ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело №А65-25462/2017

г. Самара

03 апреля 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена               28 марта 2018 года

Постановление в полном объеме изготовлено                03 апреля 2018 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Корнилова А.Б.,

судей Бажана П.В., Кузнецова В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

с участием:

от Жилищного кооператива «Триумф-НК» – не явился, извещен,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан – ФИО2, доверенность от 09.01.2018г.,

от ООО «Призма» – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Жилищного кооператива «Триумф-НК» на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12.12.2017 по делу №А65-25462/2017 (судья Хамитов З.Н.)

по заявлению Жилищного кооператива «Триумф-НК», (ранее - Жилищный накопительный кооператив «Триумф-НК»),

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, 

с участием в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ООО «Призма»,

о признании решения и предписания по делу №08-273/2016 от 30.01.2017 недействительными,

УСТАНОВИЛ:

Жилищный кооператив «Триумф-НК» обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан о признании решения и предписания по делу №08-273/2016 от 30.01.2017 недействительными.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 12.12.2017 в удовлетворении заявленных требований было отказано.

В апелляционной жалобе, с учетом письменных пояснений, Жилищный кооператив «Триумф-НК» просит суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, считая решение суда верным, просила в удовлетворении жалобы отказать и оставить решение суда без изменения.

Другие лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.  Представители в судебное заседание не явились.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу судебного акта в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав доводы апелляционной жалобы и материалы дела, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, решением антимонопольного органа от 31.01.2017 N ИП-08/1393 по делу N 273/2016 реклама финансовой услуги - ипотеки, распространявшаяся в г. Набережные Челны на средствах наружной рекламы (на рекламных щитах (билбордах)), предоставленных ЖНК "Триумф-НК" (прежнее наименование), с текстом следующего содержания: "... ТРИУМФ-НК жилищный накопительный кооператив... ИПОТЕКА 6% 36-88-11 32-09-09 свидетельство о включении в реестр жилищно-накопительных кооперативов N 1041619115402 от 15.12.2004 г. Компенсация убытков на осуществление деятельности кооператива осуществляется из паевых взносов членов кооператива. Предоставляется членам кооператива при внесении 6% от ориентировочной стоимости приобретаемого объекта недвижимости. Кооператив приобретает для членов кооператива объект недвижимости на условиях: 50% накоплений паевых взносов членов кооператива, остальные 50% - заем от кооператива. Размер займа, выдаваемого члену кооператива, не может превышать 4500000 рублей. Займ выдается на срок до 30 лет. ИНН 

<

***> КПП 165101001" признана не соответствующей части 7 статьи 5, пункту 2 части 2, части 3 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) ввиду отсутствия в указанной рекламе части существенной информации об оказываемой финансовой услуге (ипотеке), при которой стоимость ипотечного кредита составит 6%, отсутствия иных условий финансовой услуги, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут получат воспользовавшиеся услугами лица (поскольку в указанной рекламе сообщалось одно из таких условий), а также ввиду рекламирования оказания финансовых услуг (ипотечного кредита под 6%) лицом, не имеющим право оказывать данные финансовые услуги.

В частности, антимонопольным органом принято решение следующего содержания:

«1. Признать ненадлежащей рекламу ЖНК «ТРИУМФ-НК», распространяемую в г.Набережные Челны с текстом следующего содержания: «... ТРИУМФ-НК жилищный накопительный кооператив... ИПОТЕКА 6% 36-88-11 32-09-09 свидетельство о включении в реестр жилищно-накопительных кооперативов №1041639115402 от 15.12.2004г. Компенсация убытков на осуществление деятельности кооператива осуществляется из паевых взносов членов кооператива. Предоставляется членам кооператива при внесении 6% от ориентировочной стоимости приобретаемого объекта недвижимости. Кооператив приобретает для членов кооператива объект недвижимости ил условиях: 50% накоплений паевых взносов членов кооператива, остальные 50% - заем от кооператива. Размер займа, выдаваемого члену кооператива, не может превышать 4 500 000 рблгй. Займ выдается на срок до 30 лет. ИНН 

<

***> КПП 165101001», поскольку Б ней нарушены требования части 7 статьи 5, пункта 2 части 2, части 3 и части 14 статьи 28 Закона «О рекламе», в части отсутствия части существенной информации об оказываемой финансовой услуге (ипотеке), при которых стоимость ипотечного кредита составит 6%, отсутствия иных условий оказания финансовой услуги -ипотеки 6%, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугам лица или на сумму расходов, которую воспользовавшиеся услугам лица, если в рекламе сообщается, хотя бы одно из таких условий, а также в части рекламирования оказания финансовых услуг (ипотечного кредита под 6%) лицом, не имеющим право оказывать данные финансовые услуги.

2. Выдать ЖНК «ТРИУМФ-НК» (423570, РТ, 

<

...>, офис (кв.) 44; представительство в г. Казань: 420021, РТ, г.. Казань, ул. Левобулачная, д. 56, офис 12; ИНН 

<

***>, дата регистрации в качестве юр. лица: 15.12.2004г.) предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

Также по результатам рассмотрения дела № 08-273/2016 ЖНК «ТРИУМФ-НК» выдано предписание (исх.№ИП-08/1394 от 31.01.2017) следующего содержания:

«1. ЖНК «ТРИУМФ-НК» (423570, РТ, 

<

...>, офис (кв.) 44; представительство в г. Казань: 420021, РТ, 

<

...>; ИНН 

<

***>, дата регистрации в качестве юр. лица: 15.12.2004г.) в 15-дневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: не распространять вышеуказанную рекламу с нарушением требований части 7 статьи 5, пункта 2 части 2, части 3 и части 14 статьи 28 Закона «О рекламе».

2. ЖНК «ТРИУМФ-НК» представить в Татарстанское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в течении 10 дней с момента устранения нарушения (со дня прекращений оснований, вызвавших приостановление исполнение предписания)».

Не согласившись с указанными решением и предписанием антимонопольного органа, заявитель обратился в суд с соответствующим заявлением.

При принятии судебного акта, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих обстоятельств.

Из материалов дела следует, что решением антимонопольного органа от 31.01.2017 N ИП-08/1393 по делу N 273/2016 реклама финансовой услуги - ипотеки, распространявшаяся в г. Набережны Челны на средствах наружной рекламы (на рекламных щитах (билбордах)), предоставленных ЖНК "Триумф-НК", с текстом следующего содержания: "... ТРИУМФ-НК жилищный накопительный кооператив... ИПОТЕКА 6% 36-88-11 32-09-09 свидетельство о включении в реестр жилищно-накопительных кооперативов N 1041619115402 от 15.12.2004 г. Компенсация убытков на осуществление деятельности кооператива осуществляется из паевых взносов членов кооператива. Предоставляется членам кооператива при внесении 6% от ориентировочной стоимости приобретаемого объекта недвижимости. Кооператив приобретает для членов кооператива объект недвижимости на условиях: 50% накоплений паевых взносов членов кооператива, остальные 50% - заем от кооператива. Размер займа, выдаваемого члену кооператива, не может превышать 4500000 рублей. Займ выдается на срок до 30 лет. ИНН 

<

***> КПП 165101001" признана не соответствующей части 7 статьи 5, пункту 2 части 2, части 3 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) ввиду отсутствия в указанной рекламе части существенной информации об оказываемой финансовой услуге (ипотеке), при которой стоимость ипотечного кредита составит 6%, отсутствия иных условий финансовой услуги, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут получат воспользовавшиеся услугами лица (поскольку в указанной рекламе сообщалось одно из таких условий), а также ввиду рекламирования оказания финансовых услуг (ипотечного кредита под 6%) лицом, не имеющим право оказывать данные финансовые услуги.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 данной статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Постановлением антимонопольного органа от 05.04.2017 по делу N А08-415/2017 об административном правонарушении ЖНК "Триумф-НК" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 101000 руб.

На основании вышеуказанного решения антимонопольный орган выдал ЖНК "Триумф-НК" предписание от 31.01.2017 N ИП-08/1394 о прекращении в 15-дневный срок со дня получения этого предписания законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: не распространять вышеуказанную рекламу и представить в антимонопольный орган письменные доказательства исполнения этого предписания в течении 10 дней с момента устранения нарушения.

До оспаривания решения антимонопольного органа от 31.01.2017 N ИП-08/1393 по делу N 273/2016, заявитель обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением об оспаривании постановлений антимонопольного органа об административном правонарушении от 05.04.2017 по делу N А08-415/2017 и от 13.04.2017 по делу N А08- 561/2017.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 21.08.2017 по делу N А65-13795/2017 заявление ЖНК "Триумф-НК" удовлетворено частично: постановление антимонопольного органа от 13.04.2017 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении N А08-561/2017 признано незаконным в части назначения кооперативу наказания в размере, превышающем 150000 руб.; в удовлетворении остальной части заявления отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2017 решение суда оставлено в силе.

При принятии судебных актов по делу №А65-13795/2017 суды пришли к выводу о несоблюдение ЖНК "Триумф-НК" требований Закона о рекламе.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В пункте 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" указано, что финансовой услугой является банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

Ипотечным кредитом признается целевой долгосрочный кредит на покупку жилья, которое становится залоговым обеспечением по этой ссуде.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Вышеуказанная информация, размещенная на рекламных щитах (билбордах), содержит все необходимые признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации нерекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц, преследует конкретную цель - продвижение на рынке услуг ЖНК "Триумф-НК", направлена на привлечение внимания наибольшего числа потребителей - потенциальных членов кооператива, в том числе путем использования крупным шрифтом обозначения "ИПОТЕКА 6%", призвана формировать и поддерживать интерес к услугам кооператива. Объектом данной рекламы являются финансовые услуги ЖНК "Триумф-НК" по предоставлению ипотечного кредита.

Довод ЖНК "Триумф-НК" о том, что размещенная им информация адресована исключительно членам кооператива и, соответственно, не является рекламой, суд первой инстанции обоснованно отклонил, так как указанная информация предназначена именно для неопределенного круга лиц - потенциальных членов кооператива, для чего сообщен и номер телефона.

В силу части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Частью 3 статьи 28 Закона о рекламе установлено, что если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие полную стоимость кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)", для заемщика и влияющие на нее.

Материалами дела подтверждается несоблюдение ЖНК "Триумф-НК" вышеуказанных требований Закона о рекламе.

Антимонопольным органом установлено, что ипотека предоставляется членам кооператива при внесении в течение 5 дней с даты приема в кооператив 6% от ориентировочной стоимости приобретаемого объекта недвижимости; кооператив приобретает для членов кооператива объект недвижимости на следующих условиях: 50% накоплений паевых взносов членов кооператива, остальные 50% - заем от кооператива; после получения членом кооператива права безвозмездного пользования жилым помещением ежемесячный членский взнос устанавливается в размере от 6% до 9% от непогашенной суммы займа; решениями общего собрания членов кооператива могут вводиться иные финансовые нормативы деятельности кооператива (пункт 7.5 Устава кооператива).

Таким образом, стоимость ипотеки не составляет 6% на весь период пользования, а решениями общего собрания членов кооператива могут вводиться иные финансовые нормативы деятельности кооператива, вследствие чего потенциальные расходы члена кооператива на ипотеку могут быть значительно больше 6%, указанных в рекламе.

Следовательно, в рассматриваемой рекламе отсутствовали условия предоставления ипотеки под 6%, влияющие на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся данными услугами лица (срок ипотеки, сумма кредита, сведения о комиссии за выдачу ипотеки, информация о периоде, в который действует процентная ставка, и т.п.), при условии, что в ней сообщается только стоимость предоставления ипотеки (6 %).

Рекламодателем указанной рекламы является ЖНК "Триумф-НК", что подтверждается договором от 01.01.2016 N 16/05-ф, заключенным между кооперативом (заказчик) и ООО "Призма" (исполнитель) на размещение рекламных баннеров кооператива, дополнительным соглашением к этому договору с указанием адресов рекламных конструкций, принадлежащих кооперативу, актами выполненных работ, платежными поручениями. Согласно письменным пояснениям ЖНК "Триумф-НК" макет рекламы утвержден директором кооператива, который является ответственным за организацию, разработку, утверждение рекламных материалов.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции сделал правильный вывод о законности оспариваемых заявителем решения и предписания антимонопольного органа.

Кроме этого, заявителем пропущен срок для обращения в суд с настоящим заявлением, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявления.

В соответствии с частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании ненормативного акта, решения, действия (бездействия) может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В частях 1, 2 статьи 117 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что процессуальный срок подлежит восстановлению по ходатайству лица, участвующего в деле, если иное не предусмотрено Кодексом. Арбитражный суд восстанавливает пропущенный процессуальный срок, если признает причины пропуска уважительными и если не истекли предусмотренные статьями 259, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предельные допустимые сроки для восстановления.

К уважительным причинам пропуска срока относятся обстоятельства объективного характера, не зависящие от заявителя, находящиеся вне его контроля, при соблюдении им той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалось от него в целях соблюдения установленного порядка.

Лицо, ходатайствующее о восстановлении пропущенного срока, должно не только указать причины его пропуска, но и в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представить суду доказательства того, что заявитель не имел возможности совершить соответствующее процессуальное действие в установленный законом срок.

При этом нормы Арбитражного процессуального кодексом Российской Федерации не содержат перечня уважительных причин, при наличии которых суд может восстановить срок, установленный пунктом 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявление о признании незаконными решения и предписания УФАС по РТ по делу №08-273/2016 от 30.01.2017 подано в арбитражный суд 10.08.2017, то есть со значительным пропуском трехмесячного срока, установленного пунктом 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Причины, указанные заявителем в обоснование ходатайства, а именно, позднее получение оспариваемых актов, не относятся к обстоятельствам, не зависящим от лица, обратившегося с заявлением, или препятствующим совершению соответствующих юридических действий в пределах срока на обжалование. 

Кроме этого, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда РТ от 21.08.2017 по делу N А65-13795/2017 было установлено получение заявителем оспариваемого предписания 07.02.2017.

Таким образом, заявитель не подтвердил, что им были приняты все необходимые и достаточные меры для обжалования решения и предписания по делу №08-273/2016 в установленный срок, в связи с чем ходатайство о восстановлении срока на обжалование  судом первой инстанции обоснованно отклонено.

Отказ в восстановлении пропущенного срока является самостоятельным и достаточным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований при отсутствии уважительных причин для его восстановления.

На основании изложенного, в удовлетворении заявленных требований судом первой инстанции было правомерно отказано.

Положенные в основу апелляционной жалобы другие доводы являлись предметом исследования арбитражным судом при рассмотрении спора по существу и им дана надлежащая оценка.

Выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют доказательствам, имеющимся в деле, установленным фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм права.

Сведений, опровергающих выводы суда, в апелляционной жалобе не содержится. 

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

Расходы по уплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации относятся на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 декабря 2017 года по делу №А65-25462/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                       А.Б. Корнилов

Судьи                                                                                                                     П.В. Бажан

                                                                                                                                В.В. Кузнецов