 317 "О применении ветеринарно-санитарных мер в таможенном союзе").

При этом, каким либо образом сыр, не включен в перечень товаров, в отношении которых не осуществляется ветеринарный контроль, утвержденный Решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 810 "Об изъятии в применении ветеринарных мер в отношении товаров, включенных в Единый перечень товаров, подлежащих ветеринарному контролю (надзору)".

Следовательно, сыр является подконтрольным в ветеринарном отношении товаром.

Также пробы подконтрольных товаров отбираются Управлением на основании Приказа Россельхознадзора от 31.12.2015 N 993 "О лабораторных исследованиях в рамках реализации мероприятий Россельхознадзора для обеспечения выполнения требований Соглашения ВТО по СФС при вступлении России в ВТО на 2016 год".

Согласно п. 116 Решения Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 N 94 "О Положении о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору)" отбор проб подконтрольных товаров (продукции), произведенных на таможенной территории Таможенного союза, может осуществляться по решению государственного ветеринарного инспектора в ходе осуществления государственной программы мониторинга, проводимой в рамках государственного ветеринарного контроля (надзора) за безопасностью подконтрольных товаров (продукции), которые находятся в обороте на таможенной территории Таможенного союза.

В силу приведенных норм,  Управление  Россельхознадзора по городу Москве, Московской и Тульской областям   вынося   Предписание № 09-21/1107/ДС от 10.10.2017 года, действовал в рамках своих полномочий.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Следовательно, для признания недействительным обжалуемого Заявителем Решения необходимо наличие двух обязательных условий: наличие нарушения прав заявителя; несоответствие оспариваемого акта закону.

Признание недействительным, как несоответствующего законодательству ненормативного акта антимонопольного органа, в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный, суд.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Целью подачи иска о признании решения недействительным является восстановление прав Заявителя. В случае признания недействительным решения правовое положение Заявителя не изменится, Заявитель не приобретет каких-либо прав и не снимет с себя какие-либо обязанности.

По смыслу статей 65, 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявитель не освобождается от доказывания факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) своих прав и законных интересов, представления соответствующих доказательств.

Основанием для выдачи должностным лицом, осуществляющим федеральный государственный надзор, обязательного к исполнению предписания может являться выявленный факт нарушения гражданином или юридическим лицом требований  законодательства .

Вышеназванными доказательствами факт нарушения заявителем  требований законодательства установлен.

Исходя из изложенного, руководствуясь Решению Совета Евразийской экономической комиссии  от 09.10.14г. № 94, ФЗ № 294-ФЗ от 26.12.2008г., ТР ТС  033/2013, ТР ТС 021/2011, ГОСТ   Р    ИСО  707-2010, Постановления Правительства  РФ   от 05.06.2013 г. № 476    ,    ст.ст. 27-29, 33, 64-68, 71, 75, 81, 102, 110, 167-170, 176, 189, 197-201 АПК РФ суд,

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований ООО «Первая линия» о признании недействительным Предписания Управления Россельхознадзора по городу Москве, Московской и Тульской областям № 09-21/1107/ДС от 10.10.2017г., отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный Апелляционный суд в течение месяца  со дня  принятия судебного акта.

Судья:                                                                                              Ласкина С.О.