РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-300117/22-110-2296

г. Москва

20 октября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 27 сентября 2023 года 

Решение в полном объеме изготовлено 20 октября 2023 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи ФИО1 /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "САП СНГ" (115054, Г МОСКВА, КОСМОДАМИАНСКАЯ НАБ, Д. 52, СТР. 2, ОГРН: 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью   "ДЭКС" (119049, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>) о взыскании 43 139 055,75 рублей,

Третье лицо 1 - общество с ограниченной ответственностью "МАКСИМА ГРУПП" (123376, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ПРЕСНЕНСКИЙ, КРАСНАЯ ПРЕСНЯ УЛ., Д. 24, ЭТАЖ 7 ПОМЕЩ. I, КАБ. 61, ОГРН: 

<

***>), 

Третье лицо 2- акционерное общество ФИРМА "АВГУСТ" (142432, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, ЧЕРНОГОЛОВКА ГОРОД, ЦЕНТРАЛЬНАЯ УЛИЦА, ДОМ 20А, ОГРН: 

<

***>),

при участии:

от истца – ФИО3 по дов.  от  19.01.2023,

от ответчика- ФИО4, по дов.  от 23.05.2023,

от ООО "МАКСИМА ГРУПП"-не явился,

от АО ФИРМА "АВГУСТ"- ФИО5 по дов. от 06.06.2022,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "САП СНГ" обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью   "ДЭКС" (с учетом принятых изменений в порядке ст.49 АПК РФ) о взыскании 27 546 773,63 руб. задолженности по Генеральному соглашению с Партнером SAP PartnerEdge №170/17-РЕ от 27.09.2017, 4 192 085,40 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

В порядке ст. 51  АПК РФ к участию в деле  были привлечены общество с ограниченной ответственностью "МАКСИМА ГРУПП", акционерное общество ФИРМА "АВГУСТ".

Представитель третьего лица общества с ограниченной ответственностью "МАКСИМА ГРУПП",  в судебное заседание не явился,  спор рассмотрен в его отсутствие на основании ст.ст. 123,156 АПК РФ.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, между ООО «САП СНГ» и ООО «ДЭКС» было заключено Генеральное соглашение с Партнером SAP PartnerEdge № 170/17-РЕ от 27.09.2017.

В соответствии со ст. 1 Генерального соглашения Истец предоставил Ответчику статус партнёра SAP для целей дальнейшего продвижения, распространения, продажи, сублицензирования программного обеспечения SAP (далее - ПО), облачных сервисов SAP (далее - Облачные услуги) и прочих, связанных с этим, услуг SAP, в том числе услуг по сопровождению ПО.

В соответствии со ст. 1, п. 1 ст. 2 и п. 1 ст. 3 Генерального соглашения, а также п. 1 ст. 3 Приложения Sell Cloud к Генеральному соглашению неотъемлемыми его частями являются, в частности:

Общие условия SAP PartnerEdge  (далее – Общие условия);

Специальные условия о поддержке VAR Delivered Support (далее – Специальные условия о поддержке);

Специальные условия SAP PartnerEdge Sell Cloud («Специальные условия Sell Cloud»).

Для передачи прав использования ПО, оказания Облачных услуг и Прочих услуг конечным пользователям между Истцом и Ответчиком были подписаны акты о предоставлении прав на использование программного обеспечения и формы заказа облачных услуг, указанные в разделе 2 настоящего искового заявления.

Общая стоимость переданного Ответчику ПО, а также оказанных ему Облачных и Прочих услуг, которые до настоящего времени Ответчиком не оплачены, составила 38 906 039,23 руб. и 579,60 евро (далее - Задолженность).

Указанная Задолженность признается Ответчиком, что подтверждается электронными сообщениями от 19.04.2022 и от 06.10.2022, а также письмом владельца и генерального директора ООО «ДЭКС» ФИО6 от 25.04.2022.

Согласно ст. 309 и 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в порядке и в сроки, указанные в договоре (п. 1 ст. 779, п. 1 ст. 781 ГК РФ).

П. 1 ст. 429.4 ГК РФ определяет абонентский договор как договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения. При этом обязанность абонента по внесению таких платежей не зависит от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя (п. 2 ст. 429.4 ГК РФ).

Неустойкой (штрафом, пеней) в силу ст. 330 ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). При этом лицензиат обязуется уплатить лицензиару предусмотренное лицензионным договором вознаграждение (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

По Акту № 3061915484 от 27.12.2021 Истец предоставил Ответчику права на использование ПО для целей его сублицензирования конечному пользователю ООО «МАКСИМА ГРУПП» на сумму 21 170 220,05 руб. без учета НДС или 25 404 264,06 руб. с учетом НДС.

При этом стороны в п. 2 Акта указали, что обязательства Ответчика по оплате стоимости прав использования ПО не зависят от исполнения конечным пользователем (Партнером) своих обязательств по оплате перед Ответчиком.

Для оплаты стоимости прав использования ПО Истец направил Ответчику счёт № 6235081575-1/1 от 27.12.2021 на сумму 25 404 264,06 руб., который был оплачен Ответчиком частично, на сумму 9 622 827,30 руб., что подтверждается платежным поручением № 71 от 13.04.2022. В связи с этим задолженность Ответчика перед Истцом за передачу прав на использование ПО по Акту № 3061915484 от 27.12.2021  составляет 15 781 436,76 руб.

Согласно п. 2 Акта, данная сумма подлежала оплате в полном объёме на основании счёта Истца в течение 90 дней с даты подписания Акта, т.е. до 27.03.2022.

В силу ст. 8 части 2 Общих условий в случае просрочки исполнения денежного обязательства Истец вправе взыскать с Ответчика проценты на сумму просроченной задолженности (далее – Проценты) в размере 15 % в год от суммы просроченной задолженности.

С учётом данных обстоятельств проценты по Акту № 3061915484 от 27.12.2021 за период просрочки (с 28.03.2022 по 20.12.2022 – 267 дней) подлежат взысканию с Ответчика в следующем размере: 15 781 436,76 руб. х 15/100/365 х 267 дн. = 1 731 634,36 руб.

Кроме того, в соответствии с Дополнительным соглашением № 7 от 29.12.2021 к Генеральному соглашению (далее – Дополнительное соглашение № 7) Истец предоставил Ответчику права на использование ПО для целей его сублицензирования конечному пользователю АО Фирма «Август» на сумму 12 181 678,19 руб. без учета НДС или 14 618 013,83 руб. с учетом НДС.

При этом стороны в Акте о предоставлении прав на использование ПО № 3061947987, прилагаемом к Дополнительному соглашению № 7, указали на то, что обязательства Ответчика по оплате стоимости прав использования ПО не зависят от исполнения конечным пользователем (Партнером) своих обязательств по оплате перед Ответчиком.

Для оплаты стоимости прав использования ПО Истец направил Ответчику счёт № 6235081602 от 29.12.2021 на сумму 14 618 013,83 руб., который  был получен Ответчиком 26.01.2022, что подтверждается накладной службы доставки Курьер Сервис Экспресс № 496-025052237 и распечаткой сведений об отслеживании почтового отправления по указанной накладной. Счет не оплачен Ответчиком в полной сумме. В связи с этим задолженность Ответчика перед Истцом за передачу прав на использование ПО по Дополнительному соглашению № 7 составляет 14 618 013,83 руб.

Согласно п. 2 Акта данная сумма подлежала оплате в полном объёме на основании счёта Истца в течение 90 дней с даты подписания Акта, т.е. до 29.03.2022.

С учётом данных обстоятельств Проценты по Дополнительному соглашению № 7 за период просрочки (с 29.03.2022 по 20.12.2022 – 267 дней) подлежат взысканию с Ответчика в следующем размере: 14 618 013,83 руб. х 15/100/365 х 267 дн. = 1 603 976,59 руб.

В соответствии с Формой заказа Облачных услуг № 221019501 от 26.12.2018  (далее – Форма заказа от 26.12.2018) Истец обязался перед Ответчиком оказывать Облачные услуги для конечного пользователя АО Фирма «Август» в период с 01.01.2019.

Согласно п. 2 ст. 5 и пп. а) п. 1 ст. 6 Специальных условий модели Sell Cloud (далее – Специальные условия) каждая отдельная Форма заказа является абонентским договором по смыслу ст. 429.4 ГК РФ, в соответствии с которым Ответчик обязан оплачивать стоимость Облачных услуг независимо от того, пользовался ли Конечный пользователь Облачным сервисом в соответствующем отчетном периоде и в каком объеме.

В силу пп. e п. 1 ст. 6 Специальных условий по окончании очередного периода, в течение которого оказывались Облачные услуги, Истец для учётных целей составляет и направляет Ответчику два экземпляра акта об оказании Облачных услуг, которые Ответчик обязан подписать в течение десяти рабочих дней с даты их получения.

Доказательством получения актов стороны договорились считать соответствующее уведомление курьерской службы или ФГУП «Почта России», услугами которых воспользовался Истец для отправки документов.

В случае если в установленный срок Ответчик не подпишет акты и не направит Истцу письменных претензий, Облачные услуги будут считаться принятыми Ответчиком в отсутствие претензий, а подписанный Истцом акт будет иметь силу двустороннего.

В соответствии с пп. e п. 1 ст. 6 Специальных условий Ответчик принял на себя обязательство оплачивать Истцу стоимость Облачных услуг каждый календарный квартал за прошедший отчетный период в размере, определенном в соответствующей Форме заказа, в течение 30 дней с момента получения счета.

В силу ст. 8 части 2 Общих условий в случае просрочки исполнения денежного обязательства Истец вправе взыскать с Ответчика Проценты на сумму просроченной задолженности в размере 15 % в год от суммы просроченной задолженности.

На основании Формы заказа от 26.12.2018 Истец оформил и направил Ответчику следующие акты об оказании Облачных услуг:

акт № 6235082808 от 28.03.2022 на сумму 6 226 413,48 руб.

Учитывая, что цена Облачных Услуг согласована Сторонами в Приложении 1 к Форме заказа от 26.12.2018 в сумме 20 754 711,60 руб. в год без НДС, цена этих услуг за один квартал (с 29.12.2021 по 28.03.2022) составляет 5 188 677,90 руб. без НДС или 6 226 413,48 руб. с учетом НДС.

В связи с этим Истец направил в адрес Ответчика акт № 6235082808 от 28.03.2022 и счет  № 6235082808 от 07.03.2022 на сумму 6 226 413,48 руб., которые были получены Ответчиком 14.03.2022, что подтверждается накладной службы доставки «Курьер Сервис Экспресс» № 496-026386581 от 11.03.2022 и распечаткой сведений об отслеживании почтового отправления по указанной накладной.

В вышеуказанный 10-дневный срок Ответчик указанный акт не подписал и не направил письменных претензий в адрес Истца. В связи с этим Облачные услуги считаются принятыми Ответчиком, а счёт № 6235082808 от 28.03.2022 на сумму 6 226 413,48 руб. подлежит оплате.

С учётом данных обстоятельств проценты по акту № 6235082808 от 07.03.2022 за период просрочки (с 29.03.2022 по 20.12.2022 – 267 дней) подлежат взысканию с Ответчика в следующем размере: 6 226 413,48 руб. х 15/100/365 х 267 дн. = 683 199,62 руб.

Таким образом, по Акту № 6235082808 от 28.03.2022 с Ответчика в пользу Истца подлежат взысканию денежные средства в сумме 6 909 613,10 руб., в т.ч.:

задолженность по оплате Облачных услуг в сумме 6 226 413,48 руб.;

Проценты за нарушение Ответчиком срока оплаты Облачных услуг в сумме 683 199,62 руб.

акт № 6235084824 от 30.04.2022 на сумму 2 280 175,16 руб.

Учитывая, что цена Облачных Услуг согласована Сторонами в Приложении 1 к Форме заказа от 26.12.2018 в сумме 20 754 711,60 руб. в год без НДС, цена этих услуг за один месяц (с 01.04.2022 по 30.04.2022) составляет 1 729 559,30 руб. без НДС (20 754 711,60 руб./12), а цена услуг за дополнительные три дня в марте 2022 г. (с 29.03.2022 по 31.03.2022 включительно) составляет 170 586,67 руб. без НДС. Исходя из этого, общая цена Облачных услуг за период с 29.03.2022 по 30.04.2022 составляет 1 900 145,97 руб. без НДС (1 729 559,30 руб. + 170 586,67 руб.) или 2 280 175,16 руб. с учетом НДС.

В связи с этим Истец направил в адрес Ответчика акт № 6235084824 от 30.04.2022 и счет  № 6235084824 от 20.06.2022 на сумму 2 280 175,16 руб., которые были получены Ответчиком 22.06.2022.

В вышеуказанный 10-дневный срок Ответчик указанный акт не подписал и не направил письменных претензий в адрес Истца. В связи с этим Облачные услуги считаются принятыми Ответчиком, а счёт № 6235084824 от 20.06.2022 на сумму 2 280 175,16 руб. подлежит оплате.

С учётом данных обстоятельств проценты по акту № 6235084824 от 30.04.2022 за период просрочки (с 23.06.2022 по 20.12.2022 – 181 день) подлежат взысканию с Ответчика в следующем размере: 2 280 175,16  руб. х 15/100/365 х 181 дн. = 169 607,55 руб. с учетом НДС.

Таким образом, по Акту № 6235084824 от 30.04.2022 с Ответчика в пользу Истца подлежат взысканию денежные средства в сумме 2 449 782,71 руб., в т.ч.:

задолженность по оплате Облачных услуг в сумме 2 280 175,16 руб.;

Проценты за нарушение Ответчиком срока оплаты Облачных услуг в сумме 169 607,55 руб.

В соответствии с Формой заказа Облачных услуг № 3061989056 от 21.02.2022   (далее – Форма заказа от 21.02.2022) Истец обязался перед Ответчиком оказывать Облачные услуги для конечного пользователя ООО «Ереван Сити» в период с 01.03.2022.

Согласно п. 2 ст. 5 и пп. а) п. 1 ст. 6 Специальных условий модели Sell Cloud (далее – Специальные условия) каждая отдельная Форма заказа является абонентским договором по смыслу ст. 429.4 ГК РФ, в соответствии с которым Ответчик обязан оплачивать стоимость Облачных услуг независимо от того, пользовался ли Конечный пользователь Облачным сервисом в соответствующем отчетном периоде и в каком объеме.

В силу пп. e п. 1 ст. 6 Специальных условий по окончании очередного периода, в течение которого оказывались Облачные услуги, Истец для учётных целей составляет и направляет Ответчику два экземпляра акта об оказании Облачных услуг, которые Ответчик обязан подписать в течение десяти рабочих дней с даты их получения.

В случае если в установленный срок Ответчик не подпишет акты и не направит Истцу письменных претензий, Облачные услуги будут считаться принятыми Ответчиком в отсутствие претензий, а подписанный Истцом акт будет иметь силу двустороннего.

В соответствии с пп. e п. 1 ст. 6 Специальных условий Ответчик принял на себя обязательство оплачивать Истцу стоимость Облачных услуг каждый календарный квартал за прошедший отчетный период в размере, определенном в соответствующей Форме заказа, в течение 30 дней с момента получения счета.

Согласно Приложению № 1 к Форме заказа от 21.02.2022 стороны согласовали цену Облачных услуг в сумме 1 932 евро в год без учета НДС, что составляет 483 евро без учета НДС за три месяца (1 932/4 = 483) или 579,60 евро с учетом НДС.

В связи с этим Истец направил в адрес Ответчика акт № 6235083816 от 31.05.2022 и счет  № 6235083816 от 04.05.2022 на сумму 579,60 евро, которые были получены Ответчиком 16.05.2022.

В вышеуказанный 10-дневный срок Ответчик указанный акт не подписал и не направил письменных претензий в адрес Истца. В связи с этим Облачные услуги считаются принятыми Ответчиком, а счёт № 6235083816 от 31.05.2022 на сумму 579,60 евро подлежит оплате.

С учётом данных обстоятельств Проценты по акту № 6235083816 от 31.05.2022 за период просрочки (с 17.05.2022 по 20.12.2022 – 218 дней) подлежат взысканию с Ответчика в следующем размере: 579,60 евро х 15/100/365 х 218 дн. = 51,93 евро.

Таким образом, по Акту № 6235083816 от 31.05.2022 с Ответчика в пользу Истца подлежат взысканию денежные средства в сумме 631,53 евро, в т.ч.:

задолженность по оплате Облачных услуг в сумме 579,60 евро;

Проценты за нарушение Ответчиком срока оплаты Облачных услуг в сумме 51,93 евро.

С учетом официального курса евро, установленного Банком России по состоянию на 20.12.2022 (70,6196 руб./евро), по Акту № 6235083816 от 31.05.2022 с Ответчика в пользу Истца подлежат взысканию денежные средства в сумме 44 598,40 руб., в т.ч.:

задолженность по оплате Облачных услуг в сумме 40 931,12 руб.;

Проценты за нарушение Ответчиком срока оплаты Облачных услуг в сумме 3 667,28 руб.

Таким образом, с всего Ответчика в пользу Истца подлежат взысканию денежные средства в сумме 43 139 055,75 руб., в т.ч.:

задолженность по оплате переданного ПО в сумме 30 399 450,59 руб.;

Проценты за нарушение сроков оплаты переданного ПО в сумме 3 335 610,95 руб.;

задолженность по оплате оказанных Облачных и иных услуг в сумме 8 547 519,76 руб.;

Проценты за нарушение сроков оплаты Облачных и иных услуг в сумме 856 474,45 руб.

После подачи   иска   между сторонами было подписано Соглашение № 5 от 28.02.2023 о зачете взаимных встречных требований (далее – Соглашение о зачете). В соответствии с этим Соглашением о зачете стороны договорились о прекращении путем зачета взаимных встречных требований на сумму 11 400 196,72 руб.

Как следует из содержания п.п. 1, 2 и п. 5 указанного Соглашения о зачете, с даты заключения этого соглашения (28.02.2023) было прекращено обязательство Ответчика по погашению задолженности перед Истцом по оплате переданного ПО в сумме 11 400 196,72 руб. (в сумме зачтенных требований).

Исходя из вышеизложенного, Истец в судебном заседании 27.03.2023 заявил об уменьшении заявленных им исковых требований на вышеуказанную сумму зачета, отказавшись от исковых требований в этой части.

Как указал истец, уменьшение заявленных Истцом исковых требований, исходя из содержания Соглашение о зачете, произведено в сумме 11 400 196,72 руб. и касается исключительно суммы задолженности за переданное ПО; в результате этого уменьшения иска первоначальная сумма иска в части задолженности за переданное ПО в сумме 30 399 450,59 руб. уменьшена на 11 400 196,72 руб. до 18 999 253,87 руб.; при этой сумма задолженности Ответчика по оплате Облачных и иных услуг, оказанных Истцом, не изменилась и составляет 8 547 519,76 руб.;

в связи с тем, что заявленные Истцом ко взысканию Проценты рассчитаны за период до 20.12.2022, т.е. до даты вышеуказанного зачета (28.02.2023), то произведенный зачет не повлиял на сумму Процентов, заявленных Истцом ко взысканию с Ответчика; размер этих Процентов составляет 4 192 085,40 руб.;

С учетом изложенного, истец просит взыскать 27 546 773,63 руб. задолженности по Генеральному соглашению с Партнером SAP PartnerEdge №170/17-РЕ от 27.09.2017, 4 192 085,40 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Вместе с тем истцом при расчете процентов не учтен период моратория (с  01.04.2022  по  01.10.2022),  в связи с чем  размер процентов составляет 1 435 089 руб. 91  коп.

При указанных обстоятельствах иск подлежит частичному удовлетворению.

При  этом суд считает доводы ответчика несостоятельными,  поскольку   они  не подтверждены соответствующими доказательствами.   В действительности, как следует из содержания информационного сообщения компании SAР от 19.04.2022, на которое ссылается Ответчик в его Отзыве, прекращение деятельности компании SAP относится только к предоставлению новых услуг и программного обеспечения, при этом в этом информационном сообщении прямо указывается на то, что «независимо от любого решения компании SAP существующие клиенты в России, использующие программное обеспечение SAP, по-прежнему смогут пользоваться этими продуктами».  

Ссылаясь на то, что он не получил «требуемый результат услуг», Ответчик при этом в своем Отзыве, Дополнении от 23.03.2023 к Соглашению о зачете взаимных требований,  электронных сообщениях от 19.04.2022 и от 06.10.2022, а также в гарантийном письме от 25.04.2022 признает наличие задолженности за оказание этих услуг в полном объеме и гарантирует ее скорейшее погашение. 

Описанное поведение Ответчика носит противоречивый характер и не является поведением, ожидаемым от любого участника гражданского оборота.

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст.   49, 110, 123, 150,167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

РЕШИЛ:

Принять отказ от иска в части долга в размере 11 400 196,72 руб. Производство по делу в этой части прекратить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью   "ДЭКС" ( ОГРН: 

<

***>)  в пользу  общества с ограниченной ответственностью "САП СНГ" (ОГРН: 

<

***>) 27 546 773 руб. 63  коп. задолженности, 1 435 089 руб. 91  коп. процентов, 181 694  руб. в возмещение расходов по госпошлине.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "САП СНГ" (ОГРН: 

<

***>) из федерального бюджета госпошлину в размере  18306 руб.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:

ФИО1