ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-64725/2016

Дело № А40-201725/16

г. Москва

24 января 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                    Попова В.И.,

судей:

Поташовой Ж.В., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Пребенд" 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2016 по делу № А40-201725/16, принятое судьей Нагорной А.Н.,

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Новосибирска 

к Обществу с ограниченной ответственностью «Пребенд» 

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью «АБОЛмед» 

о признании ООО «Пребенд» зависимым лицом ООО «АБОЛмед» для целей подп.2 п.2 ст.45 Налогового кодекса Российской Федерации, о взыскании в доход соответствующих бюджетов налоговой задолженности в сумме 11 639 138 руб.

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по доверенности от 23.09.2016;

от ответчика:

не явился, извещен;

от третьего лица:

не явился, извещен; 

У С Т А Н О В И Л:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Новосибирска (далее– заявитель, Инспекция, налоговый орган) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Пребенд» (далее– ответчик, Общество) о признании ООО «Пребенд» зависимым лицом ООО «АБОЛмед» для целей подп.2 п.2 ст.45 Налогового кодекса Российской Федерации, о взыскании в доход соответствующих бюджетов налоговой задолженности в сумме 11 639 138 руб.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 28.10.2016 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением в части признания ООО "Пребенд" и ООО «АБОЛмед» взаимозависимыми лицами и взыскания 2 336 637 руб., Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Общества в судебное заседание не явился, направил в электронном виде в адрес суда апелляционной инстанции не мотивированное ходатайство об отложении судебного разбирательства. В удовлетворении заявленного ходатайства с учетом мнения представителя инспекции судом апелляционной инстанции отказано.

Представители третьего лица в судебное заседание не явились, о месте и времени его проведения извещены надлежащим образом, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из положений статей 121, 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, представил отзыв на апелляционную жалобу, с доказательствами его своевременного направления лицам участвующим в деле.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Апелляционный суд, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как усматривается из фактических обстоятельств дела, Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка ООО «АБОЛмед» за период с 01.01.2009г. по 31.12.2011г., по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов. По результатам проверки принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 21.05.2014г. №09-23/1, которым ООО «АБОЛмед» предложено уплатить 228 075 988 руб., в том числе: налог на прибыль организаций в сумме 153 626 164 руб., пени 42 259 983 руб., штрафа, примененного на основании пункта 1 статьи 122 НК РФ в размере 9 023 206 руб., налог на добавленную стоимость в сумме 16 565 021 руб., пени в сумме 6 269 276 руб., ЕСН в части ФСС РФ в сумме 330 010 руб., пени по налогу на доходы физических лиц в размере 2 328 руб. 

ООО «АБОЛмед», полагая, что данное решение принято с нарушением норм НК РФ и нарушает его права и законные интересы, обратилось с апелляционной жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Новосибирской области, решением которого от 04.09.2014г. №361 жалоба оставлена без удовлетворения, что послужило основанием к выставлению налоговым органом в адрес ООО «АБОЛмед» требования №6 от 15.09.2014г. на взыскание общей суммы задолженности, в размере 228 075 988 руб. со сроком уплаты до 29.09.2014 г.

С учетом произведенных налоговым органом зачетов переплаты по единому социальному налогу, подлежащему зачислению в ФСС на общую сумму 330 010 руб., и уплаты пени по НДФЛ, размер задолженности ООО «АБОЛмед» на 26.11.2014 составлял 227 744 814 руб. 

ООО «АБОЛмед» обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании недействительным решения №09-23/1 от 21.05.2014 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части доначисления налога на прибыль в сумме 153 626 164 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 16 565 021 руб., соответствующих сумм пени и штрафа, примененного на основании пункта 1 статьи 122 НК РФ по налогу на прибыль, в размере в размере 9 023 206 руб., а также заявило о принятии обеспечительных мер в виде приостановления действия решения налогового органа в оспариваемой части, которое было рассмотрено судом и 15.09.2014 вынесено определение по делу № А45-1877/2014 о принятии обеспечительных мер в виде приостановления оспариваемого решения. 

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.10.2015г. по делу №А45-18777/2014 ООО «АБОЛмед» было отказано в удовлетворении требований о признании недействительным решения от 21.05.2014 №09-23/1 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п.1 ст. 122 НК РФ, за неуплату налога на прибыль организаций в виде штрафа в размере 3 660 912 руб. В остальной части требования ООО «АБОЛмед» удовлетворены. 

Определением Арбитражного суда по Новосибирской области от 12.04.2016г. принятые по делу №А45-18777/2014 обеспечительные меры по ходатайству ИФНС России по Ленинскому району г.Новосибирска отменены. 

Таким образом, с учетом вступивших в законную силу судебных актов по делу №А45-18777/2014 сумма задолженности ООО «АБОЛмед» по решению Инспекции составила 128 460 160 руб.

Реализуя право на взыскание начисленных и не уплаченных сумм налогов, пени и штрафов, налоговый орган в рамках процедуры принудительного взыскания в порядке ст.ст.45, 46, 47 НК РФ частично взыскал с ООО «АБОЛмед» задолженность в общем размере 2 143 731,22 руб.

В дальнейшем, несмотря на осуществление налоговым органом всего комплекса мер, предусмотренного налоговым законодательством для взыскания задолженности (требование, решение взыскании налогов, сборов, пени и штрафов за счет денежных средств, постановление о взыскании налогов, сборов, пени и штрафов за счет имущества налогоплательщика), соответствующая сумма не была взыскана, в силу отсутствия у ООО «АБОЛмед» денежных средств и имущества. 

При этом, последовавшее в ходе процедуры принудительного взыскания задолженности отсутствие у ООО «АБОЛмед» денежных средств и имущества явилось следствием фактического перевода имущества (транспортных средств) на иное юридическое лицо, что и явилось основанием для обращение Инспекции в Арбитражный суд г.Москвы.

Удовлетворяя заявленные инспекцией требования, суд первой инстанции верно руководствовался следующим.

В соответствии с п.п. 14 п.1 ст.31 НК РФ, налоговые органы вправе предъявлять в арбитражные суды иски (заявления) о взыскании недоимки, пеней и штрафов за налоговые правонарушения в случаях, предусмотренных НК РФ.

Согласно п.1 ст.45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном НК РФ (статьи 46 и 47 НК РФ).

Подпунктом 2 п. 2 ст.45 НК РФ предусмотрено, что взыскание налога в судебном порядке производится, в том числе, в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий).

Согласно абз.12 пп.2 п.2 ст. 45 НК РФ положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Материалами дела подтверждены фактические обстоятельства, свидетельствующие о переводе бизнеса налогоплательщика на общество через ООО "АБОЛмед", взаимозависимость данных лиц и наличие оснований для применения п.2 ст.45 НК РФ.

Наличие отношений зависимости указанных лиц, управляемый и тщательно спланированный характер последовательной передачи деятельности, осуществлявшейся налогоплательщиком, сначала ООО "АБОЛмед", а впоследствии и обществу, при отсутствии каких-либо объективных причин к этому, согласованность действий данных лиц по неисполнению налоговых обязательств налогоплательщика свидетельствуют о создании условий, при которых его деятельность фактически была продолжена в лице нового хозяйствующего субъекта- Общества, с уклонением от уплаты в бюджет задолженности налогоплательщика по уплате налогов, пени и штрафов на сумму 11639138 руб., что является основанием для применения подп.2 п.2 ст.45 НК РФ и взыскания с лица, фактически получающего выручку от деятельности налогоплательщика, т.е. с общества, задолженности в указанной сумме.

С учетом оценки всех документов судом было установлено, что ООО "АБОЛмед" являлось промежуточным (переходным) звеном при передаче деятельности от налогоплательщика к обществу.

Поступившие на счета ООО "АБОЛмед" денежные средства от деятельности налогоплательщика были выведены, денежные средства, имущество и активы, достаточные для погашения взыскиваемой задолженности, у него отсутствуют, переданную ему налогоплательщиком деятельность оно в настоящий момент не ведет, выручки от нее не получает.

Пунктом 2 ст.20 НК РФ предусмотрено право суда признать лица взаимозависимыми по основаниям, прямо не предусмотренным пунктом 1 данной статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

В свою очередь, согласно абз. 8 подп. 2 п. 2 ст.45 НК РФ, положения пункта 2 данной статьи (о взыскании налога в судебном порядке) также применяются, если будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Исследовав и оценив представленные в дело документы и сведения в порядке ч.1 ст.71 АПК РФ в их совокупности и взаимной связи с учетом п. 2 ст. 20 НК РФ и подп.2 п.2 ст.45 НК РФ, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о признании зависимыми для целей налогообложения и применения подп.2 п.2 ст.45 НК РФ ООО "АБОЛмед " и Общество.

Указанный вывод суда подтвержден следующими доказательствами и обстоятельствами дела.

В соответствии с данными Единого государственного реестра юридических лиц ООО «АБОЛмед» зарегистрировано 22.04.1998г. и 10.07.2002 г. поставлено на учет ИФНС России №4 по г.Москве, с 07.07.2011г. поставлено на учет в ИФНС России по Ленинскому району г.Новосибирска, раннее состояло на учете с 03.05.2007 в ИФНС России №7 по г.Москве. 

ООО «АБОЛмед» до 27.10.2015г. осуществляло деятельность по производству медикаментов (антибиотиков), а с 27.10.2015– оптовую торговлю фармацевтическими и медицинскими товарами. 

С момента начала выездной налоговой проверки (10.12.2012г.), а также в период действия принятых Арбитражным судом по Новосибирской области обеспечительных мер по делу №А45-18777/2014, ООО «АБОЛмед» с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов, фактически перевело на ООО «Пребенд» свое имущество (транспортные средства). 

Согласно договоров купли-продажи транспортных средств от 06.11.2013г., заключенных ООО «АБОЛмед» и ООО «Пребенд», в период налоговой проверки, ООО «АБОЛмед» реализовано имущество (транспортные средства) стоимостью 10 443 850 руб. При этом, в тот же день (06.11.2013г.) когда была оформлена их передача ООО «Пребенд», с ООО «АБОЛмед» заключены договоры аренды автотранспортных средств, которые фактически были переданы обратно ООО «АБОЛмед», и продолжали использоваться последним для ведения финансово-хозяйственной деятельности и после их реализации. 

Анализом банковской выписки о движении денежных средств по расчетному счету ООО «АБОЛмед» №40702810944050002964, открытому в Сибирском банке Сбербанка России в г.Новосибирске за период 01.01.2014г.-05.11.2015г., подтверждается, что оплата за аренду осуществлялась в период 20.05.2014г.- 07.04.2015г., что свидетельствует о согласованности действий, направленных на неисполнение налоговых обязательств ООО «АБОЛмед» посредством вывода транспортных средств, которые ранее использовались в производственной деятельности ООО «АБОЛмед», путем их реализации зависимому лицу- ООО «Пребенд», с последующей арендой данных транспортных средств. 

Остаточная стоимость транспортных средств, выведенных 06.11.2013г., в количестве 8 единиц составила 9 302 511 руб., в том числе, остаточная стоимость транспортных средств, за исключением автобуса MERCEDES-BENZ-22360C, определена на 31.12.2012 (на конец месяца, в котором ООО «АБОЛмед» узнал о назначении выездной налоговой проверки- 10.12.2012 г.) и составила 7 497 426 руб. За остаточную стоимость автобуса MERCEDES-BENZ-22360C принята его первоначальная стоимость, так как дата ввода в эксплуатацию данного автобуса 28.02.2013г., т.е. после даты, когда организация узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки.

Согласно расшифровке строк налоговой декларации по налогу на прибыль за 2013 год, представленной налогоплательщиком с сопроводительным письмом №1338-01 от 12.05.2014г. в ответ на Сообщение налогового органа с требованием представления пояснений № 30344 от 23.04.2014г., первоначальная стоимость автобуса MERCEDES-BENZ-22360C составила 1 805 085 руб. 

Остаточная стоимость транспортных средств, выведенных 12.12.2014 г. в количестве 3 единиц составила 2 336 627 руб. За остаточную стоимость автомобилей, выведенных 12.12.2014г. принята первоначальная стоимость, в связи с тем, что данные автомобили введены в эксплуатацию после даты, когда организация узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки.

Согласно регистру-расчету финансового результата от реализации амортизируемого имущества, представленного налогоплательщиком с сопроводительным письмом №869-01 от 23.04.2014 г. в ответ на Уведомление налогового органа о вызове налогоплательщика №24801 от 14.04.2015г., первоначальная стоимость автомобилей FORD TRANSIT CONNECT VIN: 

<

***>, FORD TRANSIT VAN VIN: 

<

***>, FORD TRANSIT VAN VIN: 

<

***> составила 2 336 627 руб.

Таким образом, принимая во внимание ограничение, установленное абз. 9 пп.2 п. 2 ст.45 НК РФ, с ООО «Пребенд» может быть взыскана налоговая задолженность ООО «АБОЛмед» в сумме 11 639 138 руб. (7 497 426 + 1 805 085 + 2 336 627).

Как установлено судом, ООО «АБОЛмед» и ООО «Пребенд» осуществляют деятельность по одному и тому же адресу.

ООО «АБОЛмед» до октября 2014г. осуществляло производственную деятельность на площадях, принадлежащих ООО «Пребенд». Фактически ООО «АБОЛмед» и ООО «Пребенд» являлись зависимыми лицами, а значит, взыскание налогов и пеней, по которым за ООО «АБОЛмед» числится задолженность по уплате в бюджет, с учетом положений пп.2 п.2 ст.45 НК РФ, ст.105.1 НК РФ подлежит взысканию с ООО «Пребенд» ИНН 

<

***>. 

Суд пришел к выводу, что ООО «Пребенд» и ООО «АБОЛмед» на момент когда Общество узнало о проведении налоговой проверки, а также на момент заключения и исполнения договоров купли-продажи транспортных средств, являлись взаимозависимыми лицами, т.к. ЧАКОО Пребенде Инвестментс Лимитед (Prebends Investments Limited) (Англия) являлось единственным участником данных организаций, кроме того установлены обстоятельства аффилированности данных Обществ с 12.04.2007, т.к. на момент создания ООО «Пребенд» в форме выделения из ООО «Аболмед», участники данных организаций ФИО4, ФИО5 являлись близкими родственниками, как и ФИО6. При этом установлено совпадение лиц, отвечающих за ведение бухгалтерского учета, так ООО Управляющая компания "Лимонов-Холдинг" в период с 2010 года по 24.03.2014 осуществляла ведение бухучета в ООО «Пребенд», а также в ООО «АБОЛмед», адрес осуществления деятельности у данных взаимозависимых лиц совпадал- 630041. 

<

...>. 

Таким образом, суд правомерно признал ООО «Аболмед» лицом зависимым с ООО «Пребенд» в целях применения пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ. 

Общество в суде первой и апелляционной инстанции возражало против суммы 2 336 627 руб., соответствующую остаточной стоимости транспортных средств, переданных ООО «Пребенд» 12.12.2014 г. в количестве 3 единиц: FORD TRANSIT CONNECT VIN: 

<

***>, FORD TRANSIT VAN VIN: 

<

***>, FORD TRANSIT VAN VIN: 

<

***>, указывая, что данные транспортные средства были реализованы за 2 707 200 руб., что соответствует их рыночной стоимости на момент реализации; они в аренду ООО «АБОЛмед» не передавались, а использовались ООО «Пребенд» для собственных нужд; в связи с чем, их передачу ООО «Пребенд» нельзя считать преднамеренным выводом активов.

При этом, как следует из материалов дела, ООО «Пребенд» по существу продолжило осуществлять часть видов деятельности ООО «АБОЛмед», которое фактически ведение деятельности прекратило. Таким образом, было произведено разделение деятельности ООО «АБОЛмед» между зависимыми с ним лицами, в связи с чем, размер взыскиваемой задолженности обоснованно определен исходя из стоимости полученных им от ООО «АБОЛмед» активов.

Тот факт, что 3 спорных транспортных средства не были переданы в аренду ООО «АБОЛмед» правового значения для целей применения подп.2 п.2 ст.45 НК РФ, поскольку все установленные данной нормой условия взыскания задолженности с ООО «Пребенд» в рассматриваемом случае соблюдены. 

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 25.07.2001 № 138-О разъяснил, что в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. Это означает, что правовой защитой пользуются налогоплательщики, которые в полном объеме исполняют свои обязанности по правильному исчислению, удержанию, полному и своевременном перечислении в бюджет законно установленных налогов и сборов, а также к соблюдению необходимых условий предоставления налоговых вычетов. Лица, недобросовестно выполняющие свои налоговые обязанности, не могут пользоваться теми же правами, что и законопослушные налогоплательщики.

 Согласно статье 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. При злоупотреблении правом суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права. 

Недобросовестный налогоплательщик не должен пользоваться тем же режимом защиты, что и добросовестный. Поведение налогоплательщика в сфере публично- правовых (налоговых) отношений не только должно формально соответствовать законодательству, но и не вступать в противоречие с общим запретом недобросовестного осуществления прав налогоплательщиком. Действия налогоплательщика, направленные на уклонение от конституционной обязанности уплаты в бюджет обязательных платежей, судебной защите не подлежат. Аналогичная позиция сформирована Верховным судом РФ в определении № 305-КП5-13737 от 02.11.2015 г, принятом по делу № А40-153792/2014.

Фактически доводы жалобы сводятся к переоценке исследованных и правильно оцененных судом первой инстанции доказательств в целях удовлетворения заявленных обществом требований.

Апелляционный суд отмечает, что доводы жалобы повторяют позицию общества, изложенную им в суде первой инстанции.

В данном случае судом первой инстанции была дана надлежащая правовая оценка доводам заявителя.

Оснований для переоценки выводов арбитражного суда первой инстанции не имеется.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем, оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат отнесению на её подателя.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.10.2016 по делу № А40-201725/16 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:  В.И. Попов 

Судьи:  Ж.В. Поташова 

 С.М. Мухин 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.