ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-6633/2017

город Ростов-на-Дону

22 января 2018 года

15АП-15496/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Филимоновой С.С.,

судей Смотровой Н.Н., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

в отсутствие представителей сторон,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

общества с ограниченной ответственностью «Прикладная Биотехнология»

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 07.08.2017 по делу № А53-6633/2017 (судья Маковкина И.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью 

«Прикладная Биотехнология»

к заинтересованному лицу Таганрогской таможне

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Маршалл»

о признании ненормативного акта недействительным,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Прикладная Биотехнология» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Таганрогской таможне (далее – заинтересованное лицо, таможня) о признании незаконным решения по результатам таможенной проверки от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/Т000048 и решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары от 20.02.2017, обязании таможни вернуть незаконно взысканную сумму таможенных платежей в размере 3 700 000 руб.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.08.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована наличием оснований для применения положения Перечня кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставе 10% при ввозе на территорию Российской Федерации.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, явку не обеспечили, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, верно установлено судом первой инстанции, таможня провела камеральную проверку общества в отношении товара холин хлорид 60% (кормовая добавка на основе кукурузной крупы для производства премиксов, кормовых добавок и комбикормов с целью обогащения и балансирования рационов свиней, кроликов и с/х птицы, в виде порошка не содержит белков жвачных животных и ГМО).

Товар ввезен на основании контрактов от 11.04.2011 № 643/18239471/11-02, от 12.01.2015 № 643/18239471/15-02, от 20.06.2015 № 643/18239471/15-12, классифицирован в товарной подсубпозиции 2309909500 ТН ВЭД ЕАЭС, страна происхождения Китай. Товар задекларирован по ДТ № 10319070/190214/0000124, № 10319070/060314/0000177, 10319070/250314/0000287, 10319070/180614/0000680, 10319070/110814/0000999, 1031970/220814/0001058, 10319070/091014/0001290, 10319070/091014/0001291, 10319070/021214/0001528, 10319070/280115/0000061, 10319070/280315/0000170, 10319070/090415/0000233, 10319070/230415/0000260, 10319070/300715/0000484, 10319070/260815/0000567, 10319070/101115/0000763, 10319070/291215/000897, 10319070/040216/0000055.

Камеральная таможенная проверка проведена по вопросу контроля правильности исчисления и полноты уплаты таможенных пошлин, налога, правомерности применения ставки НДС в размере 10%. Установлено, что общество необоснованно применило налоговую ставку 10%. По результатам проверки составлен акт от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/А000048.

Таможней по ДТ № 10319070/090415/0000233 принято решение о назначении экспертизы от 13.04.2015. Согласно заключению ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону от 15.05.2015 № 02-01/2015/1019/012190 проба имеет следующие характеристики: продукт, содержащий в составе соль - холинхлорид (не менее 60,6%) и измельченный продукт растительного происхождения (не более 39,4%). Проба идентифицирована как продукт, содержащий в своем составе холинхлорид и измельченный продукт растительного происхождения, содержание холинхлорида в пробе составляет 60,6+(-)0,5%, что соответствует сведениям «холин хлорид 60%» и не противоречит сведениям «на основе кукурузной крупы», заявленным в графе 31 ДТ № 10319070/090415/0000233 для товара № 1. По установленным показателям проба не соответствует понятию «комбикорм» ГОСТ Р 51848-2001, не соответствует понятию «кормовые смеси» ГОСТ 23153-78 и ГОСТ Р 52812-2007, не соответствует понятию «зерновые отходы», не соответствует понятию «премикс» ГОСТ Р 51095-97. В реестре зарегистрированных кормовых добавок, размещенной на официальном сайте Министерства сельского хозяйства Российской Федерации, продукт «холин хлорид 60%», изготовитель «ZOUPING JUJIA CHOLINE INDUSTRIAL CO. LTD.», зарегистрирован в качестве кормовой добавки.

Решением от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/Т000048 декларанту необходимо представить корректировку ДТ. В связи с тем, что задекларированный товар прямо не поименован в перечне продовольственных товаров, указанных в пункте 5 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, применение налоговой ставки 10% не соответствует закону.

Общество обжаловало решение таможни в судебном порядке.

По смыслу части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания ненормативного акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решений, действий (бездействия) закону и нарушение актом, решениями, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Согласно подпункту 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС в декларации на товары указываются, в том числе, сведения о товарах: наименование; описание; классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности; наименование страны происхождения; наименование страны отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) и в других единицах измерения; таможенная стоимость; статистическая стоимость.

При ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2, 3 настоящей статьи (пункт 5 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации определен список товаров, при реализации которых обложение НДС производится по налоговой ставке 10 процентов. В числе иных в этот список включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД, облагаемых налогом на добавленную стоимость в размере 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации.

Пунктом 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

В указанный Перечень включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы. При этом коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД, определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации. Согласно примечанию 1 к указанному Перечню следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Из пояснений Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (рекомендация № 4) к ТН ВЭД следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Апелляционный суд отклоняет доводы апелляционной жалобы по следующим основаниям.

Согласно декларациям о соответствии, представленным при таможенном декларировании, холин хлорид 60% имеет вид порошка на кукурузном носителе для производства премиксов, кормовых добавок и комбикормов с целью обогащения и балансирования рационов сельскохозяйственных животных.

В реестре зарегистрированных кормовых добавок, размещенном на официальном сайте Министерства сельского хозяйства Российской Федерации, продукт с наименованием «Холин хлорид 60%, изготовитель: «ZOUPING JUJIA CHOLINE INDUSTRIAL CO.,LTD.», зарегистрирован в качестве кормовой добавки.

Согласно заключению ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону от 15.05.2015 № 02-01/2015/1019/012190 по установленным показателям проба не соответствует понятию «комбикорм» ГОСТ Р 51848-2001, не соответствует понятию «кормовые смеси» ГОСТ 23153-78 и ГОСТ Р 52812-2007, не соответствует понятию «зерновые отходы», не соответствует понятию «премикс» ГОСТ Р 51095-97.

В соответствии с пунктом 1 Инструкции по применению Холин хлорид 60% на кукурузном носителе используется для обогащения и балансирования рационов животных, в том числе птиц. Холин хлорид 60% - кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов животных по холину.

Холин хлорид содержит в качестве действующего вещества холин хлорид - не менее 60% и вспомогательный компонент: растительный носитель в виде измельченных термически обработанных сердцевин кукурузных початков - до 40% (пункт 2 Инструкции). Кормовую добавку вводят в корма и премиксы на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания (пункт 10 Инструкции). 

Однако таможенный орган указывает, что по коду ОК 005-93 (ОКП) 92 9600 применение ставки 10% относится исключительно к реализации указанной выше продукции, к которой ввезенный обществом товар не относится.

Согласно подпункту 1 пункта 164 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов в отношении продовольственных товаров, поименованных в данном подпункте. При этом коды видом указанных товаров определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видом продовольственных товаров и товаром для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов» (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 17.12.2016 № 1377) утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКПД2, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации.

В материалы дела обществом представлено письмо Министерства финансов Российской Федерации от 27.10.2017 № 3-07-07/70589, согласно которому возможность отнесения конкретного вида кормовой добавки к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС относится к компетенции Евразийской экономической комиссии.

Евразийской экономической комиссией в письме от 21.11.2017 № 18-501 указано на возможность обращения в таможенные органы Российской Федерации для получения предварительных решений об их классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Министерство финансов Российской Федерации от 01.03.2017 № 3-07-14/11561 указало следующее.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров, в том числе зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов. При этом коды видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) и единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке в размере 10 процентов, определяются Правительством Российской Федерации.

Перечень кодов видов вышеуказанных продовольственных товаров утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 28.12.2016 № 1527).

В указанном перечне кормовые добавки не поименованы.

Таким образом, при реализации на территории Российской Федерации кормовых добавок, в том числе холина хлорида 60%, следует применять ставку налога в размере 18 процентов.

Указанная правовая позиция отражена в судебных актах  Арбитражного суда Северо-Кавказского округа (№ А32-38102/2015, А32-258380/2015, № 32-24490/2015).

Таким образом, выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам, установленным по результатам исследования и оценки доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на заявителя жалобы в порядке и размерах, установленных статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.08.2017 по делу № А53-6633/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Ростовской области в течение двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий С.С. Филимонова

СудьиН.Н. Смотрова

Г.А. Сурмалян