АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-38502/2021

г. Нижний Новгород                                                                           28 марта 2022 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 21 марта 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 28 марта 2022 года

 

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Вершининой Екатерины Игоревны (шифр 56-1056), при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью "Монокристалл", г.Ставрополь (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительными предварительных решений Приволжского таможенного управления о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 29.10.2021 №RU/10400000/291021/0063/01 и №№RU/10400000/291021/0064/01 и возложении на заинтересованное лицо обязанности устранения допущенных нарушений путем принятия предварительных решений о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, присвоив товарам код 3207 30 000 0,

при участии в судебном заседании представителей сторон:

от заявителя: ФИО2 (доверенность от 05.05.2021), ФИО3 (доверенность от 11.03.2022),

от заинтересованного лица: ФИО4 (доверенность от 20.04.2021), ФИО5 (доверенность от 28.07.2020),

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Монокристалл» (далее - заявитель, общество) с заявлением о признании недействительными предварительных решений Приволжского таможенного управления о классификации товара в соответствии с Единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 29.10.2021 №RU/10400000/291021/0063/01 и №№RU/10400000/291021/0064/01.

В обоснование заявленного требования заявитель указывает, что спорный товар, представляющий собой жидкую суспензию (пасту), неправомерно классифицирован таможенным органом в товарной позиции 7106 ТН ВЭД ЕАЭС, в которую включается серебро необработанное или полуобработанное, или в виде порошка. Общество указывает на несоответствие критериям, установленным примечанием 5 к группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС, поскольку спорный товар не является сплавом, а также на несоответствие формам изделий, указанных в пояснениях к товарной позиции 7106 ТН ВЭД ЕАЭС, так как представляет собой жидкую суспензию (пасту). В свою очередь, ссылаясь на Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, приведенные в томе VI в отношении субпозиции 3207 30 000 0, заявитель отмечает соответствие спорного товара приведенным пояснениям. В подтверждение правомерности своей позиции также ссылается на вступившие в законную силу решения Арбитражного суда Нижегородской области по делу №А43-18878/2020, а также Арбитражного суда Ставропольского  края по делу №А63-8414/2020. 

Подробно доводы Общества изложены в заявлении, возражениях и поддержаны представителями в судебном заседании.

Представители таможенного органа с заявленными требованиями не согласились по доводам, изложенным в письменном отзыве, дополнениях к отзыву, считают оспариваемые предварительные решения законными и обоснованными. Как отмечает таможенный орган, оспариваемые решения приняты на основании представленных заявителем документов, которые не позволяют отнести спорный товар к жидким глянцам, классифицируемым в товарной позиции 3207 ТН ВЭД ЕАЭС. Со своей стороны в подтверждение правомерности классификации спорного товара в товарной позиции группы 71 ТН ВЭД ЕАЭС таможенный орган ссылается на наличие в составе товара драгоценного металла серебра, фунциональное назначение товара для токообогрева задних стекол автомобиля и формирования контактной системы на кремниевой и керамической поверхности. Невозможность использования товара с целью декорирования, по мнению таможенного органа, препятствует классификации товара в товарной позиции 3207 ТН ВЭД ЕАЭС.

Подробно доводы таможенного органа изложены в отзыве на заявление и поддержаны представителями в судебном заседании.

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

27 декабря 2019 года ООО "Монокристалл" обратилось в Приволжское таможенное управление с заявлениями о принятии предварительных решений о классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС товаров "Паста проводниковая серебросодержащая, марка AGH-A-50" и "Паста проводниковая серебросодержащая, марка MS-950" с приложением фотографий товара, рекомендаций по классификации экспортируемой продукции, паспортов безопасности, технических условий, описаний технологического процесса изготовления, проформ на отгрузку (заявления от 27.12.2019 №№10400000-12/02452/2019, 10400000-12/02453/2019).

Письмами от 15.01.2020 и уведомлениями №№ RU/10400000/150120/0004/ЗИ, RU/10400000/150120/0005/ЗИ ПТУ запросило у Общества дополнительную информацию (в частности о механизме, принципе действия товара, об основной функции товара, функциях каждого из компонентов, входящих в состав и пр.).

В ответ на данный запрос Обществом в таможенный орган представлены письма от 10.02.2020 №№873, 874.

По результатам рассмотрения заявлений с представленными документами Приволжским таможенным управлением 20 марта 2020 года приняты предварительные решения №№ RU/10400000/200320/0031/01, RU/10400000/200320/0029/01 о классификации товаров "Паста проводниковая серебросодержащая, марка AGH-A-50" и "Паста проводниковая серебросодержащая, марка MS-950" в подсубпозиции 7106 92 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС ("Серебро (включая серебро с гальваническим покрытием из золота или платины), необработанное или полуобработанное, или в виде порошка: - прочее; - - в полуобработанном виде").

Не согласившись с вышеуказанными предварительными решениями Приволжского таможенного управления, заявитель обратился в арбитражный суд.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 12.08.2020 по делу №А43-18878/2020, оставленным без изменения постановлениями Первого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2020, Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16.03.2021, требования общества удовлетворено, предварительные решения Приволжского таможенного управления о классификации товара в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 20.03.2020 №№ RU/10400000/200320/0031/01, RU/10400000/200320/0029/01 признаны недействительными, а также на Приволжское таможенное управление возложена обязанность в соответствии с требованиями, установленными Таможенным кодексом Евразийского экономического союза (глава 3) принять меры по устранению нарушенных прав и законных интересов ООО «Монокристалл» по заявлениям №671474319, №671486853.

Письмами от 12.04.2021 и соответствующими уведомлениями таможенный орган уведомил общество о необходимости представления дополнительной информации.

Письмом от 10.06.2021 обществом повторно представило технические условия на товар, описание технологического процесса изготовления паст проводниковых серебросодержащих, а также письмо о производителя.

29.10.2021 во исполнение вышеуказанных судебных актов по делу №А43-18878/2020 таможенным органом приняты предварительные решения №RU/10400000/291021/0063/01, №№RU/10400000/291021/0064/01, в соответствии с которыми спорные товары в соответствии с правилами 1, 3б, 6 Основных правил интерпретации классифицированы в субпозиции 7115 90 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС ("Прочие изделия из драгоценных металлов или металлов, плакированных драгоценными металлами: - прочее ").

Не согласившись с вышеуказанными предварительными решениями Приволжского таможенного управления, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий: 

несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному  нормативному правовому акту; 

нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя  в  сфере  предпринимательской  и  иной  экономической деятельности. 

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов,  решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий  (бездействия)  и  устанавливает  их  соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также  устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 21 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) по заявлению лиц таможенные органы могут осуществлять классификацию товаров до их таможенного декларирования путем принятия предварительных решений о классификации товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Порядок принятия предварительного решения о классификации товара определяется настоящей статьей и статьями 24 - 27 настоящего Кодекса, а в части, не урегулированной указанными статьями, - в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании (ч.1 ст.23 ТК ЕАЭС).

Согласно части 4 статьи 23 ТК ЕАЭС предварительное решение о классификации товара принимается по каждому наименованию товара, включающему в себя определенную марку, модель, артикул и модификацию.

В соответствии с частью 1 статьи 24 ТК ЕАЭС предварительное решение принимается таможенным органом на основании заявления лица (заявителя), поданного в виде электронного документа или документа на бумажном носителе.

В части 1 статьи 18 Федерального закона от 03.08.2018 №289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон №289-ФЗ) установлено, что федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в области таможенного дела, или иной таможенный орган, определяемый федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в области таможенного дела, по заявлению заинтересованного лица принимает предварительное решение о классификации товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (далее - предварительное решение о классификации товара) в соответствии со статьями 23 - 27 Кодекса Союза.

Заявление о принятии предварительного решения о классификации товара должно содержать полное коммерческое наименование, фирменное наименование (товарный знак), основные технические и коммерческие характеристики товара и иную информацию, позволяющую однозначно классифицировать товар. При необходимости представляются пробы и (или) образцы товара, фотографии, рисунки, чертежи, паспорта изделий и другие документы, необходимые для принятия предварительного решения (ч. 2 ст. 24 ТК ЕАЭС).

В соответствии с пунктом 3 статьи 24 ТК ЕАЭС в случае, если представленных заявителем сведений недостаточно для принятия предварительного решения о классификации товара, таможенный орган не позднее 30 календарных дней со дня регистрации в таможенном органе заявления о принятии предварительного решения о классификации товара направляет заявителю запрос о необходимости представления дополнительной информации.

Согласно части 12 статьи 18 Федерального закона №289-ФЗ запрос дополнительной информации у заявителя должен быть обоснованным и содержать перечень дополнительно запрашиваемых документов и (или) сведений, влияющих на определение кода товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Предварительное решение о классификации товара принимается в течение шестидесяти календарных дней со дня регистрации уполномоченным таможенным органом заявления о принятии предварительного решения о классификации товара. В случае необходимости представления дополнительной информации в соответствии с частью 12 настоящей статьи указанный срок приостанавливается и возобновляется со дня регистрации уполномоченным таможенным органом поступившей дополнительной информации (ч.18 ст.18 Федерального закона №289-ФЗ).

Приказом  ФТС России от 16.04.2020 N 375 утвержден  Административный регламент Федеральной таможенной службы по предоставлению таможенными органами государственной услуги по принятию предварительных решений о классификации товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее – Административный регламент).

В соответствии с пунктом 104 Административного регламента при подготовке проекта предварительного решения исполнителем изучаются: тексты товарных позиций, субпозиций, подсубпозиций, примечания к разделам, группам, товарным позициям, субпозициям, положения Основных правил интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС; алфавитный указатель Гармонизированной системы описания и кодирования товаров, пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС; материалы сессий Всемирной таможенной организации по вопросам классификации товаров; международные стандарты (ISO, Codex alimentarius, регламенты); национальные стандарты, регламенты, технические условия; соглашения, включая соглашения по промышленной сборке моторных транспортных средств, их узлов и агрегатов; документы, подтверждающие целевое использование товара; описание товара; описание многокомпонентного товара для определения материала или составной части, которые в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС придают товару основное свойство, и определения, применим ли этот критерий в рассматриваемом случае; технологические схемы и их описание, в том числе по промышленной сборке моторных транспортных средств, в соответствии с которыми товары будут перерабатываться (обрабатываться) на территории Российской Федерации; фотографии и рисунки (при необходимости); характеристики товара; количественный и качественный состав товара (при необходимости); применение товара (при необходимости); способы и виды упаковки товара (при необходимости); заключения экспертных организаций (при наличии) и другая информация, представленная заявителем для принятия предварительного решения; электронная база решений Всемирной таможенной организации; предварительные решения, опубликованные на официальном сайте Евразийской экономической комиссии; решения и разъяснения о классификации товаров ФТС России и Евразийской экономической комиссии.

В пункте 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" разъяснено, что суд проверяет обоснованность классификационного решения, вынесенного таможенным органом, исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, руководствуясь Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании пункта 6 статьи 21, пунктов 1 и 2 статьи 22 Таможенного кодекса решениями Федеральной таможенной службы и Комиссии по классификации отдельных видов товаров, если такие решения относятся к спорному товару. Для целей интерпретации положений ТН ВЭД судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов.

Основанием для вывода о неправомерности оспариваемого в суде решения о классификации товара по ТН ВЭД является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа основания для принятия решения об иной классификации товара, предусмотренного подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 Таможенного кодекса.

Статьей 19 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) установлено, что единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности) является системой описания и кодирования товаров, которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики.

Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности может использоваться в целях налогообложения товаров и в иных целях, предусмотренных международными договорами и актами, составляющими право Союза, и (или) законодательством государств-членов

Международной основой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности являются Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности утверждается Комиссией.

Пояснения к Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности принимаются Комиссией.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 №54 утверждены Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза, которым установлены Основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД),

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ 2-5 ТН ВЭД.

В соответствии с правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 №522 (далее - Положение №522), определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодируемой на определенном уровне.

В соответствии с пунктом 6 Положения №522 ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

Согласно пункту 7.1 Положения №522 товарная позиция определяется с помощью ОПИ 1 - ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения.

Кроме того, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС применяются Пояснения, которые базируются на международной основе - Пояснениях к Гармонизированной системе, которые представляют собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы.

Пояснения к Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности принимаются Евразийской экономической комиссией одобрены рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 № 21 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза» (далее - Пояснения).

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определённой позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

При этом в приложении №1 к указанной рекомендации указано, что шестой том основан на Пояснениях к Комбинированной номенклатуре Европейского союза и содержит пояснения Евразийского экономического союза. Пояснения, содержащиеся в шестом томе, не заменяют собой пояснения, содержащиеся в первых пяти томах, рассматриваются как дополняющие последние и должны использоваться совместно с ними.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащие толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД, для которого необходимо установление в частности функционального назначения и классификационных признаков товара.

В рассматриваемом случае  между обществом и таможенным органом возник спор по классификации товаров «паста проводниковая серебросодержащая марка MS-950» и «паста проводниковая серебросодержащая  марка AGH-A-50» на уровне товарной позиций.

По мнению заявителя, приложенному к заявлениям о принятии предварительных решений, спорные товары подлежат классификации в товарной позиции 3207 с применение субпозиции 3207 30 000 0 «Готовые пигменты, готовые глушители стекла и готовые краски, эмали и глазури стекловидные, ангобы (шликеры), глянцы жидкие и аналогичные препараты, используемые при производстве керамики, эмали или стекла; фритта стекловидная и стекло прочее в порошке, гранулах или хлопьях: - Глянцы жидкие и аналогичные препараты»

Таможенный орган настаивает на правомерности классификации товара в товарной позиции 7115  с применением товарной субпозиции 7115 90 000 0 «Прочие изделия из драгоценных металлов или металлов, плакированных драгоценными металлами: - прочие».

Таким образом, в целях определения надлежащей классификации товаров необходимо установить возможность их отнесения к жидким глянцам (аналогичным им препаратам), либо  к  изделиям из драгоценных металлов.

Согласно примечанию 1 к группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС при условии соблюдения положений примечания 1 (А) к разделу VI и указанных ниже исключений в данную группу включаются все изделия, состоящие полностью или частично:

(а) из природного или культивированного жемчуга или из драгоценных или полудрагоценных камней (природных, искусственных или реконструированных); или

(б) из драгоценных металлов или металлов, плакированных драгоценными металлами.

В примечании 3 к группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС перечислены товары, которые не подлежат включению в данную группу. В частности в данную группу не включаются: (в) товары группы 32 (например, глянцы).

Из примечаний 4, 5 к группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС следует, что термин "драгоценный металл" означает серебро, золото и платину.

В данной группе любой сплав (включая агломерированную смесь и интерметаллическое соединение), содержащий драгоценный металл, следует считать сплавом драгоценного металла, если его доля в сплаве составляет не менее 2 мас.%. Сплавы драгоценных металлов следует классифицировать согласно указанным правилам, в частности прочие сплавы, содержащие 2 мас.% или более серебра, - как сплавы серебра.

Если в контексте не оговорено иное, всякая ссылка в Номенклатуре на драгоценные металлы или на любой конкретный драгоценный металл включает в себя ссылку на сплавы драгоценных металлов или конкретного металла в соответствии с правилами, указанными выше в примечании 5 (примечание 6 к группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС).

Согласно общим положениям Пояснений к товарной группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС (п.2) в товарные позиции 7106 - 7111 включаются драгоценные металлы и металлы, плакированные драгоценным металлом, необработанные, полуобработанные или в виде порошка, но не имеющие товарного вида изделий, классифицируемых в подгруппе III.

В соответствии с пояснениями к товарной позиции 7106 ТН ВЭД ЕАЭС в данную товарную позицию включаются различные необработанные, полуобработанные или порошкообразные формы серебра или его сплавов (как определено в общих положениях к данной группе), серебро с гальваническим покрытием из золота (серебро с позолотой) или серебро с гальваническим покрытием из платины.

Серебро - белый металл, не корродирующий под влиянием атмосферных воздействий, но имеет тенденцию тускнеть; оно является наилучшим проводником тепла и электричества, а также наиболее ковким и пластичным металлом после золота. В чистом виде это очень мягкий металл, который легко сплавляется с прочими металлами. Нелегированное серебро широко используется в электроприборах (контакты, предохранители и т.д.), в некоторых приборах, применяемых в химической или пищевой отраслях или в хирургии, а также как металл, используемый для нанесения гальванического покрытия.

Согласно положениям примечания 5 к данной группе в данную товарную позицию включаются следующие серебряные сплавы:

(1) Сплавы серебро-медь. Самые важные из них используются в производстве монет, а также в изделиях золотых или серебряных дел мастеров; некоторые также используются в производстве электрических контактов.

(2) Сплавы серебро-медь-кадмий, серебро-медь-титан и серебро-индий, используемые при изготовлении изделий золотых или серебряных дел мастеров.

(3) Сплавы серебро-медь-цинк, иногда также содержащие кадмий, олово или фосфор, используемые как припои.

(4) Антифрикционные сплавы серебро-сурьма-олово-свинец, серебро-медь-свинец, серебро-кадмий и серебро-таллий.

(5) Спеченные сплавы серебро-вольфрам, серебро-молибден, серебро-никель и серебро-железо, используемые в электрических контактах.

В данную товарную позицию включаются серебро и его сплавы в том числе в форме порошка, обычно в тонкоизмельченном виде, полученного в результате механических или химических процессов. Он используется в металлургии и в производстве металлизирующих составов для применения в электронике и токопроводящих паст.

В данную товарную позицию не включаются порошки или чешуйки, изготовленные в качестве красящих веществ (например, смешанных с прочими красителями либо представленных в виде жидкого или пастообразного дисперсного вещества в составе связки или растворителя); они включаются в товарную позицию 3206, 3207 (жидкие глянцы и аналогичные составы, используемые в керамической и стекольной отраслях), 3208 - 3210, 3212 или 3213.

Согласно пояснениям к товарной позиции 7115 ТН ВЭД ЕАЭС в данную товарную позицию включаются все изделия, состоящие полностью или частично из драгоценного металла или металла, плакированного драгоценным металлом, не представляющие собой ювелирные изделия, незавершенные или некомплектные ювелирные изделия, части ювелирных изделий (товарная позиция 7113) или изделия золотых или серебряных дел мастеров или их части (товарная позиция 7114) и не исключенные из этого перечня согласно примечанию 2 (А) или 3 к данной группе.

В данную товарную позицию включаются изделия для технического или лабораторного применения, такие как тигли, пробирные чашки и некоторые шпатели (например, из платины или из металлов платиновой группы); платина и платиновые сплавы в виде сеток или решеток для использования в качестве катализаторов и т.д.; емкости (с облицовкой или теплоизоляцией или без них), не установленные и не предусмотренные для установки на механическом или термическом оборудовании; аноды для электропокрытия.

Таким образом, в силу приведенных положений для отнесения товара к изделию из драгоценных металлов оно должно быть изготовлено из таких металлов, либо из их сплавов.

В соответствии с пунктом 23 раздела 2 «Термины и определения» "ГОСТ Р 52793-2007. Национальный стандарт Российской Федерации. Металлы драгоценные. Термины и определения" сплав драгоценного металла: металлическая однородная система, состоящая из двух или более металлов, как минимум один из которых драгоценный.

В свою очередь, согласно пункту 4 Общих положений Пояснения к товарной позиции 3207 ТН ВЭЕД ЕАЭС жидкие глянцы представляют собой растворы или суспензии соединений металлов в скипидаре или в других органических растворителях, используемые для декорирования керамики или изделий из стекла. Чаще всего используются золотые, серебряные, алюминиевые или хромовые жидкие глянцы.

В соответствии с Пояснениями к ТН ВЭД ЕАЭС, шестой том основан на Пояснениях к Комбинированной номенклатуре Европейского союза и содержит пояснения Евразийского экономического союза. Пояснения, содержащиеся в шестом томе, не заменяют собой пояснения, содержащиеся в первых пяти томах, рассматриваются как дополняющие последние и должны использоваться совместно с ними.

Таким образом, применение содержащихся в шестом томе пояснений является обязательным.

В томе VI Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС приведено следующее пояснений относительно субпозиции «3207 30 000 0» (Глянцы жидкие и аналогичные препараты): 

- Помимо продуктов, рассмотренных в пояснениях к товарной позиции 3207, первый абзац, (4), в данную субпозицию включаются препараты на основе серебра, диспергированные в коллодии или терпинеоле, используемые для нанесения на слюду или стекло в электротехнической или керамической промышленности.

Следовательно, для отнесения товара в субпозицию 3207 30 000 0 он должен быть: жидким глянцем или аналогичным глянцу препаратом, - в виде суспензии (препарата, состава, раствора, пастообразного вещества), - готовый к применению, - применяться в электротехнической, керамической или стекольной промышленности, - на основе серебра или других металлов, соединений металлов.

Из представленных в материалы дела паспортов безопасности АГХ-А-50 от 25.12.2018 и  MS-950 от 25.12.2018 следует, что рассматриваемые товары - "Паста проводниковая серебросодержащая, марка AGH-A-50" и "Паста проводниковая серебросодержащая, марка MS-950", содержат в своем составе порошок серебра в объеме 

<

 50,0% и представляют собой жидкую суспензию (пасту) на основе серебряных порошков и стеклофритты в органическом связующем, предназначены для токообогрева задних стекол автомобилей (паста AGH-A-50) и для формирования контактной системы на кремниевой и керамической поверхности методом трафаретной печати с последующим вжиганием на воздухе (паста MS-950).

Помимо серебра паста AGH-A-50 содержит в составе стеклосвязующее на основе оксида висмута, 2-(2-бутокси-этокси) этилацетат, изоамилсалицилат, терпинеол; паста MS-950 - стеклосвязующее на основе оксида висмута, терпинеол (изомеры), 2, 2, 4-триметил-1,3-пенталдиолмоноизобутират.

Согласно письмам производителя спорных товаров  ООО "Монокристалл Пасты"  №873 и №874 от 10.02.2020 пасты AGH-A-50 и MS-950 рекомендуется использовать в электротехнической промышленности, соответственно для нанесения на поверхность стекла (токообогрев задних стекло автомобилей) и для нанесения на поверхность керамики (керамические конденсаторы), кремния, в том числе покрытого фосфорсиликатным стеклом (солнечные элементы) методом трафаретной печати (шелкографии) с последующим вжиганием на воздухе; основной функцией данных паст является создание токопроводящих слоев на поверхности стекла для обеспечения его нагрева (паста AGH-A-50) или на поверхности керамики, кремния (паста MS-950). Из данных писем следует, что пасты состоят из трех основных компонентов: органическое связующее (придает пасте жидкую форму и нужную вязкость), порошок серебра (создает токопроводящий слой на поверхности подложки) и стеклопорошок (создает контакт между поверхностью стекла, керамики, кремния и проводящим слоем серебра). Товары являются препаратами, готовыми к применению в неизменном виде. 

Аналогичная информация относительно рассматриваемых товаров содержится в ТУ 6365-038-21984621-2016 "Пасты проводниковые серебросодержащие", согласно которым пасты проводниковые композиционные представляют собой суспензии порошков серебра и стеклопорошков, в органическом связующем на базе терпинеола, тексанола и других растворителей. Предназначены для нанесения на поверхность стекла, керамики, кремния методом трафаретной печати с последующим вжиганием на воздухе, при производстве электротехнических изделий.

Из описания технологического процесса изготовления паст проводниковых серебросодержащих следует, что технология изготовления паст состоит из следующих операций:

- стадия подготовки полуфабрикатов: изготовление органического связующего путем растворения эфиров целлюлозы и полимерных смол в органических растворителях (терпинеол, тексанол, бутилкарбитол и др.) ГДКЯ.25150.00009; изготовление стеклопорошков путем механического измельчения ГДКЯ.25150.00014; изготовление порошков серебра гидрохимическим способом путем восстановления из растворов ГДКЯ.25150.00030, ГДКЯ.25150.00058, ГДКЯ.25150.00064 и др.;

- стадия диспергации различных типов стеклопорошков и порошков серебра, предварительно подвергнутых поверхностной обработке, в органическом связующем, в присутствии функциональных адгезионных и реологических добавок;  

- стадия стабилизация пасты - смачивание твердых компонентов раствором органического связующего и функциональных добавок до момента получения однородной массы;

- стадия гомогенизации пасты - удаление микроагломератов стеклопорошков и порошков серебра путем пропускания пасты через валки пастотерки, находящиеся под давлением;

- стадия усреднения пасты - механическая обработка путем перемешивания, удаление разнородностей органической составляющей по объему пасты;

- выходной контроль, упаковка.  

Из описания технологического процесса следует, что одним из этапов производства пасты является добавление в органическое связующее с остальными жидкими компонентами сыпучих компонентов (порошков) и их смешивание.

Таким образом, рассматриваемые пасты представляют собой законченные многокомпанентные препараты в жидком состоянии (суспензия порошков серебра и стеклопорошков в органическом связующем в присутствии вспомогательных адгезионных и реологических добавок), изготовленные путем смешивания предварительно подготовленных органического связующего, стеклопорошков и порошков серебра в присутствии функциональных адгезионных и реологических добавок, готовые для применения в электротехнической промышленности путем нанесения на поверхность стекла (паста AGH-A-50) или на поверхность керамики, кремния (паста MS-950) методом трафаретной печати (шелкографии) с последующим вжиганием на воздухе.

Также в материалы дела заявителем представлено заключение специалиста ФИО6 (инженер-химик-технолог) от 03.08.2020, согласно которому на основании проведенного исследования продукции (пасты проводниковой серебросодержащей марок MS-950 и AGH-F-50) установлено, что представленная продукция на по своим характеристикам, ни по составу, ни по агрегатному состоянию, ни по способу изготовления не является сплавом, интерметаллическим соединением, агломерированной смесью; является препаратом аналогичным жидкому глянцу; представляет из себя суспензию порошков серебра и стеклопорошков, в органическом связующем на базе терпинеола, 2-(2-бутокси-этокси) этилацетата, изоамилсалицилата и 2,2,4-триметил-1, 3-пенталдиолмоноизобутирата (тексанола); товар находится в жидком состоянии; применяется в электротехнической или керамической промышленности; являются готовыми к применению препаратами, не требуют дополнительной доработки.

Согласно письму производителя товара от 28.05.2021 №1223, товар является аналогом жидких глянцев, как по составу, так и по применению; не относится к соединениям серебра, является жидкой суспензией порошка серебра (в чистом виде) в органическом связующей; в составе товара не применяются сплавы, содержащие серебро, не применяются интерметаллические соединения серебра; декорирующая функция товара является вспомогательной; без серебра товар не будет токопроводящей пастой; если заменить серебро другим металлом, то проводимость линий изменится, функция токообогрева будет неэффективной.

Таким образом, рассматриваемые пасты состоят из трех основных самостоятельных компонентов, каждый из которых выполняет определенную функцию. В частности порошок серебра создает токопроводящий слой на поверхности подложки, а стеклопорошок создает контакт между поверхностью стекла, керамики, кремния и проводящим слоем серебра.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что рассматриваемый товар "паста проводниковая серебросодержащая" является препаратом, аналогичным жидкому глянцу, не является сплавом, представляет собой пасту (жидкую суспензию) порошка серебра в органическом связующем на основе терпинеола и других органических растворителей, находится в жидком состоянии, применяется в электротехнической промышленности, является готовым препаратом на основе серебра, диспергированного в органическом связующем на основе терпинеола и других органических растворителей, используется в электротехнической промышленности для нанесения на стекло, керамику и кремний методом трафаретной печати с последующим выжиганием на воздухе, что соответствует приведенным в томе VI  Пояснений в отношении товарной субпозиции 3207 30 000 0 ТН ВЭС ЕАЭС (Глянцы жидкие и аналогичные препараты) и не позволяет в соответствии с примечанием 3 к группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС отнести товар к группе 71 ТН ВЭД ЕАЭС. 

В свою очередь в нарушение требований статей 9, 65, части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации таможенным органом не представлено доказательств обратного.

Ссылки заинтересованного лица на письма Комитета государственных доходов Республики Армения, Государственного таможенного комитета Республики Беларусь, а также представленные классификационные решения судом отклоняются, поскольку не опровергают подтверждаемые материалами дела характеристики рассматриваемого товара, соответствующие товарной субпозиции 3207 30 000 0 ТН ВЭС ЕАЭС.

В силу вышеизложенного, оценив представленные в материалы дела документы в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд находит предварительные решения Приволжского таможенного управления о классификации товара в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 29.10.2021 №RU/10400000/291021/0063/01 и №№RU/10400000/291021/0064/01 незаконными и нарушающими права и законные интересы заявителя, что в соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для удовлетворения заявленного требования.

Согласно пункту 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об  оспаривании  решения государственного органа, в случае признания такового незаконным, должно содержаться указание на обязанность государственного органа устранить допущенные нарушения  прав  и законных интересов заявителя. 

Предложенная действующим законодательством правовая конструкция по восстановлению нарушенных незаконным решением государственного органа прав и интересов лиц в сфере предпринимательской и экономической деятельности позволяет арбитражному суду при рассмотрении данной категории споров обязывать государственный орган совершить предусмотренные законодательством действия, направленные на устранение  нарушения  прав хозяйствующего субъекта.

Порядок принятия предварительного решения о классификации товара определяется статьями 23 - 27 ТК ЕАЭС, а в части, не урегулированной указанными статьями, - в соответствии с законодательством государств - членов о таможенном регулировании.

На основании пункта 1 статьи 24 ТК ЕАЭС предварительное решение о классификации товара принимается таможенным органом на основании заявления лица, поданного в виде электронного документа или документа на бумажном носителе.

Настоящим решением предварительные решения ПТУ признаны незаконными.

Таким образом, с учетом результатов рассмотрения настоящего дела, предварительные решения ПТУ по результатам рассмотрения жалобы ООО «Монокристалл» фактически отсутствуют, то есть заявления Общества считаются не рассмотренными.

Кроме того, в соответствии с пунктом 146 утвержденного Приказом ФТС России от 16.04.2020 N 375 Административного регламента допускается досудебное обжалование предварительных решений о классификации в соответствии с положениями главы 51 Федерального закона N 289-ФЗ.

В силу пункта 2 части 3 статьи 298 Закона №289-ФЗ в случае удовлетворения жалобы полностью или частично таможенный орган отменяет принятое таможенным органом решение и обязывает этот таможенный орган принять новое решение в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования, законодательством Российской Федерации о таможенном регулировании и (или) меры, направленные на устранение допущенных нарушений.

Таким образом, действующим законодательством предусмотрена возможность принятия нового предварительного решения о классификации по результатам рассмотрения жалобы. 

В связи с чем, применяя по аналогии положения статьи 298 Закона №289-ФЗ в качестве правовосстановительной меры в соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает необходимым обязать Приволжское таможенное управление в десятидневный срок со дня вступления настоящего решения суда в законную силу устранить нарушения прав и законных интересов заявителя путем принятия новых предварительных решений о классификации товара на основании заявлений №10400000-12-02452/2019 и №10400000-12/02453/2019.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 6000 рублей, в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на заинтересованное лицо и подлежат взысканию в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

заявленные требования общества с ограниченной ответственностью "Монокристалл", г.Ставрополь (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) удовлетворить.

Признать незаконными предварительные решения Приволжского таможенного управления о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 29.10.2021 №RU/10400000/291021/0063/01 и №№RU/10400000/291021/0064/01 и обязать Приволжское таможенное управление в десятидневный срок со дня вступления настоящего решения суда в законную силу устранить нарушения прав и законных интересов заявителя путем принятия новых предварительных решений о классификации товара на основании заявлений №10400000-12-02452/2019 и №10400000-12/02453/2019.

Взыскать с Приволжского таможенного управления в пользу общества с ограниченной ответственностью "Монокристалл", г.Ставрополь (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 (шесть тысяч) рублей. 

Исполнительный лист на взыскание государственной пошлины выдать после вступления решения суда в законную силу по ходатайству заявителя.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.

 

  Судья                                                                                  Е.И.Вершинина