АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-21373/2023

г. Владивосток

19 марта 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена  04 марта 2024 года. 

Полный текст решения изготовлен  19 марта 2024 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Бурова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску Заместитель Прокурора Приморского края   

к Администрации Надеждинского муниципального района (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), обществу с ограниченной ответственностью "Школа Будущего - Надеждинский" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

третьи лица: Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН 

<

***>), Министерство образования Приморского края (ОГРН 

<

***>), Приморский край в лице Правительства Приморского края (ОГРН 

<

***>), Министерство финансов Приморского края (ОГРН 

<

***>), Управление Федерального казначейства по Приморскому краю (ОГРН 

<

***>), Надеждинский район в лице Администрации Надеждинского муниципального района (ОГРН 

<

***>), публичное акционерное общество "СБЕРБАНК РОССИИ" (ОГРН 

<

***>), ДЖЕЙ ЭНД ТИ БАНК (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) (ОГРН 

<

***>), страховое акционерное общество "ВСК" (ОГРН 

<

***>)

о признании сделки недействительной, применении последствий недействительности сделки,

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО2, служебное удостоверение;

от  Администрации -  ФИО3,  доверенность  от  19.06.2023;

от ООО «Школа Будущего – Надеждинский» - ФИО4, доверенность от 18.12.2023;

от Правительства ПК - ФИО5, доверенность от 13.02.2024, служебное удостоверение, ФИО6, доверенность от 16.01.2024, служебное удостоверение;

от Министерства образования - ФИО5, доверенность от 25.12.2023;

от Казначейства - ФИО7 доверенность от 29.12.2023; ФИО8, доверенность от 09.02.2024;

от УФАС по ПК - ФИО9, доверенность от 09.01.2024, служебное удостоверение;

установил:

Заместитель прокурора Приморского края обратился в арбитражный суд в защиту интересов публично-правового образования Приморский край в лице министерства образования Приморского края с заявлением о признании недействительным концессионного соглашения № 5 от 16.06.2023, заключенного между администрацией Надеждинского муниципального района и ООО «Школа Будущего - Надеждинский», применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Третьи лица – ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ", АО ДЖЕЙ ЭНД ТИ БАНК, САО "ВСК", извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд не явились. Судебное заседание проведено в отсутствие указанных лиц в порядке ст. 156 АПК РФ.

В судебном заседании 26.02.2024 в порядке статьи 163 АПК РФ  объявлялся перерыв до 04.03.2024, о чем вынесено определение и на официальном сайте Арбитражного суда Приморского края (www.primkray.arbitr.ru.)  размещено объявление.

Заявитель требования поддержал в полном объеме.

Представитель ООО "Школа Будущего - Надеждинский" требования оспорил по доводам, изложенным в отзыве, указав на то, что содержание ч. 4.11 ст. 37 Закона о концессионных соглашениях конкретизируется в Постановлении Правительства РФ от 31.03.2015 № 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения», в которое с 16.09.2023 была включена сноска о том, что к числу подтверждающих возможность получения финансирования документов относятся «выписка по банковскому счету, письмо кредитной организации о возможности предоставления заявителю средств на реализацию проекта». Представленные Обществом при заключении концессионного соглашения письма в полной мере соответствуют указанным требованиям: в письме АО «Джей энд Ти Банк» от 03.02.2023 указано, что «Банк подтверждает готовность предоставить Заявителю заемные средства на реализацию Проекта в случае заключения Заявителем концессионного соглашения в размере не менее 5 (пяти) процентов объема инвестиций..,»; в письме ПАО «Сбербанк» от 09.06.2023 отражено, что «в соответствии с пунктом 3 ч. 4.10 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» Банк заинтересован в участии в Проекте и предоставляет заявителю настоящее письмо, которым выражает готовность рассмотреть возможность предоставления Заявителю заемного финансирования в целях финансирования деятельности по исполнению концессионного соглашения в случае заключения Заявителем концессионного соглашения.

Представитель Администрации поддержал правовую позицию, изложенную в отзыве; полагает, что исковые требования подлежат удовлетворению.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю просит признать недействительным концессионное соглашение от 16.06.2023, и применить последствия недействительности ничтожной сделки, указывает на то, что предоставленные ПАО «Сбербанк» и АО «Джей энд Ти банк» письма не содержат предусмотренных законом сведений. Кроме того, данные письма не несут какой-либо смысловой нагрузки, поскольку любой банк готов рассмотреть любой вопрос о предоставлении банковских услуг при предоставлении клиентом необходимого пакета документов. Готовность рассмотреть вопрос о предоставлении услуг не подтверждает возможности предоставления заявителю необходимых средств в размере не менее 5 процентов от объема заявленных инвестиций.

Министерство финансов Приморского края пояснило, что в 2023 году министерству образования Приморского края на финансирование объекта «Средняя общеобразовательная школа № 1 с. Вольно-Надеждинское Надеждинского района имени А.А. Курбаева» выделено 571 545 953, 00 руб., из которых 480 098 600, 00 руб. - средства федерального бюджета, 91 447 353, 00 руб. - средства краевого бюджета.

По состоянию на 31.12.2023 из выделенных средств израсходовано 571 545 953, 00, руб., из которых 480 098 600, 00 руб. - средства федерального бюджета, 91 447 353,00 руб. - средства краевого бюджета, что составило 100 % исполнения.

Министерство образования Приморского края пояснило, что реализация объекта «Средняя общеобразовательная школа № 1 с. Вольно-Надеждинское Надеждинского района» (далее - Объект) осуществляется в рамках национального проекта «Образование» за счет средств субсидии федерального бюджета на софинансирование расходных обязательств субъектов Российской Федерации, возникающих при реализации региональных проектов, предусматривающих создание в субъектах Российской Федерации новых мест в общеобразовательных организациях, в рамках государственной программы Российской Федерации «Развитие образования» в соответствии с соглашением, заключенным между Министерством Просвещения Российской Федерации и Правительством Приморского края от 26.12.2022 № 073-09-2023-251.

По состоянию на 01.01.2024 кассовое исполнение средств краевого бюджета, выделенных Администрации Надеждинского муниципального района на создание Объекта в 2023 году в рамках краевого соглашения, составило 619371988,16 руб. из предусмотренных 619 371 988,16 руб.

На 2024 год в рамках указанной субсидии на создание Объекта предусмотрено 905 694 833,00 рубля, в т.ч. за счет средств федерального бюджета 676 051 800,00 рублей.

Срок ввода объекта в эксплуатацию в рамках национального проекта «Образование» установлен согласно соглашению 31.12.2024.

Строительство школы осуществляется в целях содействия созданию в субъектах Российской Федерации новых мест в общеобразовательных организациях, в рамках реализации федерального проекта «Современная школа» национального проекта «Образование». Актуальная строительная готовность объекта составляет 2%. Проектная документация отсутствует.

С учетом строительной готовности, отсутствия разработанной проектно-сметной документации ввод объекта в установленные сроки невозможен. Характер действий концессионера не свидетельствует о его намерении выполнить свои обязательства добросовестно и в срок, установленный концессионным соглашением.

Управление Федерального казначейства по Приморскому краю представило письменные пояснения.

ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ", АО ДЖЕЙ ЭНД ТИ БАНК, САО "ВСК" письменных пояснений по существу спора не представили.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил следующее.

В администрацию Надеждинского муниципального района 13.02.2023 от ООО «Школа Будущего - Надеждинский» в порядке, предусмотренном пунктом 4.1 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», поступило предложение о заключении концессионного соглашения  о  создании  и эксплуатации  объекта образования  «Средняя общеобразовательная школа № 1 с. Вольно-Надеждинское Надеждинского района».

При подаче предложения о заключении концессионного соглашения Общество приложило письмо о готовности АО «Джей энд Ти банк» (исх. № 157 от 03.02.2023) предоставить кредитные средства для реализации концессионного проекта.

Рассмотрев указанное предложение, администрацией Надеждинского муниципального района принято решение о возможности заключения концессионного соглашения с ООО «Школа Будущего - Надеждинский» и размещении предложения инвестора на сайте ГИС «Торги» с целью принятия заявок на участие в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения (постановление администрации Надеждинского муниципального района от 21.04.2023 № 209).

Администрацией Надеждинского муниципального района 21.04.2023 указанное предложение размещено на сайте ГИС «Торги». В соответствии с протоколом рассмотрения заявок от 07.06.2023 на участие в конкурсе не подано ни одной заявки, принято решение о заключении концессионного соглашения с ООО «Школа Будущего - Надеждинский» при предоставлении последним в срок до 16.06.2023 информации об источниках финансирования деятельности по исполнению концессионного соглашения или возможности его получения.

ООО    «Школа    Будущего    - Надеждинский»   09.06.2023 предоставило администрации Надеждинского муниципального района письмо ПАО «Сбербанк» (исх. № 18-12/1263 от 09.06.2023) о заинтересованности и готовности рассмотреть возможность предоставить ООО «Школа Будущего -Надеждинский» кредитные средства для реализации концессионного проекта.

На основании постановления администрации Надеждинского муниципального района от 16.06.2023 № 285 «О заключении концессионного соглашения в отношении объекта образования «Средняя общеобразовательная школа № 1 с. Вольно-Надеждинское Надеждинского района» без проведения торгов», 16.06.2023 между администрацией Надеждинского муниципального района и ООО «Школа Будущего - Надеждинский» заключено концессионное соглашение № 5 о создании и эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа № 1 с. Вольно-Надеждинское Надеждинского района».

Согласно пункту 2.2 концессионного соглашения окончание срока создания объекта концессии - 31.12.2024.

Финансирование исполнения обязательств администрации Надеждинского муниципального района в рамках концессионного соглашения осуществляется на основании соглашения от 05.07.2023 № 05623000-1-2023-022 о предоставлении субсидии из бюджета Приморского края на софинасирование расходов на реализацию мероприятий по содействию создания новых мест в общеобразовательных организациях, в соответствии с которым администрации Надеждинского муниципального района выделено финансирование из бюджета Приморского края на 2023 год в размере 619 371 988,16 руб., на 2024 год - 894 391 533 руб. в целях достижения результатов федерального проекта «Современная школа» в рамках государственной программы субъекта Российской Федерации «Развитие образования» национального проекта «Образование».

Полагая, что указанное концессионное соглашение заключено в нарушение положений Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», прокуратура Приморского края  обратилась в суд с настоящим иском.

Исследовав и оценив в соответствии со статьями 65, 71 АПК РФ представленные доказательства, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению в силу следующего.

Порядок заключения концессионного соглашения установлен Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Федеральный закон № 115).

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 115 по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 данного Федерального закона), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно ч. 1 ст. 13 Федерального закона № 115 концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных ст. 37 Закона о концессионных соглашениях.

Как следует из ч. 4.1 ст. 37 Федерального закона № 115, концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о концессионных соглашениях и отвечающих требованиям, предусмотренным ч. 4.11 данной статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 указанной статьи.

В силу ч. 4.2 ст. 37 Федерального закона № 115 лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные ст. 10 Закона о концессионных соглашениях, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

В соответствий с ч. 4.3 ст. 37 Федерального закона № 115 форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации.

Форма предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, установлена постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300 (далее - Постановление № 300).

Постановлением № 300 устанавливается, в том числе, перечень документов, представляемых в подтверждение соответствия инициатора установленным требованиям.

Исходя из требований Постановления № 300 к предложению о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, прилагаются соответствующие документы, в том числе копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией, в случае привлечения заявителем заемных средств.

Согласно ч. 4.11 ст. 37 Федерального закона № 115 лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, иные лица, представляющие заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, должны отвечать требованиям, предъявляемым, к концессионеру в соответствии с данным Федеральным законом, а также подтвердить наличие средств иди возможности: их получения в размере не менее пяти процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения) и отсутствие неисполненной обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов, подлежащих уплате в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с п.п. 3 ч. 4.10 ст. 37 Федерального закона № 115 лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, до принятия решения о заключении этого соглашения обязано указать источники финансирования деятельности по исполнению концессионного соглашения и представить в уполномоченный орган подтверждение возможности их получения.

В силу ч. 4.3 ст. 37 Закона о концессионных соглашениях (с учетом Постановления № 300) лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения обязано документально подтвердить свое соответствие заявленным требованиям, путем предоставления подтверждающих документов, поскольку в случае отсутствия заявок о готовности к заключению соглашения, именно с лицом, инициировавшим заключение концессионного соглашения, заключается договор без предоставления каких-либо дополнительных документов.

Из материалов дела следует, что при подаче предложения администрации Надеждинского муниципального района о заключении концессионного соглашения ООО «Школа Будущего - Надеждинский» приложено письмо о готовности АО «Джей энд Ти банк» (исх. № 157 от 03.02.2023) предоставить кредитные средства для реализации концессионного проекта.

В дальнейшем ООО «Школа Будущего - Надеждинский» 09.06.2023 предоставило администрации Надеждинского муниципального района письмо ПАО «Сбербанк» (исх. № 18-12/1263 от 09.06.2023) о заинтересованности и готовности рассмотреть возможность предоставить ООО «Школа Будущего -Надеждинский» кредитные средства для реализации концессионного проекта.

Вместе с тем указанные письма не содержат необходимой информации на период действия концессионного соглашения, предусмотренной п. 4 ч. 4.11 ст. 37 Федерального закона № 115, а также юридического обязательства по предоставлению финансирования. В данном случае получение такого финансирования не являлось безусловным и было поставлено банками в зависимость от финансовой ситуации на экономическом рынке, условий концессионного соглашения и после одобрения уполномоченными органами (службами) банка, что не соответствует установленным законом требованиям.

Представленные ООО «Школа Будущего - Надеждинский» документы не подтверждают фактическую возможность выступить в роли концессионера с точки зрения реальности выполнения им необходимого для создания объекта объема обязательств, то есть способность реализовать цели заключения концессионного соглашения, что закономерно предполагает обладание в действительности лицом, претендующим на реализацию мероприятий концессионного соглашения, необходимой и достаточной для этого финансовой составляющей.

Указанная позиция согласуется с определением Верховного Суда РФ от 17.05.2022 № 303-ЭС22-7923, постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.02.2022 № Ф03-7378/2021 по делу № А51-8166/2021.

Обществом не представлено в материалы дела документов, подтверждающих наличие собственных средств или их получение в размере не менее пяти процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций.

При таких обстоятельствах заключение ООО «Школа Будущего - Надеждинский» концессионного соглашения № 5 от 16.06.2023 не соответствует Федеральному закону от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Пунктом 1 статьи 166 ГК РФ установлено, что сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии с пунктом 2 статьи 168 ГК РФ сделка, нарушающаятребования закона или иного правового акта и при этом посягающая напубличные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные снедействительностью сделки.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 74 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23,06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - постановление Пленума от 23.06.2015 № 25), ничтожной является сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц.

Реализация концессионного соглашения осуществляется в рамках государственной программы Приморского края «Развитие образования Приморского края», которая направлена на создание дополнительных мест в общеобразовательных организациях в связи с ростом числа обучающихся, вызванным демографическими фактором.

Указанное свидетельствует о том, что концессионное соглашение заключено в целях реализации публичного социально значимого интереса, который имеет две составляющие: создание имущественного объекта и реализация публичных полномочий, направленных на обеспечение удовлетворения социальных прав и интересов граждан с использованием созданного имущественного объекта.

Поскольку заключение спорного концессионного соглашения осуществлено в нарушение п. 4.11 ст. 37 Федерального закона № 115, в связи с чем Соглашение является недействительной сделкой, заключенной с нарушением установленного законом порядка.

При указанных обстоятельствах, суд признает подлежащим удовлетворению требование о признании недействительным в силу ничтожности концессионного соглашения № 5 от 16.06.2023, заключенного между администрацией Надеждинского муниципального района и ООО «Школа будущего – Надеждинский» на основании статей 167, 168 ГК РФ.

Иные доводы ответчика суд во внимание не принимает, так как они противоречат изложенным выше обстоятельствам и не влияют на выводы суда по существу спора. Судебная практика, которую приводит ответчик, не тождественна настоящему спору.

По смыслу статьи 167 ГК РФ, вследствие недействительности договора, каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге), - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (двусторонняя реституция).

Таким образом, суд приходит к выводу о наличии оснований для применения в качестве последствий признания сделки недействительной взыскание с ООО «Школа будущего – Надеждинский» всего полученного по сделке - 575831180,49 руб. пересиленных по платежным поручениям № 833035 от 13.10.2023 на сумму 1010187,84 руб., 13936 от 23.10.2023 на сумму 188913163,99 руб., № 873795 от 18.10.2023 на сумму 87111510,79 руб., 833036 от 13.10.2023 на сумму 106852591,71 руб., 494247 от 05.09.2023 на сумму 191943726,16 руб..

В силу требований статьи 110 АПК РФ, государственная пошлина, от уплаты которой в установленном порядке истец был освобожден, подлежит взысканию с ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ШКОЛА БУДУЩЕГО – НАДЕЖДИНСКИЙ» в доход федерального бюджета размере 3000 руб. Оставшаяся часть взысканию не подлежит, так как втрой ответчик освобожден от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

р е ш и л:

Признать недействительным концессионное соглашение № 5 от 16.06.2023, заключенного между администрацией Надеждинского муниципального района и ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ШКОЛА БУДУЩЕГО – НАДЕЖДИНСКИЙ.

В порядке применения последствий недействительности ничтожной сделки:

Взыскать с ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ШКОЛА БУДУЩЕГО - НАДЕЖДИНСКИЙ в пользу АДМИНИСТРАЦИЯ НАДЕЖДИНСКОГО МУНИЦИПАЛЬНОГО РАЙОНА 575831180,49 руб. неосновательного обогащения.

Взыскать с ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ШКОЛА БУДУЩЕГО - НАДЕЖДИНСКИЙ в доход федерального бюджета 3000,00 руб. государственной пошлины.

Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья                                                                                      Буров А.В.