АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-19005/2016

г.Нижний Новгород                                                                                       17 января 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 января 2017 года.  

Полный текст решения изготовлен 17 января 2017 года.

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Беляниной Евгении Владимировны (шифр 37-460),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Куприяновой А.А., 

рассмотрев в судебном заседании дело

по иску общества с ограниченной ответственностью «Борышев Пластик Рус» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания Нипол» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании 2 555 109 руб. 46 коп.,

при участии 

от истца (19.12.2016, 09.01.2017): ФИО1 (доверенность от 18.04.2016 со сроком действия до 31.12.2016, доверенность от 09.01.2017 со сроком действия до 31.12.2017),

от ответчика: не явился; извещен надлежащим образом,  

в судебном заседании 19.12.2016 объявлялись перерывы в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ до 26.12.2016, до 09.01.2017, до 16.01.2017,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Борышев Пластик Рус» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания Нипол» о взыскании 2 555 109 руб. 46 коп., в том числе:

- 1 877 199 руб. 46 коп. неосновательного обогащения,

- 302 470 руб. убытков вследствие устранения недостатков выполненных работ по договору от 01.11.2012 №БПР/001/ПДР/12,

- 375 440 руб. договорной неустойки. 

Заявлением от 28.11.2016 истец в порядке части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ уточнил исковые требования и просит взыскать с ответчика 1 871 202 руб. 48 коп., в том числе:

- 1 248 292 руб. 48 коп. неосновательного обогащения,

- 247 470 руб. убытков вследствие устранения недостатков выполненных работ по договору от 01.11.2012 №БПР/001/ПДР/12,

- 375 440 руб. договорной неустойки. 

Уточнение исковых требований принято судом в порядке части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исковые требования основаны на статьях 309, 310, 740 Гражданского кодекса РФ и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору. 

Отзывом на иск ответчик исковые требования отклонил со ссылкой на отсутствие в материалах дела доказательств выполнения им работ не в полном объеме и ненадлежащего качества. 

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ дело рассматривается в отсутствие ответчика.

Изучив материалы дела, суд установил следующее.

Между истцом (заказчик) и ответчиком (генподрядчик) заключен договор от 01.11.2012 №БПР/001/ПДР/12 (с учетом дополнительных соглашений), в соответствии с которым генподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по строительству каждого пускового комплекса, входящего в состав объекта по адресу: Нижегородская обл., г.Дзержинск, Восточная промышленная зона, территория ОАО «Индустриальный парк «Ока-Полимер», корп.1032, у/н 52:21:000000:0000:90839-18, «под ключ», а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить их стоимость в порядке и сроки, установленные договором.

Согласно пункту 4.1 договора стоимость работ составляет 3 000 000 евро (по состоянию на 01.11.2012 – 121 964 400 руб.).

Согласно пункту 4.18 договора оплата выполненных генподрядчиком работ производится заказчиком на основании выставленного счета, подписанных сторонами актов и справок (по форме КС-2, КС-3), счета-фактуры на суммы работ, выполненных в отчетном периоде, за вычетом аванса и с удержанием ежемесячного резерва в размере 5% от стоимости выполненных работ – до 10 числа месяца, следующего за отчетным. 

Согласно пункту 5.2 договора сроки выполнения работ предусмотрены графиком производства работ.

Согласно пунктам 5.3, 5.4 договора дата начала работ – дата подписания акта передачи строительной площадки, дата окончания работ – дата получения разрешения на ввод в эксплуатацию последнего пускового комплекса, входящего в состав объекта.

Согласно пункту 5.5 договора генподрядчик обязан соблюдать сроки выполнения отдельных этапов (видов) работ, указанных в графике производства работ. 

Пунктом 11.3 договора предусмотрена ответственность генподрядчика за нарушение графика производства работ в виде пени в размере 0,05% от стоимости невыполненных в срок работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости этих работ.

Согласно графику производства работ (в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2013 №7 и далее) срок выполнения работ по КПП и ограждению – 25.06.2013.

Согласно графику финансирования стоимость работ по КПП и ограждению составляет 3 754 400 руб. 

Согласно пункту 10.2 договора генподрядчик гарантирует достижение объектом (в части работ, выполненных генподрядчиком) указанных в проектной документации показателей и возможность нормальной эксплуатации объекта (в части работ, выполненных генподрядчиком) на протяжении гарантийного срока, а также несет ответственность за отступление от установленных требований.

Согласно пункту 10.3 договора гарантийный срок на выполненные генподрядчиком общестроительные работы составляет 5 календарных лет с даты оформления разрешения на ввод объекта (пускового комплекса) в эксплуатацию (общий гарантийный срок), при условии завершения генподрядчиком всех недоделок и устранения брака; гарантийный срок на технологическое и инженерное оборудование составляет 3 года. 

Согласно пункту 10.5 договора генподрядчик обязан устранить допущенные недостатки за свой счет в согласованные с заказчиком сроки. Для участия в составлении акта, фиксирующего выявленные дефекты, согласовании порядка и сроков их устранения генподрядчик обязан в течение 2 дней с даты получения письменного извещения заказчика (пункт 10.4 договора) направить своего представителя; при отказе генподрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов и недоделок заказчик составляет односторонний акт на основе заключения независимой экспертизы. 

Согласно пункту 10.6 договора при письменном отказе генподрядчика от выполнения гарантийного ремонта объекта или в случае, если в течение 10 дней от генподрядчика не получено письменное согласие выполнить гарантийный ремонт объекта в установленный заказчиком срок, заказчик вправе привлечь к осуществлению гарантийного ремонта объекта другую организацию с оплатой расходов за счет генподрядчика. 

Согласно пункту 12 договора договор действует до момента полного выполнения сторонами обязательств по договору; отношения по договору прекращаются по завершении гарантийного срока с учетом возможных продлений.

Согласно пункту 13.1 договора расторжение договора допускается по соглашению сторон или по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством, а также на основании решения суда.

Пунктом 11.9 договора сторонами установлена подсудность споров Арбитражному суду Нижегородской области, а также претензионный порядок урегулирования споров: срок рассмотрения претензии – 15 дней с момента обращения. 

Во исполнение условий договора истец перечислил ответчику денежные средства в сумме 172 456 101 руб. 96 коп., что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями. 

Во исполнение условий договора ответчик выполнил работы на сумму 171 207 809 руб. 48 коп., что подтверждается представленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ, подписанными сторонами, последний из которых датирован 30.12.2013. 

В процессе эксплуатации объекта истцом обнаружены недостатки выполненных ответчиком работ, а именно: протекание пластиковых окон в зоне офисных помещений, нарушение кровельного покрытия склада готовой продукции, разрушения в виде выбоин и трещин бетонного пола на складе готовой продукции; кроме того, истцом установлены недоделки: не подключена пожарная сигнализация в зоне производственных окон (фонарь), в зоне отключения насосов подачи материалов, в части системы оповещения «Стрелец» (подача сигнала в случае пожара в ПЧ), не установлено КПП и ограждение.

В этой связи истцом в адрес ответчика направлена претензия от 18.11.2015 с требованием направить полномочного представителя для участия в составлении акта, фиксирующего выявленные дефекты, согласовании порядка и сроков их устранения и устранить допущенные недостатки в согласованные сторонами сроки, которая последним получена (уведомление о вручении заказного письма от 25.11.2015), однако оставлена без удовлетворения - полномочный представитель не направлен, допущенные недостатки не устранены.

В этой связи истцом составлены односторонние акты об обнаруженных дефектах и недоделках от 30.11.2015, от 09.12.2015 и заключены следующие договоры на их устранение:

- от 14.10.2015 №32 с ООО «Вертикаль» на выполнение работ по ремонту кровли из ПВХ мембраны и перегрузочного мостика стационарного размером 1400 х 900 мм на объекте по адресу: Нижегородская обл., г.Дзержинск, Восточная промышленная зона (локальный сметный расчет от 25.11.2015); во исполнение условий договора ООО «Вертикаль» выполнило работы на сумму 125 000 руб., что подтверждается актом от 20.01.2016 №1, подписанным сторонами,

- от 14.12.2015 №66-15 с ООО «Сфера безопасности» на выполнение пуско-наладочных работ системы автоматической пожарной сигнализации, системы оповещения, системы внутреннего противопожарного водопровода, системы автоматического открывания фрамуг на объекте по адресу: Нижегородская обл., г.Дзержинск, Восточная промышленная зона (локальный сметный расчет от 11.12.2015); во исполнение условий договора ООО «Сфера безопасности» выполнило работы на сумму 177 470 руб., что подтверждается актом от 25.12.2015 №1, подписанным сторонами.

В этой связи истцом в адрес ответчика направлена претензия от 20.06.2016 №84/П с требованием возместить расходы на устранение выявленных недостатков в сумме 302 470 руб., возвратить неотработанный аванс в сумме 1 877 199 руб. 46 коп., а также уплатить неустойку за нарушение срока выполнения работ по КПП и ограждению в сумме 375 440 руб., которая оставлена последним без ответа и удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с данным исковым заявлением.

Изучив материалы дела, оценив доказательства и доводы, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению частично.

В соответствии с пунктом 1 статьи 307 Гражданского кодекса РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 740 Гражданского кодекса РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 1 статьи 746 Гражданского кодекса РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда; при отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса РФ.

Согласно пункту 2 статьи 715 Гражданского кодекса РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно статье 717 Гражданского кодекса РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. 

Согласно пункту 1 статьи 450.1 Гражданского кодекса РФ предоставленное Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310 Гражданского кодекса РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора); договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно пункту 2 статьи 453 Гражданского кодекса РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Согласно пункту 3 статьи 425 Гражданского кодекса РФ законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору; договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Доказательств того, что на момент подачи иска обязательства сторон по договору от 01.11.2012 №БПР/001/ПДР/12 прекратились (либо в связи с расторжением договора, в частности, в связи с односторонним отказом истца от исполнения договора, либо по иным основаниям), материалы дела не содержат.

Таким образом, поскольку в настоящее время заключенный между сторонами договор подряда является действующим, у истца отсутствуют правовые основания для взыскания с ответчика в судебном порядке суммы неотработанного аванса.

Согласно пункту 1 статьи 721 Гражданского кодекса РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. 

В силу пункта 1 статьи 722 Гражданского кодекса РФ в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721 Гражданского кодекса РФ).

Согласно пункту 1 статьи 723 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 Гражданского кодекса РФ).

Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока (пункт 3 статьи 724 Гражданского кодекса РФ).

Согласно пункту 2 статьи 755 Гражданского кодекса РФ подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

Статьей 12 Гражданского кодекса РФ установлено, что защита гражданских прав осуществляется, в том числе, путем возмещения убытков.

Согласно статье 393 Гражданского кодекса РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, под которыми понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Как разъяснено в пункте 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №25), по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса РФ).

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По смыслу пункта 1 статьи 15 Гражданского кодекса РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Как разъяснено в пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №25, при разрешении споров, связанных с возмещением убытков, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса РФ).

Как разъяснено в пункте 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», по смыслу статей 15 и 393 Гражданского кодекса РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 Гражданского кодекса РФ). Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Ввиду установления наличия недостатков выполненных ответчиком работ, обнаруженных истцом в течение гарантийного срока, и в отсутствие оснований для освобождения от ответственности, предусмотренных пунктом 2 статьи 755 Гражданского кодекса РФ, суд считает возможным возложить на ответчика обязанность по возмещению истцу расходов на устранение недостатков в сумме 247 470 руб.

При этом суд учитывает, что по получении уведомления истца, направленного в порядке пункта 10.4 договора, ответчик, в нарушение пункта 10.5 договора, полномочного представителя для участия в составлении акта, фиксирующего выявленные дефекты, не направил, также как и письменного согласия выполнить гарантийный ремонт объекта (пункт 10.6 договора). Соответственно, ответчик не вправе ссылаться на то, что договор с ООО «Вертикаль» заключен истцом ранее направления уведомления от 18.11.2015.

Контррасчета размера убытков ответчиком не представлено. 

Согласно пункту 1 статьи 708 Гражданского кодекса РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы; по согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). 

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии со статьей  330 Гражданского кодекса РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства законом или договором может быть предусмотрено взимание с должника неустойки (штрафа, пени).

Факт ненадлежащего исполнения обязательства ответчиком (невыполнение работ по КПП и ограждению) судом установлен; следовательно, начисление договорной неустойки и требование о ее взыскании является правомерным.

Расчет неустойки судом проверен и, в отсутствие мотивированных возражений по расчету, принимается.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Согласно статье 101 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

 Судебные расходы, понесенные истцом и состоящие из государственной пошлины, относятся на ответчика частично.

В соответствии со статьей 104 Арбитражного процессуального кодекса РФ, подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату истцу частично в связи с уплатой им государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено главой 25.3 Налогового кодекса РФ.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 104, 110, 167-171, 180, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Нипол» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; зарегистрировано 15.07.2008 Инспекцией ФНС России по Советскому району г.Н.Новгорода; 

<

...>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Борышев Пластик Рус» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; зарегистрировано 13.09.2012 Межрайонной инспекцией ФНС России №2 по Нижегородской области; Нижегородская обл., г.Дзержинск, Восточная промышленная зона) 247 470 руб. убытков, 375 440 руб. неустойки, 10 560 руб. 10 коп. государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать. 

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Борышев Пластик Рус» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета 4 063 руб. 55 коп. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 28.06.2016 №2.

Настоящий судебный акт является основанием для возврата из федерального бюджета уплаченной государственной пошлины.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия. Решение может быть обжаловано в порядке, установленном статьей 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, через принявший решение арбитражный суд первой инстанции. 

Судья                                                  Е.В.Белянина