Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-14709/2017

г. Хабаровск

11 декабря 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи  Ж.Г. Шестак, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Хабаровску

о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 317272400009080, ИНН 

<

***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1. КоАП РФ, 

при участии представителей:

от административного органа – ФИО3, действующей по доверенности от 17.01.2017 № 40/Д-38;

от лица, привлекаемого к ответственности – не явился.

В судебном заседании, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) объявлялся перерыв с 27.11.2017 до 12 часов 00 минут 04.12.2017.

Сущность дела: Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Хабаровску (далее – УМВД России по г. Хабаровску, Управление, заявитель, административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), за незаконную розничную продажу алкогольной продукции.

В судебном заседании представитель административного органа на заявленных требованиях настаивала по основаниям, указанным в заявлении.

ИП ФИО2, извещенная о времени и месте судебного разбирательства в порядке статьи 123 АПК РФ, в судебное заседание не явилась.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие  лица, привлекаемого к ответственности.

Изучив материалы дела, суд 

 

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 (далее – ИП ФИО2, предприниматель) зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 27.02.2017г. за основным государственным регистрационным номером 317272400009080, ИНН 

<

***>. 

15.08.2017г. сотрудником УМВД России по г. Хабаровску в ходе осуществления проверочных мероприятий по обращению гражданина произведен осмотр помещений магазина «Продукты» ИП ФИО2, расположенного по адресу: 

<

...>, в ходе которого выявлен факт оборота алкогольной продукции. 

Результаты осмотра зафиксированы соответствующим протоколом от 15.08.2017г., составленным в присутствии продавца ФИО4 и двух понятых. 

Обнаруженная в результате осмотра алкогольная продукция в количестве 584 ед. объемом 378,25 л. на сумму 224 850 руб., изъята  и передана на хранение в ООО «Сталкер» по адресу: 

<

...>, о чем составлен протокол изъятия вещей и документов от 15.08.2017г.

По установленному проверкой факту 15.09.2017г. инспектором отдела по исполнению административного законодательства УМВД России по г.Хабаровску ФИО3 в отношении индивидуального предпринимателя  ФИО2, в её отсутствие, составлен протокол 27 ХК № 0177688 по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ. 

В соответствии с правилами абзаца 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по вышеназванной норме административного законодательства.

Исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующему выводу.

Пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В силу абзаца 3 пункта 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации, право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии). 

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции установлены Федеральным законом от 22.11.1995г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон № 171-ФЗ, Закон). 

Согласно части 1 статьи 1 вышеуказанного Закона, государственное регулирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничение потребления (распития) алкогольной продукции осуществляются в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, экономических интересов Российской Федерации, обеспечения безопасности указанной продукции, нужд потребителей в ней, а также в целях контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области. 

Согласно пункту 16 статьи 2 указанного Закона, под оборотом алкогольной и спиртосодержащей продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа такой продукции.

Статья 18 Федерального закона № 171-ФЗ определяет виды деятельности, подлежащие лицензированию, в число которых входит розничная продажа алкогольной продукции.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ, оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий запрещается.

В соответствии с частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Как следует из материалов дела, 15.08.2017г. административным органом был выявлен факт реализации предпринимателем ФИО2 в магазине, расположенном по адресу: 

<

...>, алкогольной продукции в количестве 584 единиц без специального разрешения (лицензии), то есть предпринимателем осуществлялась незаконная розничная продажа алкогольной продукции, что образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ. 

Вместе с тем, заявление УМВД России по г. Хабаровску о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности не может быть удовлетворено по следующим основаниям.

В силу части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого оставлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. 

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом (часть 1 статьи 1.6 КоАП РФ).

Согласно статье 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол за исключением случаев предусмотренных статьей 28.1, частями 1 и 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса. В протоколе указываются сведения о лице, в  отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, а также фактические сведения о событии административного правонарушения, месте и времени его совершения.

Частями 2, 3, 4 статьи 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что в протоколе об административном правонарушении отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения. При составлении протокола разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать запись в протоколе. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются.

Согласно требованиям части 4.1 вышеуказанной статьи, в случае неявки физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Протокол об административном правонарушении,  в силу положений статей 26.2, 28.2 КоАП РФ является основным процессуальным документом, фиксирующим событие правонарушения и факт его совершения лицом, привлекаемым к ответственности, а также несет обвинительную функцию и является необходимым правовым основанием для привлечения правонарушителя к административной ответственности. 

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен также установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

При рассмотрении дел о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

Положения статьи 28.2 КоАП РФ, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. Без предоставления лицу возможности воспользоваться своими процессуальными правами дело об административном правонарушении не может быть рассмотрено всесторонне, полно и объективно. 

Цель извещения состоит в том, чтобы лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, имело точное представление о времени и месте его рассмотрения, а также реальную  возможность обеспечить явку своего представителя (защитника). Риски признания уведомления надлежащим лежат на административном органе.

В силу статьи 25.15 КоАП РФ, лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Как следует из материалов дела, протокол об административном правонарушении от 15.09.2017 составлен должностным лицом Управления без участия предпринимателя или его представителя.

При этом, в качестве доказательства уведомления ФИО2 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, Управлением в материалы дела представлены извещение от 17.08.2017 № 40122 о приглашении предпринимателя на составление протокола и почтовая квитанция о направлении указанного извещения в адрес ИП ФИО2 заказным письмом с уведомлением.

Согласно сведениям, размещенным на официальном сайте Почты России в сети Интернет, указанное заказное письмо  прибыло в место вручения и было выслано обратно отправителю, причина невручения не указана. 

По правилам, установленным пунктом  33 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Минкомсвязи России № 234 от 31.07.2014 (далее – Правила № 234), вручение регистрируемых почтовых отправлений осуществляется при предъявлении документа, удостоверяющего личность.

Пунктом 34 названных Правил установлено, что почтовые отправления и почтовые переводы при невозможности их вручения (выплаты) адресатам (их уполномоченным представителям) хранятся в объектах почтовой связи в течение 30 дней со дня поступления почтового отправления в объект почтовой связи. Срок хранения почтовых отправлений и почтовых переводов может быть продлен по заявлению отправителя или адресата (его уполномоченного представителя).

При неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5 рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается под расписку вторичное извещение.

По истечении установленного срока хранения не полученные адресатами (их уполномоченными представителями)  регистрируемые почтовые отправления и почтовые переводы возвращаются отправителям за их счет по обратному адресу, если иное не предусмотрено договором между оператором почтовой связи и пользователем.

Согласно пунктам 20.12 и 20.17 Порядка приема и вручения внутренних регистрируемых почтовых отправлений, утвержденного приказом ФГУП «Почта России» от 17.05.2012 № 114-п (далее – Приказ №114-п), при невозможности вручить регистрируемое почтовое отправление (далее – РПО), доставляемое по адресу, указанному на РПО, извещение ф. 22 опускается в ячейку абонентского почтового шкафа, почтовые абонентские ящики, почтовый шкаф опорного пункта. При этом на накладной поименованной ф. 16 в графе «Особые отметки» проставляется причина невручения и делается отметка «изв. оп. в п/я» (дата, время), которая подписывается работником, производившим доставку. При неявке адресатов за РПО в течение 5 рабочих дней (для РПО разряда «судебное» в течение 3-х рабочих дней) после доставки первичных извещений ф. 22 им доставляются и вручаются под  расписку вторичные извещения ф. 22-в. На оборотной стороне РПО или сопроводительного адреса к посылке делается отметка о дате и времени выписки вторичного извещения, которая подписывается почтовым работником.

В целях исследования вопроса о надлежащем извещении предпринимателя о времени и месте составления протокола, судом у административного органа были запрошены соответствующие доказательства, в частности, почтовый конверт с отметками отделения связи о доставке (недоставке) почтового отправления с указанием причины невручения.

Отсутствие почтового конверта с отметками, проставленными почтовым работником в соответствии с Приказом № 114-п, не позволяет проконтролировать факт получения либо факт отказа от получения (неявки за его получением, несмотря на почтовое извещение) указанного почтового отправления. 

Иных доказательств надлежащего извещения, помимо имеющихся  в деле, административным органом суду не представлено. Предприниматель ФИО2, присутствовавшая в судебном заседании 03.11.2017, факт получения извещения о времени и месте составления протокола отрицала.

Учитывая изложенное,  у суда отсутствуют основания полагать, что ИП ФИО2 была надлежащим образом извещена о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, и ей была обеспечена возможность воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении, оформленный с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ в силу статьи 64 АПК  РФ, статьи 26.2 КоАП РФ не может быть признан доказательством по делу, следовательно, не может подтверждать наличие события вменяемого административного правонарушения и служить основанием для привлечения к административной ответственности.

Отсутствие события административного правонарушения, в силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ, является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии с положениями пункта 2 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ, с учетом разъяснений, данных в пункте 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», алкогольная продукция, являющаяся, предметом рассматриваемого правонарушения, подлежит изъятию из оборота и уничтожению в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, ввиду её нахождения в незаконном обороте.

На основании изложенного, руководствуясь статьями  167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требования УМВД России по г. Хабаровску о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, отказать. 

Направить на уничтожение в установленном законом порядке алкогольную продукцию в количестве 584 ед. объемом 378,25 л. на сумму 224 850 руб., изъятую у индивидуального предпринимателя ФИО2 согласно протоколу изъятия вещей и документов от 15.08.2017г., и находящуюся на хранении в ООО «Сталкер» по адресу: 

<

...>.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                         Ж.Г. Шестак