2315/2023-76891(2) 

 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции  

по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-251/2021

город Ростов-на-Дону

10 августа 2023 года

15АП-11429/2023  

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2023 года.  

Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2023 года. Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Нарышкиной Н.В., судей Мисника Н.Н., Фахретдинова Т.Р., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1  

при участии: от истца: представитель ФИО2 по доверенности от 12.12.2022; 

от ответчика: представители ФИО3 по доверенности от 15.08.2022,  ФИО4 по доверенности от 09.11.2022, директор ФИО5 по приказу  

от 09.09.2020, 

от ПАО «Россети Юг»: представитель ФИО6 по доверенности от 01.01.2022,  остальные лица, участвующие в деле, представителей не направили, извещены  

надлежащим образом, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с  ограниченной ответственностью «Таганрогская энергетическая компания»  

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.06.2023 по делу № А53-251/2021 

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

к обществу с ограниченной ответственностью «Таганрогская энергетическая  компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

при участии третьих лиц: публичное акционерное общество «Россети Юг»  

(ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью  «Пенаты» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной  

ответственностью «Югторг» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании,  

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (далее – истец,  ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону», общество) обратилось в Арбитражный суд  Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью  «Таганрогская энергетическая компания» (далее – ответчик, ООО «ТЭК», компания) о  

взыскании задолженности за период октябрь - декабрь 2020 года в размере  1 536 022,42 руб., пени за период с 19.11.2020 по 23.12.2021 в размере 381 434,42 руб.,  пени от невыплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки,  начиная с 24.12.2021 по день фактической оплаты задолженности на основании абз. 8  п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (с  учетом объединения в одно производство дел N А53-251/2021, А53-3867/2021, А5310527/2021).  

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное  общество «Россети Юг», общество с ограниченной ответственностью «Пенаты»,  общество с ограниченной ответственностью «Югторг».  

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2021, оставленным  без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда  от 08.04.2022, с ООО «Таганрогская энергетическая компания» в пользу ПАО «ТНС  энерго Ростов-на-Дону» взыскана задолженность в размере 573 271,99 руб., пени в  размере 171 739,62 руб., пени от невыплаченной в срок суммы задолженности  573 271,99 руб. за каждый день просрочки, начиная с 24.12.2021 по день фактической  оплаты задолженности на основании абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона  от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике», почтовые расходы в размере  61,07 руб., в удовлетворении остальной части требований отказано.  

Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.08.2022  решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2021 и постановление  Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2022 отменены, дело  направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области. Суд  кассационной инстанции указал на необходимость определения объема потерь  электрической энергии в сетях компании расчетными способами.  

При новом рассмотрен истец в порядке статьи 49 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации заявил ходатайство об уточнении  исковых требований, просил взыскать задолженность в размере 2 141 309,15 руб., пени  в размере 645 262,86 руб., пени от невыплаченной в срок суммы задолженности  2 141 309,15 руб. за каждый день просрочки, начиная с 06.06.2023 по день  фактической оплаты задолженности на основании абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального  закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике».  

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.06.2023 исковые  требования удовлетворены в полном объеме.  

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в  порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В  апелляционной жалобе ответчик просит решение арбитражного суда первой  инстанции отменить, принять новый судебный акт. В обоснование апелляционной  жалобы ответчик указывает следующее. При расчете потерь от границ балансовой  принадлежности и места установки прибора учета следует руководствоваться пунктом  148 Правил № 442. С 01.07.2020 обязанность по установке приборов учета возложена  на сетевую организацию (ПАО «Россети Юг»), а при неисполнении такой  обязанности, ответственность ООО «ТЭК» в виде штрафа не возникает. Судом не  приняты во внимания выводы, изложенные в судебных актах по делу № А53-444/2020,  имеющие преюдициальное значение. Ответчик полагает правомерными требования о  взыскании пени в размере 36 174,48 руб.  

В отзывах на апелляционную жалобу истец и третье лицо ПАО «Россети Юг»  просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без  удовлетворения.  

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы  апелляционной жалобы, дал пояснения по существу спора.  

Представители истца и ПАО «Россети Юг» против доводов апелляционной  жалобы возражали, просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу  – без удовлетворения.  

Остальные лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, однако  явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, что в силу положений  статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не  является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие их  представителей.  

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется  Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной  жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на  нее, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд  апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены  принятого по делу решения ввиду следующего.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  01.11.2015 между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (гарантирующий поставщик) и  ООО «ТЭК» (покупатель) был заключен договор купли-продажи электрической  энергии в целях компенсации потерь N 673, предметом которого является продажа  электрической энергии гарантирующим поставщиком покупателю для целей  компенсации потерь в его сетях, прием и оплата принятое количество электрической  энергии на условиях и в количестве, определенных настоящим договором.  

Согласно пункту 5.1 договора гарантирующий поставщик производит поставку  электроэнергии покупателю в целях компенсации потерь и производит расчет ее  стоимости в соответствии с законодательством Российской Федерации в области  электроэнергетики.  

Согласно пункту 6.2.1 договора электрическая энергия оплачивается в  следующем порядке:  

- 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем  оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го  числа этого месяца;  

- 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем  оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го  числа этого месяца;  

- стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за  который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в  качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца,  оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который  осуществляется оплата.  

В соответствии с пунктом 82 Основных положений N 442 потребитель обязан  производить расчет за электроэнергию, поставленную по настоящему договору в  расчетном периоде, до 18-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.  

Как указывает общество, в октябре - декабре 2020 года истец поставил  ответчику электрическую энергию в целях компенсации фактических потерь в сетях  последнего.  

Ссылаясь на неоплату компанией стоимости потерь в размере 2 141 309,15 руб.,  истец обратился в арбитражный суд с иском.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской  Федерации по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется  подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент  обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный  договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации  находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им  приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.  

Статьей 541 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что  энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через  присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с  соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной  абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета  о ее фактическом потреблении. Договором энергоснабжения может быть  предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии,  определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных  энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в  обусловленном договором количестве. В случае, когда абонентом по договору  энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового  потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве.  

Статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом (потребителем)  количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не  предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.  

Правовые основы регулирования указанного вида договора между сетевой  организацией и поставщиком закреплены в положениях пункта 4 статьи 26, пункта 3  статьи 32 Закона N 35-ФЗ), согласно которым сетевые организации обязаны  оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих  им сетях.  

В силу пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона N 35-ФЗ сетевые  организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих  им объектах электросетевого хозяйства, в установленном правилами оптового и (или)  розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в  соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической  энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на  электрическую энергию величины.  

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь  электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской  Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона N 35-ФЗ). Порядок  определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь установлены  в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической  энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства  Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).  

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь  электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между  объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей  или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии,  потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а  также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны  

оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в  принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь,  учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51  Правил N 861).  

Особенности оплаты потерь электроэнергии на розничных рынках и правила  организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках с  июня 2012 года регулируются Основными положениями N 442, в пункте 128 которых  предусмотрено правило об обязанности сетевых организаций оплачивать фактические  потери электроэнергии, возникшие в их сетях. Пунктом 82 Основных положений  N 442 установлено, что потребители, приобретающие электрическую энергию у  гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему  поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки  установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:  

30 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме  покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого  месяца;  

40 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме  покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого  месяца;  

стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который  осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве  оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа  месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.  

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны  оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в  принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь,  учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. При этом,  размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии,  вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к  этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также  переданными в сети других сетевых организаций.  

Пунктом 128 Основных положений N 442 аналогичным образом обязанность по  оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на  сетевые организации.  

Разногласия сторон в части требования о взыскании стоимости потерь  электрической энергии обусловлены различными способами определения входящего и  выходящего из сети компании объема электроэнергии.  

В силу п. 145 Основных положений N 442 (в редакции, действующей до  01.07.2020) обязанность по обеспечению оснащения приборами учета объектов  электросетевого хозяйства одной сетевой организации в точках их присоединения к  объектам электросетевого хозяйства другой сетевой организации, если иное не  установлено соглашением между такими сетевыми организациями, возлагалась на ту  сетевую организацию, центры питания которой в данной точке присоединения имеют  более низкий класс напряжения, а при равенстве классов напряжения центов питания в  точке присоединения- на сетевую организацию, в объекты электросетевого хозяйства  которой за год до планируемой даты установки приборов чета преимущественно  осуществляется переток энергии.  

Таким образом, обязанность по установке приборов учета на границе  балансовой принадлежности в силу п. 145 Основных положений N 442 лежала на  ООО «ТЭК».  

Как установлено судом первой инстанции, в спорный период прибор учета на  границе балансовой принадлежности сетей компании и третьего лица установлен не  был, соглашения между ответчиком и третьим лицом о возможности использования  для определения объемов электрической энергии приборов учета, определяющих  объем полезного отпуска электрической энергии, не имелось, порядок определения  объема вошедшей в сети ООО «ТЭК» электрической энергии должен определяться в  соответствии с п. 181 Основных положений N 442, поскольку за нарушение указанной  обязанности пунктом 183 была предусмотрена санкция в виде определения объема  электрической энергии, принятой в сети сетевой организации, исходя из  максимальных среднесуточных значений за месяц, в котором было зафиксировано  наибольшее поступление в сеть по данной точке поставки за прошедший год (абз. 2  п. 183 Основных положений).  

Изменение норм Основных положений N 442 с возложением с 01.07.2020  обязанности по оснащению приборами учета на «высокую» сетевую (организацию,  центры питания которой по отношению к такой точке присоединения имеют более  высокий класс напряжения) предусматривает 6-месячный срок и случаи выполнения  этой обязанности в течение этого срока (истечение интервала между поверками или  срока эксплуатации прибора учета; с даты выявления или получения обращения  потребителя, сетевой организации об истечении интервала между поверками, срока  эксплуатации, об утрате, о выходе прибора из строя и (или) его неисправности; с даты  признания прибора учета утраченным).  

Применение пункта 144 Основных положений N 442 (а в редакции с 01.07.2020  пункта 148 Основных положений N 442) при определении объема электрической  энергии в отсутствие прибора учета не учитывает фактические потери в сетях третьих  лиц (объем принятой в сети электрической энергии практически равен отдаче, так как  прием и отдача определяется по одному и тому же прибору учета; потери равны  нулю), и нарушает баланс интересов сторон, возлагая бремя фактических потерь в  сетях ответчика вследствие ненадлежащей организации им учета поступившей в его  сети электрической энергии, на ПАО «Россети Юг» (учитывая котловой метод  расчетов).  

Доводы компании о том, что расположение приборов учета не на границе  балансовой принадлежности согласовано с сетевой организацией в документах о  техприсоединении, основаны на ошибочном понимании правил регулирования  сложившихся отношений и без учета положений абзаца третьего пункта 147 Основных  положений N 442, согласно которому при установке приборов учета в случаях, не  связанных с технологическим присоединением, приборы учета подлежат установке в  местах, указанных в документах о технологическом присоединении и (или) актах  допуска в эксплуатацию приборов учета электрической энергии, при этом необходимо  руководствоваться документом (актом), который был оформлен и подписан позднее.  

Cуд кассационной инстанции, отменяя судебные акты по делу А53-251/2021 и  направляя дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в постановлении  от 12.08.2022, указал, что «взыскивая с компании (ООО «ТЭК») только  технологические потери, суды создали ситуацию, при которой все остальные потери  относятся на смежную сетевую организацию - ПАО «Россети ЮГ», поскольку в силу  правового регулирования отношений в сфере электроэнергетики гарантирующий  поставщик вправе получать оплату всей энергии, приобретенной на оптовом и  розничном рынке, и не должен нести риск последствий неисполнения сетевыми  организациями обязанности по оснащению приборами учета сетей на границах со  смежными сетевыми организациями. Применение нормы пункта 144 Основных  положений № 442 в не действующей в исковом периоде редакции ошибочно. В случае,  

когда под наличием прибора учета на входе в свою сеть компания воспринимает  прибор учета опосредованно присоединенного владельца электросетевого  оборудования (ООО «Пенаты») и по этому же прибору учета определяет полезный  отпуск, следует констатировать отсутствие прибора учета».  

Таким образом, суд кассационной инстанции в постановлении от 12.08.2022  пришел к выводу, что в случае отсутствия приборов учета на границе балансовой  принадлежности между смежными сетевыми организациями следует применять  расчетный способ, предусмотренный пунктом 181 Основных положений № 442.  

В соответствии с абз. 1 п. 144 Основных положений № 442 (в редакции до  01.07.2020) приборы учета подлежат установке на границе балансовой  принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств)  смежных субъектов розничного рынка -потребителей, производителей электрической  энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, имеющих общую  границу балансовой принадлежности (далее - смежные субъекты розничного рынка).  

В силу п. 145 Основных положений № 442 (в редакции до 01.07.2020)  обязанность по обеспечению оснащения приборами учета объектов электросетевого  хозяйства одной сетевой организации в точках их присоединения к объектам  электросетевого хозяйства другой сетевой организации, если иное не установлено  соглашением между такими сетевыми организациями, возлагается на ту сетевую  организацию, центры питания которой в данной точке присоединения имеют более  низкий класс напряжения, а при равенстве классов напряжения центров питания в  точке присоединения - на сетевую организацию, в объекты электросетевого хозяйства  которой за год до планируемой даты установки приборов учета преимущественно  осуществлялся переток электрической энергии.  

Обязанность по установке приборов учета на границе балансовой  принадлежности в силу п. 145 Основных положений № 442 лежит на ТСО -  ООО «ТЭК». При этом обеспечение оснащения приборов коммерческого учета на  границе балансовой принадлежности смежных субъектов является обязанностью  нижестоящей сетевой организации, а не правом. Указанная обязанность ООО «ТЭК»  исполнена не была, что является прямым нарушением требований пункта  145 Основных положений № 442.  

За нарушение указанной обязанности, п. 183 Основных положений № 442 была  предусмотрена санкция в виде определения объема электрической энергии, принятой в  сети сетевой организации, исходя из максимальных среднесуточных значений за  месяц, в котором было зафиксировано наибольшее поступление в сеть по данной  точке поставки за прошедший год (абз. 2 п. 183 Основных положений в редакции до  01.07.2020).  

В такой же редакции указанный пункт был перенесен в новую редакцию п.  181 Основных положений действующую с 01.07.2020г.  

Таким образом, порядок расчета в случае отсутствия прибора учета на границе  балансовой принадлежности после 01.07.2020 не изменился.  

С внесением изменений в Основные положения (главу X), обязанность по  установке приборов учета в случае его отсутствия по состоянию на 01.04.2020, в  совокупности п. 136 и п.151 Основных положений № 442 (в редакции с 01.07.2020)  возложена на сетевую организацию в срок не позднее 31.12.2023.  

Санкция за не установку приборов учета в таком случае предусмотрена  п. 151 Основных положений № 442, начиная с 01.01.2024 в размере от 15%  уменьшения стоимости услуг по передаче электрической энергии.  

Таким образом, законодательно предусмотрен различный порядок расчета, и  санкций за отсутствие прибора учета на границе балансовой принадлежности:  

до 01.01.2024 возложены на сетевую организацию, центры питания которой в  данной точке присоединения имеют более низкий класс напряжения (ООО «ТЭК»),  

а с 01.01.2024 соответственно возложены на сетевую организацию, центры  питания которой в данной точке присоединения имеют более высокий класс  напряжения (ПАО «Россети Юг»).  

Доводы ответчика о том, что с 01.07.2020 данная обязанность возложена на  третье лицо ПАО «Россети Юг» заявлены без учета правил абзаца 2 пункта  151 Основных положений о моменте возникновения соответствующей обязанности  третьего лица.  

В спорный период приборы учета на границе балансовой принадлежности сетей  ПАО «Россети Юг» и ООО «ТЭК» отсутствовали, соглашение между ПАО «Россети  Юг» и ООО «ТЭК» о возможности использования для определения объемов  электрической энергии приборов учета, определяющих объем полезного отпуска  электрической энергии не заключено, поэтому порядок определения объема вошедшей  в сети ответчика электрической энергии определяется в соответствии с пунктом  181 Основных положений № 442.  

Разногласия по объемам электроэнергии точке поставки ООО «Югторг»,  потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети  ООО «ТЭК» за период с октября 2020 года по декабрь 2020 года, возникли по причине  расторжения с 03.03.2020 договора энергоснабжения № 479 от 01.01.2008 по  инициативе потребителя - ООО «Пенаты», присоединенным к сети ООО «ТЭК» и не  выполнения необходимых действий ООО «ТЭК» по предотвращению бездоговорного  потребления.  

В соответствии с договором купли-продажи оборудования от 01.10.2020,  заключенным между ООО «Пенаты» и ООО «ЮГТОРГ», право владения  электрического оборудования ООО «Пенаты» с 08.10.2020 перешло к  ООО «ЮГТОРГ».  

В соответствии с абз. 5 п. 31 Основных положений функционирования  розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением  Правительства РФ от 04.05.2012г. № 442 (далее - Основные положения), потребитель,  имеющий договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической  энергии (мощности)) с гарантирующим поставщиком, вправе при соблюдении  условий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, настоящим  документом, расторгнуть заключенный с гарантирующим поставщиком договор и  если потребитель расторг договор с гарантирующим поставщиком в отношении  энергопринимающих устройств, потребление электрической энергии которыми  продолжается после даты и времени его расторжения, и при этом еще не наступили  дата и время начала поставки электрической энергии в отношении таких  энергопринимающих устройств по договорам, заключенным на розничном рынке, или  по договорам, заключенным на оптовом рынке, то такое потребление электрической  энергии рассматривается как бездоговорное потребление и влечет последствия  бездоговорного потребления, указанные в настоящем документе.  

В адрес ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» 25.02.2020 поступило заявление  от ООО «Пенаты» (вх. № 1886 от 25.02.2020г.) о расторжении договора  энергоснабжения.  

25.02.2020 между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и ООО «Пенаты» было  оформлено дополнительное соглашение о расторжении договора энергоснабжения   № 479 от 01.01.2008г.  

В соответствии с п. 126 Основных положений, гарантирующий поставщик  (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан не позднее 3 рабочих дней  

до даты и времени расторжения договора энергоснабжения уведомить об этом, а также  о дате и времени прекращения снабжения электрической энергией по такому договору  сетевую организацию, оказывающую услугу по передаче электрической энергии в  отношении энергопринимающих устройств по такому договору.  

В соответствии с данной нормой, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону»  26.02.2020 направило в адреса сетевых организаций филиала ПАО «МРСК Юга» и  ООО «ТЭК» уведомление о расторжении договора энергоснабжения с ООО «Пенаты»  и прекращения электроснабжения данного потребителя с 03.03.2020 с 00-00 час.  

После даты расторжения договора энергоснабжения ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» с ООО «Пенаты», сетевая организация ООО «ТЭК» должна  руководствоваться п. 121 Основных положений, а именно: Порядок взаимодействия  субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с  сетевой организацией в связи с необходимостью введения полного и (или) частичного  ограничения режима потребления электрической энергии потребителями -  участниками розничных рынков, в том числе его уровня, в случае нарушения своих  обязательств потребителями, а также в случае необходимости принятия неотложных  мер по предотвращению или ликвидации аварийных ситуаций определяется в  соответствии с Правилами полного и (или) частичного ограничения режима  потребления электрической энергии.  

В связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической  энергии сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче  электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой  технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического  присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и  (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление  электрической энергии, обязана обеспечить введение полного и (или) частичного  ограничения режима потребления в отношении такого лица (в ред. Постановления  Правительства РФ от 24.05.2017 N 624).  

При выявлении факта бездоговорного потребления сетевая организация (лицо,  не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам  электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае  отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно  присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики  лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии,  составляет в соответствии с разделом X настоящего документа акт о неучтенном  потреблении электрической энергии, в котором указывает определяемые в  соответствии с Правилами полного и (или) частичного ограничения режима  потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства  Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных  рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима  потребления электрической энергии" дату и время введения ограничения режима  потребления в отношении такого лица, а также характеристики энергопринимающих  устройств, в отношении которых вводится полное ограничение режима потребления,  (в ред. Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624).  

Факт бездоговорного потребления электрической энергии ООО «Пенаты»  установлен судебными актами по делу № А53-6241/2021 по иску ООО «ТЭК» к  ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и ООО «Пенаты» о признании недействительным  соглашения от 25.02.2020 о расторжении договора энергоснабжения № 479  от 01.01.2008, заключенное между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и  ООО «Пенаты», что имеет для рассмотрения настоящего дела преюдициальное  

значение.  

В решении по делу № А53-6241/2021 суд пришел к выводу, что ООО «ТЭК» по  факту бездоговорного потребления должно было произвести полное ограничение  режима потребления электроэнергии в отношении потребителя ООО «Пенаты», а  также составить акт бездоговорного потребления, произвести расчет объема  бездоговорного потребления и предъявить к оплате ООО «Пенаты». Установлено, что  обязанность по уведомлению компании о расторжении договора энергоснабжения   № 479 исполнена обществом надлежащим образом, поэтому истец не был лишен  возможности обеспечить защиту своих интересов в порядке, предусмотренном  пунктом 121 Основных положений.  

При этом, ответчик в рамках настоящего дела пытается объем бездоговорного  потребления электрической энергии ООО «Пенаты» с 03.03.2020 в отсутствие  заключенного договора энергоснабжения квалифицировать как фактические потери в  сети ООО «Пенаты», а с 08.10.2020 как фактические потери в сети ООО «Югторг».  

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные  вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее  рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом  другого дела, в котором участвуют те же лица.  

Таким образом, судебными актами по делу № А53-6241/2021 установлено, что  лицом, обязанным ввести ограничение в отношении потребителя ООО Пенаты», а  также составить акт бездоговорного потребления является ООО «ТЭК».  

Расчеты истца в части определения объема электроэнергии, отпущенной из  сетей компании (потребленной энергопринимающими устройствами,  присоединенными к сети компании) соответствуют позиции суда кассационной  инстанции, изложенной в судебных актах по делу N А53-3092/2020 (взыскание  задолженности за потребленную электроэнергию за период ноябрь 2019 года -  сентябрь 2020 года).  

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что поскольку компанией не  произведено ограничение режима потребления электроэнергии ООО «Пенаты», объем  потребления, указанный истцом в расчете, составляет бездоговорное потребление, по  факту которого компания должна была составить акт о неучтенном потреблении  электроэнергии, ввести режим полного ограничения потребления электроэнергии и  предъявить к оплате ООО «Пенаты». Неисполнение компанией данной обязанности,  позволяет объем потребления по данной точке поставки не включать в полезный  отпуск, но отнести к потерям компании в сетях.  

Объемы потребления электроэнергии на технологические потери  электроэнергии в сетях владельца сети определяются расчетными способами в  соответствии с методикой расчета технологических потерь, исходя из справочных  данных параметров электросетевого оборудования владельца сети, а именно, в  трансформаторе 400кВА КТП-6/0,4кВ № 398 и на участке ВЛ-бкВ от опоры № 18 в  сторону КТП-6/0,4кВ протяженностью 135 м. Указанные расчеты оформлены в Актах  расчета потерь за спорный период и приложены истцом к дополнению к возражениям  на отзыв от 19.10.2021 № 9799-001/003.  

Расчеты потерь электроэнергии в сети ООО «ТЭК» по разногласному участку  сети «ПС 110/35/6 кВ ТОС ВЛ-6 кВ АБЗ отпайка ВЛ-6 кВ от оп. № 13 до оп. № 18 в  сторону ТП-6/0,4 кВ ООО «Пенаты» приведены в расчете объемов потерь  электрической энергии по участку сети ООО «Пенаты», выставленных ООО «ТЭК» за  октябрь 2020 года - декабрь 2020 года.  

Указанные расчеты ответчиком не оспорены, контррасчет не предоставлен. 

Учитывая указания суда кассационной инстанции по делу № А53-3092/2020  

истцом в рамках настоящего спора произведен расчет задолженности ответчика по  точкам поставки на отдаче за спорный период без учета потерь в трансформаторе 400  кВа КТП-6/0,4кВ № 398 и на участке ВЛ-6кВ от опоры № 18 в сторону КТП-6/0,4кВ  протяженностью 135 м., а также без учета полезного отпуска электрической энергии,  отпущенного потребителям истца - ООО «Югторгрыбка» и ИП ФИО7  

Таким образом, учитывая разногласия об объемах отпущенной из сетей  компании энергии, суд первой инстанции пришел к выводу, что расчет в части  взыскания с ответчика за октябрь 2020 года объема потребленной энергии в  количестве 46 384 кВт.ч, за сентябрь 2020 года - 45 890 кВт.ч., за декабрь 2020 года56 244 кВт.ч.  

Расчеты истца в части определения объема электроэнергии, отпущенной из  сетей компании признаны судом первой инстанции верными, задолженность за  период октябрь 2020-декабрь 2020 года составляет 573 271,99 руб. (из которых за  октябрь 2020 года - 182 264,46 руб., за ноябрь 2020 года - 179 496,57, за декабрь  2020 года - 211 510,96 руб.).  

Довод ответчика о том, что ООО «Пенаты» являлись владельцем сети и именно  ООО «Пенаты» должно было вводить ограничение и составлять акт бездоговорного  потребления, отклоняется апелляционным судом, поскольку между ПАО «ТНС энерго  Ростов-на-Дону» и ООО «Пенаты» был расторгнут договор энергоснабжения, который  предполагал покупку электроэнергии для собственного потребления, соответственно,  ООО «Пенаты» являлось потребителем электрической энергии, который  технологически присоединен к сетям ООО «Таганрогская энергетическая компания».  

Довод ответчика о необоснованности применения к спорным отношениям  пунктов 183 основных положений N 442, а с 01.07.2020 пункта 181 Основных  положений N 442 и правомерности определения объема электрической энергии в  соответствии с абзацем 2 пункта 144 Основных положений N 442, а с 01.07.2020  пункта 148 Основных положений N 442 противоречит действующему  законодательству.  

Требования о взыскании неустойки, удовлетворены судом первой инстанции с  учетом положений абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об  электроэнергетике» за период с 19.11.2022 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 05.06.2023 в  размере 645 262,86 руб., с 06.06.2023 по день фактической оплаты задолженности.  

Оснований для отмены обжалуемого решения апелляционной коллегией не  установлено.  

Обстоятельства дела, собранные по делу доказательства исследованы судом  первой инстанции в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 АПК РФ и  получили надлежащую правовую оценку, изложенную в обжалуемом судебном акте.  

Обжалуемый судебный акт принят при полном выяснении обстоятельств,  имеющих значение для дела, нормы процессуального и материального права  применены судом верно, с учетом конкретных обстоятельств дела, содержащиеся в  нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и  имеющимся доказательствам, судом первой инстанции не нарушено единообразие в  толковании и применении норм права.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи  270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным  судом апелляционной инстанции не установлено.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.06.2023 по делу   № А53-251/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в  законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке,  определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.  

Председательствующий Н.В. Нарышкина  

Судьи Н.Н. Мисник 

 Т.Р. Фахретдинов