179/2021-137599(1) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ  ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru  

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

город Омск  № дела  14 сентября 2021 года А46-13015/2021  

Резолютивная часть решения оглашена 07.09.2021 Полный текст решения изготовлен 14.09.2021 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ширяй И.Ю., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Миклуха К.Н., 

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление индивидуального предпринимателя  ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

к администрации Октябрьского административного округа города Омска  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

о признании недействительным распоряжения, в судебном заседании приняли участие: 

от заинтересованного лица – ФИО2 по доверенности от 23.07.2021 (сроком на 1  год), предъявлено служебное удостоверение,  

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – заявитель,  Предприниматель) обратилась в арбитражный суд с заявлением от 20.07.2021 (вх. от  23.07.2021 № 140884) о признании недействительным и отмене распоряжения  администрации Октябрьского административного округа города Омска (далее –  заинтересованное лицо, Администрация) от 14.07.2021 № 521 (далее – Распоряжение   № 521) в части подпункта 27 пункта 1 и приложения № 27 применительно к  осуществлению действий в отношении объекта заявителя.  

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.07.2021 возбуждено  производство по делу, которому присвоен номер А46-13015/2021.  

10.08.2021 (вх. № 153145) в материалы настоящего дела поступило ходатайство  администрации Октябрьского административного округа города Омска об объединении  дел №№ А46-13015/2021, А46-13020/2021, А46-13019/2021, А46-13018/2021, А46- 13022/2021, А46-13021/2021, А46-13017/2021 в одно производство для совместного  рассмотрения.  

Определением суда от 24.08.2021 последнее удовлетворено, дело назначено к  судебному разбирательству.  

Таким образом, в рамках настоящего дела рассматриваются заявления  Предпринимателя о признании Распоряжения № 521 в части подпунктов 15, 24, 25, 26, 27,  28 пункта 1 и приложений №№ 15, 24, 25, 26, 27, 28 применительно к осуществлению  действий в отношении объекта заявителя недействительным.  

Предприниматель, извещённый надлежащим образом о дате, времени и месте  судебного разбирательства, явку представителя не обеспечил; возражений на отзыв не  представил.  

Учитывая, что все участники процесса о времени и месте рассмотрения дела  извещены надлежащим образом, при этом информация о движении дела дополнительно  размещена на сайте арбитражного суда в сети «Интернет», суд полагает право  заинтересованных лиц на участие в процессе и представление интересов обеспеченным.  

На основании статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя  заявителя по имеющимся доказательствам.  

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителя заинтересованного  лица, суд установил следующие обстоятельства.  

Как следует из материалов дела, Бурлак З.В. является владельцем нестационарных  торговых объектов (далее – НТО) расположенных относительно ориентиров по адресам:  

ул. Масленникова, д. 181, ул. Б. Цемента, д. 6, ул. 3-я Кордная, д. 22, пр. Космический,  остановка общественного транспорта «Рынок», ул. 75 Гвардейской Бригады, д. 2 и  ул. Романенко – угол ул. 50 лет ВЛКСМ.  

В период с 10.06.2021 по 18.06.2021 должностными лицами Администрации  проведена проверка соблюдения порядка размещения НТО на территории Октябрьского  административного округа города Омска в соответствии с Решением Омского городского  Совета от 29.06.2011 № 421 «Об администрации Октябрьского административного округа  города Омска».  

По результатам контрольных мероприятий составлены акты №№ 100621/1, 180621/1,  180621/2, 110621/2, 110621/3, 110621/5 в которых зафиксировано следующее:  

- киоск серого цвета с вывеской «СибХолод» общей площадью 5 кв.м,  расположенный в 7 м южнее относительно девятиэтажного жилого дома с  административными помещениями, имеющего почтовый адрес: 

<

...>, в Октябрьском административном округе города Омска. Объект  расположен на земельном участке с кадастровым номером 55:36:12 03 01:107. В ходе  визуального осмотра сотрудниками, осуществляющими обследование, установлена  возможность перемещения движимого имущества без нарушения целостности  конструкций. Пользователем участка является Бурлак З.В. Указанный объект был ранее  размещён на основании договора на размещение НТО от 17.02.2016 № ОАО-НТО-ГЗ-240- 0057 сроком до 17.02.2021;  

- киоск серого цвета с вывеской «СибХолод» общей площадью 5 кв.м,  расположенный в 11 м севернее относительно пятиэтажного жилого дома с  административными помещениями, имеющего почтовый адрес: 

<

...>, в Октябрьском административном округе города Омска. Объект расположен на  земельном участке с кадастровым номером 55:36:12 03 04:23294, разрешённое  использование – земли общего пользования для полосы отвода автомобильной дороги  местного значения. В ходе визуального осмотра установлена возможность перемещения  движимого имущества без нарушения целостности конструкций. Пользователем участка  является Бурлак З.В. Указанный объект был ранее размещён на основании договора на  размещение НТО от 17.02.2016 № ОАО-НТО-ГЗ-170-0055 сроком до 17.02.2021;  

- киоск серого цвета с вывеской «СибХолод» общей площадью 6 кв.м,  расположенный в 33 м юго-восточнее относительно пятиэтажного жилого дома,  имеющего почтовый адрес: 

<

...>, в Октябрьском  административном округе города Омска. Объект расположен на земельном участке с  кадастровым номером 55:36:12 03 05:40869, разрешённое использование – земельные  участки для общего пользования (уличная сеть), автомобильный транспорт. В ходе  визуального осмотра установлена возможность перемещения движимого имущества без  нарушения целостности конструкций. Пользователем участка является Бурлак З.В.  Указанный объект был ранее размещён на основании договора на размещение НТО от  17.02.2016 № ОАО-НТО-ГЗ-74-0059 сроком до 17.02.2021;  

- киоск серого цвета с вывеской «СибХолод» общей площадью 6 кв.м,  расположенный в 22 м юго-восточнее относительно пятиэтажного жилого дома,  имеющего почтовый адрес: 

<

...>, в Октябрьском  административном округе города Омска. Объект расположен на земельном участке с  кадастровым номером 55:36:12 03 05:3654, разрешённое использование – земли общего  пользования для полосы отвода автомобильной дороги местного значения. В ходе  визуального осмотра установлена возможность перемещения движимого имущества без  нарушения целостности конструкций. Пользователем участка является Бурлак З.В.  Указанный объект был ранее размещён на основании договора на размещение НТО от  17.02.2016 № ОАО-НТО-ГЗ-267-0053 сроком до 17.02.2021;  

- киоск серого цвета с вывеской «СибХолод» общей площадью 9 кв.м,  расположенный в 6 м южнее относительно пятиэтажного жилого дома с  административными помещениями, имеющего почтовый адрес: 

<

...>, в Октябрьском административном округе города Омска.  

Объект расположен на земельном участке с кадастровым номером 55:36:12 03 05:3652,  разрешённое использование – земли общего пользования для полосы отвода  автомобильной дороги местного значения. В ходе визуального осмотра установлена  возможность перемещения движимого имущества без нарушения целостности  конструкций. Пользователем участка является Бурлак З.В. Указанный объект был ранее  размещён на основании договора на размещение НТО от 17.02.2016 № ОАО-НТО-ГЗ-136- 0056 сроком до 17.02.2021;  

- киоск серого цвета с вывеской «СибХолод» общей площадью 9 кв.м,  расположенный в 33 м севернее относительно пятиэтажного жилого дома с  административными помещениями, имеющего почтовый адрес: 

<

...>, в Октябрьском административном округе города Омска. Объект расположен на  земельном участке с кадастровым номером 55:36:12 03 05:3160, разрешённое  использование – земельные участки (территории) общего пользования, автомобильный  транспорт. В ходе визуального осмотра установлена возможность перемещения  движимого имущества без нарушения целостности конструкций. Пользователем участка  является Бурлак З.В. Указанный объект был ранее размещён на основании договора на  размещение НТО от 17.02.2016 № ОАО-НТО-ГЗ-52-0061 сроком до 17.02.2021.  

Руководствуясь постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п  «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске»  04.08.2021 Администрацией принято Распоряжение № 521.  

Последним означенные выше НТО, принадлежащие Бурлак З.В., определены  самовольно размещённым движимым имуществом.  

Также, заинтересованным лицом установлен срок, в который должны быть  добровольно вынесены и (или) демонтированы самовольно размещённые объекты – до  23.07.2021 (пункт 2).  

Пунктом 3 Распоряжения № 521 предписано осуществить принудительный вынос и  (или) демонтаж самовольно размещённых объектов срок с 26.07.2021 по 02.09.2021.  

Полагая, что означенным актом нарушаются её права в сфере предпринимательской  деятельности, Бурлак З.В. обратилась в арбитражный суд с требованиями о признании  Распоряжения № 521 в части подпунктов 15, 24, 25, 26, 27, 28 пункта 1 и приложений   №№ 15, 24, 25, 26, 27, 28 недействительным.  

В обоснование заявления Предприниматель указала, что Администрация округа не  исполнила установленной законом обязанности по продлению договоров на размещение  НТО, ввиду чего при наличии волеизъявления Бурлак З.В. на продолжение договорных  отношений и ведению предпринимательской деятельности, Распоряжение № 521 является  незаконным в части её объектов.  

Оценив представленные в материалы дела документы в их совокупности и  взаимосвязи в порядке статьи 71 АПК РФ, суд не усматривает оснований для  удовлетворения заявления, в силу следующего.  

Так, отношения, возникающие между органами государственной власти, органами  местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и  осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между  хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности,  регулируются Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах  государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»,  Правилами включения НТО, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях  и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения НТО  (далее - Правила № 772), утверждёнными Постановлением Правительства Российской  Федерации от 29.09.2010 № 772.  

В целях упорядочения размещения НТО на территории города Омска  постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении  НТО на территории города Омска» утверждён Порядок размещения НТО на территории  города Омска (далее - Постановление № 1812-п).  

Органами, уполномоченными на размещение НТО на территории города Омска,  решением Омского городского Совета от 20.05.2015 № 342 «О внесении изменений в  отдельные решения Омского городского Совета» определены администрации  административных округов города Омска.  

Пунктом 6 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах  государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»  определено, что НТО является торговый объект, представляющий собой временное  сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне  зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического  обеспечения, в том числе передвижное сооружение.  

В соответствии с частью 1 статьи 10 этого же закона размещение НТО на земельных  участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной  собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со  схемой размещения НТО с учётом необходимости обеспечения устойчивого развития  территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью  торговых объектов.  

Схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного  самоуправления, определённым в соответствии с уставом муниципального образования, в  порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта  Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ  «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской  Федерации»).  

Постановлением № 1041-п утверждена схема размещения НТО - указаны адресные  ориентиры и площадь НТО.  

Порядок размещения НТО на территории города Омска, предусматривающий, что  размещение таких торговых объектов на территории города Омска производится в  соответствии с утверждённой Администрацией города Омска схемой размещения НТО на  территории города, утверждён, как указывалось выше, Постановлением № 1812-п.  

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской  области схем размещения НТО утверждён приказом Министерства экономики Омской  области от 23.08.2010 № 28 «О Порядке разработки и утверждения органами местного  самоуправления Омской области схем размещения НТО».  

В силу Порядка размещения НТО на территории города Омска, утверждённого  приведённым постановлением, этот правовой акт определяет процедуру размещения НТО  на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру  взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при  разработке схемы размещения НТО на территории города Омска, порядок внесения в неё  изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки,  согласования и утверждения указанной схемы размещения.  

Как указано ранее, проведённым комиссионным обследованием выявлено, что  правовые основания для размещения спорных павильонов отсутствуют - договоры на  размещение НТО в настоящее время прекратили своё действие.  

Более того, после истечения срока действия этих договоров, предоставленные  заявителю места под размещение НТО, в нарушение пунктов 3.2.10, уполномоченному  органу в установленные сроки по акту приёма-передачи не возвращены.  

Вместе с тем ссылки Предпринимателя на обязанность Администрации округа  продлевать договоры на размещение НТО без проведения конкурсных процедур подлежит  отклонению, в силу следующего.  

Так, вопреки доводам заявителя, в настоящем случае отношения по поводу  размещения НТО подчиняются правилам, предусмотренным специальными  нормативными актами, которыми устанавливаются соответствующие юридические  основания для размещения таких объектов на земельных участках, находящихся в  государственной или муниципальной собственности.  

Действительно, распоряжением Правительства Российской Федерации от 30.01.2021   № 208-р органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органам  местного самоуправления рекомендовано продлевать договоры на размещение НТО и  объектов для осуществления развозной торговли без проведения торгов.  

Однако, указанное распоряжение носит рекомендательный характер; обязанность  разработать порядок продления договоров на размещение НТО без торгов у органов  местного самоуправления в соответствии с действующим законодательством отсутствует.  

Также пунктом 2 этого распоряжения органам исполнительной власти субъектов  Российской Федерации и органам местного самоуправления для реализации пункта 1  настоящего распоряжения рекомендовано принять соответствующие нормативные  правовые акты. В настоящий момент на территории города Омска действует Порядок  размещения НТО, утверждённый Постановлением Администрации города Омска № 1812- п, в соответствии с которым договор заключается посредством проведения конкурсных  процедур, иной нормативный акт не принят.  

По аналогии с требованиями статьи 621 Гражданского кодекса Российской  Федерации, владельцу НТО (действующему правообладателю), надлежаще исполнившему  условия договора на размещение НТО, предоставляется преимущественное право на  торгах. Вместе с тем приводимая норма не содержит порядок предоставления  преимущественного права, что не исключает и применения конкурентных процедур.  

Указанное явилось основанием закрепления в Постановлении № 1812-п возможности  продления договора на размещение НТО на новый срок исключительно через  преимущественное право, определённое по результатам торгов.  

Таким образом, условия о пролонгации действующих договоров на размещение НТО  отсутствуют как в Постановлении № 1812-п, так и в действующих договорах на  размещении НТО, в том числе и в договорах на размещение НТО, принадлежащих  заявителю.  

Действия Администрации согласуются с определением Судебной коллегии по  экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 13.02.2018 по делу   № 304-ЭС17-15428, А46-14190/2016, в соответствии с которым какое-либо  преимущественное право на заключение новых договоров на размещение НТО без  участия в аукционе у предпринимателя отсутствует.  

Кроме того, продление договоров на размещение НТО без проведения торгов грозит  возможностью ухудшения положения тех предпринимателей, для которых торги уже  были проведены (без возможности пролонгации договоров), но они их проиграли.  

Запрет придания обратной силы нормам, ухудшающим положение физических,  юридических лиц, согласно принципам справедливости, равенства и поддержания доверия  граждан, изложен в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от  20.07.2011 № 20-п.  

В противном случае существует риск выделения привилегированной группы  хозяйствующих субъектов - лиц, получивших места для размещения НТО без торгов,  победителей аукционов, что нарушает Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О  защите конкуренции».  

Так как возможность пролонгации договоров на размещение НТО Постановлением   № 1812-п не предусмотрена, то такая возможность не установлена и в договорах на  размещение НТО.  

Соответственно, пролонгация действующих на территории города Омска договоров  на размещение НТО, заключённых на основании Постановления № 1812-п, невозможна.  

Действующие договоры на размещение НТО в материалы дела заявителем  представлены не были.  

Таким образом, оспариваемое распоряжение соответствует закону, в связи с чем  предусмотренные статьёй 201 АПК РФ основания для удовлетворения заявления  отсутствуют.  

По правилам части 1 статьи 110 АПК РФ в связи с отказом в удовлетворении  заявления бремя несения судебных расходов относится на Предпринимателя.  

Излишне оплаченная Бурлак З.В. государственная пошлина подлежит возврату из  федерального бюджета.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 174, 176  АПК РФ, суд  

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления отказать. 

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета 1 500 руб.  государственной пошлины.  

Решение вступает в законную силу и может быть обжаловано через Арбитражный  суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный  апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42)  в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также  в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа  (625010, 

<

...>) в течение двух  месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом  апелляционной инстанции.  

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной  квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно  статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения  на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в  режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.  

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может  быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный  суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.  

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека  арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».  

Судья И.Ю. Ширяй 

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр ФГБУ ИАЦ СудебногодепартаментаДата 08.09.2021 4:04:02Кому выдана Ширяй Ирина Юрьевна