АРБИТРАЖНЫЙ СУД  НОВГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Большая Московская улица, дом 73, Великий Новгород, 173020

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

«17» июля 2024 года                 город Великий Новгород            Дело № А44-1935/2024

 

Резолютивная часть решения объявлена 11 июля 2024 года.

Полный текст решения изготовлен 17 июля 2024 года.

 

Арбитражный суд Новгородской области в составе судьи Крашенинникова С.С., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лиманцевой Д.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Новгородфармация» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее заявитель, АО «Новгородфармация», общество) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее Новгородское УФАС России, антимонопольный орган, Управление) о признании предупреждения незаконным, третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «ФИРМА АЛЕКС» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) (далее ООО «ФИРМА АЛЕКС»), Министерство здравоохранения Новгородской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее Министерство, заказчик)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 представитель по доверенности от 01.01.2024 №139; ген. директор ФИО2, паспорт;

от Управления: ФИО3 представитель по доверенности от 27.12.2023 №662,

от третьего лица: ген. директор ФИО4

от Министерства: не явился извещен, 

 

у с т а н о в и л:

АО «Новгородфармация» обратилось в Арбитражный суд Новгородской области (далее суд) с заявлением о признании недействительным предупреждения Новгородского УФАС России от 29.02.2024 № ЛА/936/24 о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Определением суда от 29.03.2024 заявление принято к производству, назначено предварительное судебное заседание. 

Определением суда от 25.04.2024 дело назначено к судебному разбирательству, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ООО «ФИРМА АЛЕКС».

03.06.2024 от третьего лица поступил отзыв на исковое заявление, в котором ООО «ФИРМА АЛЕКС» просит отказать в удовлетворении заявления с представлением дополнительных доказательств в обоснование своей позиции.

В судебном заседании 13.06.2024 заявитель подержал позицию, изложенную в заявлении.

Представитель ответчика возражал относительно предъявленного требования, поддержал позицию, изложенную в отзыве.

Представитель третьего лица подержала позицию Управления, ходатайствовала о приобщении к материалам дела запроса в Министерство здравоохранения Новгородской области о предоставлении данных по количеству обеспеченных рецептов по Новгородской области за 2023 год.

Суд приобщил представленные документы к материалам дела.

В судебном заседании объявлен перерыв до 20.06.2024.

В судебном заседании 20.06.2024 стороны поддержали ранее изложенные позиции.

В судебном заседании был объявлен перерыв до 24.06.2024.

В судебном заседании 24.06.2024 стороны поддержали ранее изложенные позиции.

Определением суда от 24.06.2024 рассмотрение дела отложено, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Министерство.

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 10.07.2024 по 11.07.2024.

В судебном заседании представители заявителя поддержалb требование.

Представитель Управления возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель ООО «ФИРМА АЛЕКС» поддержал позицию Управления.

Исследовав материалы дела, суд полает, что заявление подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела в Новгородское УФАС России поступило заявление ООО «Фирма Алекс» о возможном нарушении требований антимонопольного законодательства в действиях АО «Новгородфармация». Так, согласно представленной информации в ноябре 2023 года под условием расторжения действующих с заявителем договоров на оказание услуг по обеспечению граждан лекарственными средствами, медицинскими изделиями (для граждан, имеющих право на получение соответствующих лекарственных средств, медицинских изделий по льготным рецептам) АО «Новгородфармация» проинформировало ООО «Фирма Алекс» о снижении расценок на оказываемые Обществу услуги на 38 % в одностороннем порядке (с 43 до 27 рублей за 1 обслуженный рецепт).

В ходе рассмотрения заявления установлено, что обществом заключены государственные контракты с Министерством на оказание услуг по осуществлению организационных мероприятий по обеспечению граждан лекарственными препаратами для медицинского применения и изделиями медицинского назначения (по льготным рецептам).

Государственными контрактами с Министерством предусмотрен перечень пунктов отпуска (с указанием аптечных организаций), осуществляющих отпуск лекарственных препаратов и (или) изделий медицинского назначения через которые осуществляется обеспечение граждан по льготным рецептам в рамках заключенных государственных контрактов.

В перечень пунктов отпуска включена, в том числе, аптека ООО «Фирма Алекс» в д. Трубичино (

<

...>).

В обязательства Общества как исполнителя по государственным контрактам входит обеспечение ежедневного отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения и изделий медицинского назначения по месту нахождения пунктов отпуска гражданам. При этом одностороннего (без согласования с заказчиком) изменения пунктов отпуска контрактами не предусмотрено.

Обществом для надлежащего исполнения условий контракта заключены договоры об оказании услуг по обеспечению граждан лекарственными препаратами, медицинскими изделиями с иными хозяйствующими субъектами — аптечными организациями: ООО «Панацея-2», ООО «Лекфарм», ООО «Аптека София», ООО «Фирма Алекс».

Общество устанавливает различные цены и для других контрагентов.

Согласно пункту 6 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции установлен запрет на злоупотребление доминирующим положением путем экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом.

Согласно пункту 19 Постановления Пленума ВС РФ от 04.03.2021 обоснованность различий (отсутствия различий) в цене товара (работы, услуги) оценивается с учетом требований закона об отдельных видах договоров, разумности поведения хозяйствующего субъекта и объективных условий его деятельности на соответствующих рынках. В частности, допускается установление в публичных договорах различных цен для потребителей разных категорий, определяемых исходя из объективных критериев (пункт 2 статьи 426 Гражданского кодекса). О неразумности дифференциации цен может свидетельствовать установление разных цен (тарифов) на товары, реализуемые на одном товарном рынке, при отсутствии значимых различий в затратах доминирующего хозяйствующего субъекта, необходимых для исполнения обязательств перед покупателями (потребителями), и различий в условиях введения товара в оборот.

В рассматриваемом случае установление Обществом различных цен для контрагентов не обусловлено разницей в затратах и не является экономически обоснованным.

В связи с наличием признаков нарушения пункта 6 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в вышеуказанных действиях АО «Новгородфармация» Новгородское УФАС России вынесло обжалуемое предупреждение, согласно которому заявитель предупреждён о необходимости прекращения экономически, технологически и иным образом не обоснованного установления различных цен на услуги по обеспечению граждан лекарственными препаратами, медицинскими изделиями (по льготным рецептам) в отношении контрагентов, а также необходимости разработать и утвердить единую экономически обоснованную калькуляцию для формирования ценовой политики при установлении стоимости оказываемых контрагентами услуг на рассматриваемом рынке.

Не согласившись с предупреждением Управления от 29.02.2024 № ЛА/936/24, АО «Новгородфармация» обратилось в суд с заявлением о признании указанного решения недействительным.

По мнению заявителя, антимонопольный орган необоснованно выдал предупреждение, в отсутствии законных к тому оснований.

В свою очередь, ООО «Фирма Алекс» и управление указывают, что заявитель доминирует на рынке услуг по обеспечению граждан лекарственными препаратами и изделиями медицинского назначения (по льготным рецептам) на территории Новгородской области в 2022, 2023 году и январе 2024 года, что обуславливает его возможность устанавливать для своих контрагентов различную стоимость услуг не обоснованной разницей в затратах и экономически не обоснован.

В материалы дела представлены государственные контракты от 26.12.2022 № 0150200003922001259, № 0150200003922001260, № 0150200003922001261, № 0150200003922001262 и № 0150200003922001263, заключенные между министерством (заказчик) и заявителем (исполнитель), по условиям которых АО «Новгородфармация» оказывает услуги по осуществлению организационных мероприятий по обеспечению граждан лекарственными препаратами для медицинского применения и изделиями медицинского назначения в соответствии с Федеральным законом от 17 июля 1999 года № 178-ФЗ №О государственной социальной помощи» (субвенции) в 2023 году для государственных нужд Новгородской области, (код ОКПД 2 - 88.99.12.000. КТРУ: отсутствует) (далее Услуги).

В соответствии с пунктом 1.2 каждого государственного контракта услуги включают в себя следующий комплекс мероприятий:

- приемка по количеству и качеству лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения, в качестве организации-получателя, от организаций-поставщиков на основании государственных контрактов на поставку лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения и своевременное оформление сопроводительных документов, полученных от организаций-поставщиков;

- обеспечение сохранности лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения;

- хранение лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения в соответствии с физико-химическими, фармакологическими свойствами на основании действующих нормативных правовых актов;

- доставка лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения до аптечных организаций (далее - пунктов отпуска), расположенных на территориях муниципальных образований Новгородской области: городской округ Великий Новгород; муниципальные районы - Батецкий, Боровичский, Валдайский, Демянский, Крестецкий, Любытинский, Новгородский, Маловишерский, Мошенской, ФИО5, ФИО6, ФИО6, ФИО6, Старорусский, ФИО7, Чудовский, Шимский, муниципальные округа - ФИО8, ФИО9, Солецкий, Хвойнинский, не реже 1 раза в неделю. График доставки и его изменения согласовываются с Заказчиком.

- обеспечение ежедневного отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения и изделий медицинского назначения по месту нахождения пунктов отпуска гражданам, которым предоставляются меры социальной поддержки в соответствии с Федеральным законом от 17 июля 1999 года № 178-ФЗ "О государственной социальной помощи". Изменение перечня пунктов отпуска и графика работы согласовывается с Заказчиком.

- обеспечение отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения и изделий медицинского назначения квалифицированными кадрами, ответственными за отпуск по льготным рецептам. В пунктах отпуска, осуществляющих розничную торговлю, в приоритете является отпуск по льготным рецептам.

- обеспечение ежедневного представления пациентам информации о наличии лекарственных препаратов для медицинского применения и изделий медицинского назначения в пунктах отпуска и складе посредством телефонной связи.

- установка в течение 7 (семи) календарных дней с момента подписания контракта программного обеспечения для ведения автоматизированного учета выписки и отпуска товара и формирования отчетных форм (в случае его отсутствия у Исполнителя);

- осуществление ежедневного контроля за сроками годности лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения, закупленных централизованно Заказчиком, на складе и в аптечных организациях;

- проведение инвентаризации лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения в любой момент времени по усмотрению заказчика при необходимости с участием заказчика;

- организация возможности в дополнительной доставке лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения по обращению заказчика; 

- обеспечение представителю заказчика при проведении проверок свободного ознакомления с документами и деятельностью исполнителя и аптечных организаций, связанных с исполнением условий контракта и предоставление необходимых документов;

- организация в пунктах отпуска при временном отсутствии необходимого лекарственного препарата отсроченного обслуживания предъявленного рецепта в порядке, установленном действующим законодательством РФ;

- организация (создание и сопровождение) автоматизированного предметно-количественного учета движения (приход, расход, остатки) лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения, а также персонифицированного учета рецептов (поступивших, обеспеченных, не обеспеченных);

- обеспечение оперативного внесения (в течение 3-х дней с момента отпуска) в программное обеспечение информации об обслуженных рецептах и дальнейшая ее передача для обработки в ГОБУЗ «Медицинский информационно-аналитический центр» при отсутствии интеграции. Передача информации об обслуженных рецептах в ГОБУЗ «Медицинский информационно-аналитический центр» должна осуществляться ежедневно не позднее 10:00 часов дня, следующего за отчётным; .

- ежемесячное предоставление Заказчику отчетной документации и сводного реестра обслуженных рецептов по формам, установленным Заказчиком;

- представление Заказчику отчетной документации за весь период работы Исполнителя (в т.ч. за прошедший период).

Пунктом 1.7 каждого государственного контракта предусмотрено, что лекарственные препараты и изделия медицинского назначения, полученные от организаций - поставщиков для оказания услуг, являются собственностью Заказчика.

Согласно пункту 2.1.3. каждого государственного контракта исполнитель имеет право по согласованию с заказчиком привлекать для исполнения обязательств по контрактам третьих лиц, имеющих в соответствии с действующим законодательством лицензии на право осуществления фармацевтической деятельности в сфере обращения лекарственных средств для медицинского применения.

В силу пунктов 2.2.1. и 2.2.2. каждого государственного контракта исполнитель обязуется своевременно и надлежащим образом исполнять обязательства в соответствии с условиями контракта и представлять заказчику документы, указанные в разделе 4 контракта, обеспечить отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения и изделий медицинского назначения квалифицированными кадрами, ответственными за отпуск по льготным рецептам. В пунктах отпуска, осуществляющих розничную торговлю, в приоритете является отпуск по льготным рецептам.

В приложении № 1 к каждому государственному контракту министерством и АО «Новгородфармация» согласован Перечень аптечных организаций, осуществляющих отпуск лекарственных препаратов и или изделий медицинского назначения, с указанием района/города и места расположения аптечных организаций, привлеченных для исполнения обязательств по контрактам.

Привлеченными заявителем для исполнения обязательств по контрактам являются такие аптечные организации, как ООО «Панацея-2», ООО «Лекфарм», ООО «Аптека София» и ООО «Фирма Алекс».

Так, 01.01.2023 между АО «Новгородфармация» и ООО «Фирма Алекс» заключены договоры на оказание услуг № 5-Р/2023, № 5-С/2023, № 5-ССЗ/2023, № 5-Т/2023.

Согласно абзацу 1 пункта 1 каждого договора на оказание услуг предметом договора является оказание услуг по обеспечению граждан, проживающих на территории Новгородского района Новгородской области, лекарственными средствами, медицинскими изделиями, через аптечные организации (пункты отпуска).

Пунктом 2.1. каждого договора на оказание услуг предусмотрено, что местом нахождения аптечной организации (пункт отпуска) является 

<

...>.

В силу пункта 3.1 каждого договора на оказание услуг цена определяется из расчета 43 (сорок три) рубля за один обслуженный рецепт без учета НДС.

Дополнительными соглашениями № 1 от 01.11.2023 к договорам на оказание услуг АО «Новгородфармация» и ООО «Фирма Алекс» изменили пункт 3.1, установив цену из расчета 27 (двадцать семь) рублей за один обслуженный рецепт без учета НДС.

По мнению антимонопольного органа, АО «Новгородфармация», заключая договора и дополнительные соглашения с ООО «Фирма Алекс», экономически, технологически и иным образом не обосновало установление различных цен на услуги по обеспечению граждан лекарственными препаратами, медицинскими изделиями (по льготным рецептам).

При этом АО «Новгородфармация» занимает доминирующее положение на рынке услуг по обеспечению граждан лекарственными препаратами и изделиями медицинского назначения (по льготным рецептам) на территории Новгородской области в 2022, 2023 году и январе 2024 года.

Вместе с тем, суд полагает позицию антимонопольного органа о доминирующем положении АО «Новгородфармация» на рынке услуг по обеспечению граждан лекарственными препаратами и изделиями медицинского назначения (по льготным рецептам) на территории Новгородской области в 2022, 2023 году и январе 2024 года не обоснованной.

Так, пунктами 4, 10 и 23 статьи 4 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Закон о защите конкуренции) установлены следующие основные понятия:

товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами;

монополистическая деятельность - злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью;

потребитель - юридическое лицо или физическое лицо, приобретающие товар.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Согласно пункту 6 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе следующие действия (бездействие) экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом.

Как следует из материалов дела между министерством и заявителем заключены государственные контракты, по условиям которых АО «Новгородфармация» оказывает услуги в пользу Новгородской области по осуществлению организационных мероприятий по обеспечению граждан лекарственными препаратами для медицинского применения и изделиями медицинского назначения.

В силу пункта 2.1.3. каждого государственного контракта и приложения № 1 аптечные организации такие, как ООО «Панацея-2», ООО «Лекфарм», ООО «Аптека София» и ООО «Фирма Алекс», являются согласованными с министерством привлеченными третьими лицами по контрактам.

Таким образом, по мнению суда, такой товарный рынок, как рынок услуг по обеспечению граждан лекарственными препаратами и изделиями медицинского назначения (по льготным рецептам) на территории Новгородской области отсутствует, поскольку заказчик (министерство) руководствуясь положениями ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» удовлетворяет свои потребности по обеспечению граждан лекарственными препаратами и изделиями медицинского назначения.

Следовательно, при отсутствии товарного рынка АО «Новгородфармация» не может занимать доминирующее положение, а соответственно и злоупотреблять своим положением путем экономически, технологически и иным образом не обоснованного установления различных цен (тарифов) на один и тот же товар.

Вместе с тем суд полагает необходимым отметить то обстоятельство, что в течение длительного периода в 2022 и в 2023 году положение АО «Новгородфармация» неизменно, а реализуемая и (или) приобретаемая услуга не может быть заменена другой во время оказания услуги в пользу Новгородской области по обеспечению граждан лекарственными препаратами и изделиями медицинского назначения, что возлагает на заявителя при привлечении третьих лиц по контрактам дополнительные требования добросовестности и разумности, в том числе при установлении третьим лицам цены за единицу льготного рецепта, поскольку подобные услуги обусловлены социальным обеспечением населения.

В соответствии со статьей 168 АПК РФ при вынесении решения суд распределяет судебные расходы.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Истцом при подаче заявления в суд уплачена государственная пошлина в сумме 3 000 руб.

Поскольку требование подлежит удовлетворению в полном объеме, постольку расходы заявителя по оплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. суд относит на управление.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

Требование акционерного общества «Новгородфармация» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области удовлетворить.

Признать недействительным предупреждение Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области от 29.02.2024 № ЛА/936/24.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области в пользу акционерного общества «Новгородфармация» 3 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по заявлению взыскателя.

Решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

 

Судья                                                                               С.С. Крашенинников