Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-98/2019

13 февраля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2019 года.Полный текст  постановления изготовлен 13 февраля 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей  Мильчиной И.А., Харьковской Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от общества  с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ»: представителя ФИО2 по доверенности от 10.01.2019  (сроком по 31.12.2019); представителя Беленькой О.С. по доверенности от 10.01.2019 (сроком по 31.12.2019) ;

от Комитета регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края: представитель не явился;

от Публичного акционерного общества  «Дальневосточная энергетическая компания»: представитель не явился;

от Акционерного общества  «Дальневосточная генерирующая компания»: представителя  ФИО3 по доверенности от 02.04.2018 №51/170 (сроком по 31.05.2021);

рассмотрев в судебном заседании апелляционные  жалобы  Комитета регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края, акционерного общества  «Дальневосточная генерирующая компания» 

на решение от  05.12.2018

по делу № А73-19331/2018

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Манником  С.Д.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Комитету регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

третьи лица: публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания», акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» 

о признании недействительным предписания от 10.10.2018 № П2018-02-0830,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» (далее - заявитель, ООО «ЭкЖиЗ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского  края с заявлением, о признании  недействительным предписания от 10.10.2018 № П2018-02-0830 Комитета регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее - Комитет).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, привлечены: публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее –  ПАО «ДЭК») и акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (далее –  АО «ДГК»).

Решением суда от 05.12.2018: заявленные требования удовлетворены, оспариваемое предписание Комитета  признано недействительным, также с Комитета в пользу заявителя взыскано  3000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины; ООО «ЭкЖиЗ» из федерального бюджета возвращена  государственная  пошлина в сумме  3000 руб.

Не согласившись с решением суда, Комитет, АО «ДГК» обратились в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, содержащие требования отменить решение и принять по делу новый судебный акт, об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Комитет в своей апелляционной жалобе утверждает о том, что: при рассмотрении дела,  судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, изложенные в решении выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; так как между управляющей организацией ООО «ЭкЖиЗ» и АО «ДГК» заключен договор теплоснабжения жилого фонда управляющей организации, то в силу норм жилищного законодательства (часть 6.1 статьи 155, части 1, 2.3 статьи 161, части 2 статьи 162 ЖК РФ, пункты 13, 14 Правил № 354, подпункт «ж» пункта 4 Правил № 416),  общество является исполнителем коммунальной услуги по горячему водоснабжению МКД № 192;  в силу закона на ООО «ЭкЖиЗ»  лежит обязанность по организации и осуществлению расчетов за коммунальные услуги, в том числе начисление обязательных платежей, связанных с оплатой коммунальных услуг в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, оформление платежных документов и направление их собственникам и пользователям помещений в МКД № 192; то обстоятельство, что по договору теплоснабжения № 3/1/05314/6420, положения которого легли  в основу решения, установленные законом обязанности ООО «ЭкЖиЗ» возложены на АО «ДГК», в конечном итоге не освобождает ООО «ЭкЖиЗ» от ответственности за ненадлежащее исполнение указанных обязанностей перед потребителями коммунального ресурса, проживающими в помещениях МКД № 192; таким образом, оспариваемое предписание выдано надлежащему лицу ООО «ЭкЖиЗ» - исполнителю коммунальной услуги по горячему водоснабжению МКД № 192; изложенный в решении вывод о том, что между собственниками и нанимателями помещений в МКД № 192, с одной стороны, и АО «ДГК», с другой стороны, сложились прямые договорные отношения, минующие управляющую организацию, не соответствует фактическим обстоятельствам дела;  в ходе внеплановой документарной проверки в отношении ООО «ЭкЖиЗ» обстоятельств, предусмотренных пунктами 1 - 3 части 1 статьи 157.2 ЖК РФ, частями 17, 18 статьи 12 Федерального закона            № 176-ФЗ, в отношении МКД № 192 установлено не было, в материалах дела такие доказательства отсутствуют; в соответствии с данными официального сайта www.reformagkh.ra ООО «ЭкЖиЗ»  осуществляет управление МКД № 192 с 16.10.2008; согласно имеющимся в материалах дела квитанциям по помещению № 181 в МКД № 192 на оплату горячего водоснабжения за июнь, июль 2018 года исполнителем коммунальной услуги является ООО «ЭкЖиЗ».

АО «ДГК» в своей апелляционной жалобе утверждает следующее: между АО «ДГК» и ООО «ЭкЖиЗ» заключен договор теплоснабжения жилого фонда управляющей организации № 3/1/05314/6420 от 01.01.2017; исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению МКД № 192 является ООО «ЭкЖиЗ»; вывод суда о том, что ООО «ЭкЖиЗ» является исполнителем коммунальных услуг только в части потребления ГВС на общедомовые нужды по ОДПУ, а также о том, что между АО «ДГК» и собственниками помещений в МКД сложились, прямые договорные отношения по предоставлению услуги ГВС,  являются ошибочным, так как не основан на законе, на условиях договора ресурсоснабжения и не соответствует техническим условиям;  выполнение АО «ДГК» агентских функций вместо управляющей организации не означает снятие с ООО «ЭкЖиЗ» ответственности за соблюдением законности в части расчётов за предоставляемые им коммунальные услуги отопления и горячего водоснабжения; предписание Комитета от 10.10.2018 № П2018-02-0830 вынесено в отношении надлежащего лица; в рассматриваемом случае истцом выбран неверный способ защиты своих прав  в судебном порядке.

В представленном в суд ПАО «ДЭК» указал, что выставление платежных документов и расчет за потребленную электрическую энергию производится на основании алгоритмов расчета, согласованных с АО «ДГК».

Представители Комитета, ПАО «ДЭК», извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, участия в заседании суда апелляционной инстанции не принимали.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд рассматривает апелляционную жалобу по делу в отсутствие представителей указанных лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании представитель АО «ДГК» поддержала доводы своей апелляционной жалобы в полном объеме, в обоснование которых огласила жалобу, просила решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт. Также поддержала доводы апелляционной жалобы Комитета.

Представитель ООО «ЭкЖиЗ» отклонили доводы апелляционных  жалоб  АО «ДГК» и Комитета  как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве, представленном в суд 06.02.2019,  просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения, ходатайствовали о приобщении к материалам дела дополнительных документов – писем, приложенных к отзыву (поименованы в приложении к отзыву).

Арбитражный суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 159, часть 2 статьи 268 АПК РФ, отказал в удовлетворении ходатайства о приобщении дополнительных доказательств, в связи с чем возвратил приложенные к отзыву письма представителям  заявителя в зале судебного заседания.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционных жалоб, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «ЭкЖиЗ» является управляющей организацией и в соответствии с лицензией                    № 027-000082, договором управления от 26.01.2017 осуществляет управление многоквартирным домом № 192 по ул. Тихоокеанская в г. Хабаровске (далее – МКД № 192).

На основании распоряжения от 12.09.2018 № 2779-р, в связи с поступившим обращением собственника квартиры № 181 в МКД № 192, Комитетом контроля проведена внеплановая документарная проверка в отношении ООО «ЭкЖиЗ» с целью осуществления лицензионного контроля на предмет соблюдения обязательных требований к порядку определения размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, потребленную на индивидуальные нужды в указанном жилом помещении за период июнь - июль 2018 года.

В ходе проверки, оформленной актом от 10.10.2018 № П2018-02-0830, Комитетом контроля установлено, что между АО «ДГК» и ООО «ЭкЖиЗ» заключен договор теплоснабжения жилого фонда управляющей организации от 01.01.2017 № 3/1/05314/6420, из условий которого Комитет контроля пришел к выводу, что исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению в МКД является ООО «ЭкЖиЗ», кроме того,   установлено, что МКД оборудован, принятым и допущенным к расчету, общедомовым прибором учета тепловой энергии (далее - ОДПУ).

Так, при расчете платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению по индивидуальному прибору учета (ИПУ) жилого помещения  № 181 в МКД в июне – июле 2018 года используются фактические показания ОДПУ тепловой энергии, при этом высчитывается в процентном соотношении количество потребленной тепловой энергии, затраченной на подогрев холодной воды в МКД как отношение объема тепловой энергии по показаниям ОДПУ к объему ГВС по показаниям ОДПУ (0,0834340 Гкал/куб. м – июнь, 0,107773 Гкал/куб. м – июль 2018 года). 

Таким образом, произведенные расчеты в платежных документах за июнь – июль 2018 за коммунальную услугу по горячему водоснабжению не соответствуют требованиям пункта 42 Правил, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», в том числе формуле 23 Приложения     № 2 Правил.

Вышеуказанный факт, по мнению Комитета контроля, повлек за собой нарушения ч. 1 ст. 157, ч. 1 ст. 161, ч. 2 ст. 162, п. 7 ч. 1 ст. 193 Жилищного  кодекса Российской Федерации; п. 3 Положения о лицензировании предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 28.10.2014 № 1110; пп. «ж» п. 4 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных Постановлением Правительства российской Федерации от 15.05.2013 № 416.

По результатам проверки ООО «ЭкЖиЗ» выдано предписание от 10.10.2018 № П2018-02-0830, согласно которому обществу в установленный в предписании срок до 09.11.2018, необходимо устранить выявленные нарушения в установленном законом порядке.

Несогласие с выданным предписанием послужило основанием для обращения ООО «ЭкЖиЗ»  в арбитражный суд с настоящим заявлением, который, удовлетворяя заявленное  требование, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с частью 17 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015                 № 176-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», договоры, заключенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, между собственниками, пользователями помещений в многоквартирном доме и ресурсоснабжающими организациями, в том числе при непосредственной форме управления, действуют до истечения срока их действия или до отказа одной из сторон от исполнения договора.

В пункте 3 письма Минстроя России от 30.12.2016 № 45097-АЧ/04 «О применении отдельных положений законодательства Российской Федерации по вопросам заключения договоров о представлении коммунальных услуг» указано, что в связи с вступлением в силу части 17 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ договоры холодного и горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления (теплоснабжения), заключенные ресурсоснабжающими организациями (далее РСО) с собственниками (пользователями) помещений в многоквартирных домах, по состоянию на 30 июня 2015 года на основании пунктов 6 - 9, 14, 15, 17 Правил № 354, пункта 30 Правил № 124, в том числе путем совершения потребителями конклюдентных действий, действуют до истечения срока действия таких договоров или до отказа одной из сторон от исполнения договора.

Согласно пункту 4 письма Минстроя России от 30.12.2016 № 45097- АЧ/04 положения частей 5, 6, 7, 6.3 и 7.1 статьи 155 ЖК РФ не применяются в случаях, когда исполнителем коммунальных услуг выступает РСО. 

То есть, во всех случаях, когда РСО в соответствии с жилищным законодательством предоставляет коммунальные услуги потребителям в многоквартирных домах, которыми управляет управляющая организация по договору управления, товарищество или кооператив (части 17 или 18 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ, пункты 6 - 9, 14, 15, 17 Правил № 354, пункт 30 Правил № 124), такая РСО осуществляет все права и обязанности исполнителя коммунальных услуг, предусмотренные пунктами 31, 32 и 40 Правил № 354, включая определение размера платы за предоставленные коммунальные услуги и выставление собственникам (пользователям) помещений в многоквартирных домах платежных документов на оплату коммунальных услуг с указанием расчетных счетов РСО.

Из пункта 4 письма Минстроя России от 30.12.2016 № 45097-АЧ/04, также следует, что если в соответствии с частью 17, частью 18 статьи 12 Федерального закона № 176-ФЗ, а также в соответствии с пунктами 8, 9, 14, 15, 17 Правил                    № 354, подпунктом «а» пункта 30 Правил № 124 РСО осуществляет либо в определенный период осуществляла предоставление коммунальных услуг собственникам (пользователям) помещений в многоквартирных домах, в которых в качестве способа управления многоквартирным домом выбрано управление управляющей организацией, товариществом или кооперативом, не могут рассматриваться нарушениями жилищного законодательства и установленных лицензионных требований:  отсутствие между управляющей организацией, товариществом или кооперативом и РСО договора ресурсоснабжения, заключенного в целях предоставления коммунальных услуг потребителям;  определение РСО, как исполнителем коммунальных услуг, размера платы потребителей за коммунальные услуги в порядке, действующем в соответствующем расчетном периоде, а также выставление собственникам (пользователям) помещений в многоквартирных домах платежных документов на оплату коммунальных услуг;  определение РСО, как исполнителем коммунальных услуг, размера платы потребителей за коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды за период до 1 июля 2016 года, в порядке, предусмотренном пунктом 44 Правил № 354 в редакции, действовавшей до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 29.06.2016 № 603, исходя из объема коммунальной услуги, рассчитанного как разница между объемом коммунальной услуги, определенным по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета, и объемом коммунальной услуги, потребленным в жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме;  внесение потребителями платы за коммунальные услуги РСО, осуществляющим предоставление коммунальных услуг, а также предъявление такими РСО требований потребителям о внесении платы за потребленные коммунальные услуги и уплаты неустоек (штрафов, пеней).

В рассматриваемом случае,  между АО «ДГК» (ресурсоснабжающая организация, РСО) и ООО «ЭкЖиЗ» (исполнитель коммунальных услуг, ИКУ) заключен договор теплоснабжения жилого фонда управляющей организации от 01.01.2017 № 3/1/05314/6420, в соответствии с предметом которого (пункт 1.1) РСО подает через присоединенную сеть, а ИКУ принимает коммунальные ресурсы в виде тепловой энергии и (или) горячей воды в целях предоставления собственникам и нанимателям помещений в МКД (далее МКД) коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению и потребляемые в целях содержания общего имущества МКД, находящегося в управлении ИКУ.

Согласно пункту 1.2 договора РСО осуществляет расчеты с собственниками и пользователями жилых и нежилых помещений МКД, находящихся в управлении ИКУ, за предоставленные ИКУ коммунальные услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению.

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что ИКУ оплачивает коммунальные ресурсы, потребляемые при содержании общего имущества МКД, находящихся в управлении ИКУ, а также в иных случаях, предусмотренных разделом 5 настоящего договора.

Согласно пункту 2.1.4 РСО обязуется открывать и закрывать лицевые счета, заключать договоры с собственниками нежилых помещений, производить начисления и перерасчеты в соответствии с действующим законодательством, печатать и доставлять платежные документы, осуществлять сбор платежей непосредственно с собственников и пользователей помещений в МКД за коммунальные услуги по отоплению н горячему водоснабжению, направлять уведомления, предупреждения, производить взыскание в судебном порядке задолженности за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, из условий  договора следует, что ООО «ЭкЖиЗ» является исполнителем коммунальных услуг только в части потребления ГВС на общедомовые нужды по ОДПУ.

 При этом в предмет договора не входит право и обязанность ООО «ЭкЖиЗ» начислять собственникам жилых и нежилых помещений в МКД плату за индивидуальное потребление собственниками помещений по индивидуальным приборам учета услуг по ГВС, а также производить начисление, выставлять им платежные документы и собирать с них плату, производить перерасчеты.

 Данная обязанность закреплена по условиям договора за РСО - АО «ДГК».

Кроме того, как установлено судом, и не опровергнуто заявителями жалоб,  между собственниками помещений в МКД № 192, в том числе и квартиры № 181, с одной стороны, и АО «ДГК» с другой стороны, сложились прямые договорные отношения по предоставлению услуг по ГВС, минуя управляющую организацию (единые платежные квитанции ПАО «ДЭК», АО «ДГК» по жилому помещению № 181 в МКД № 192 за апрель – июль 2018 года).

При этом,  в том числе, из  отзыва ПАО «ДЭК» и письма директора филиала «Хабаровская теплосетевая компания» АО «ДГК» от 09.10.2018 № 150-40/3721 (направлено в адрес Комитета контроля) усматривается, что расчет и начисление платы за ГВС осуществляется именно АО «ДГК», а не управляющей организацией.

Учитывая изложенное, суд пришел к правомерному выводу о том, что в соответствии с частью 17, частью 18 статьи 12 Федерального закона № 176-ФЗ, а также в соответствии с пунктами 8, 9, 14, 15, 17 Правил № 354, подпунктом «а» пункта 30 Правил № 124 претензии по неверному определению расчетов по ГВС (в нарушение пункта 42 и формулы 23 приложения № 2 Правил № 354) по квартире № 181 в доме № 192,  подлежали предъявлению АО «ДГК», а не управляющей организации, в связи, с чем признал оспариваемое  предписание Комитета недействительным.

Приведенные в апелляционных жалобах доводы арбитражным судом апелляционной инстанции отклоняются, так как они  не свидетельствуют о неправильном применении судом первой инстанции норм права действующего законодательства  и по существу сводятся к несогласию с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судом обстоятельств; данным доводам судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка с учетом имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судом обстоятельств.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены обжалуемого  судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб, арбитражным  судом апелляционной инстанции не установлено.

Излишне уплаченная 12.04.2017 АО «ДГК»  государственная пошлина в сумме 1500 руб., подлежит возврату последнему из федерального бюджета в соответствии со статьей 104 АПК РФ, статьями 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края  от  05 декабря  2018 года по делу № А73-19331/2018 оставить без изменения, апелляционные жалобы– без удовлетворения.

Возвратить  акционерному   обществу  «Дальневосточная генерирующая компания» из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1500 руб., как излишне уплаченную согласно платежного поручения № 19806 от 12.04.2017. Выдать справку.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

    И.А. Мильчина

        Е.Г. Харьковская