АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная  ул., д. 8, г. Кемерово, 650000

тел. (384-2) 45-10-16, e-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

http://www.kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А27-23589/2019

город  Кемерово

3 июня 2021  года

Резолютивная часть решения объявлена 27 мая 2021  года

Решение в полном объеме изготовлено 3 июня 2021  года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Логиновой А.Е., 

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи  секретарем ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой», г. Новокузнецк (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «ПромАльянс», г. Ленинск-Кузнецкий о взыскании 570 000 руб. неотработанного аванса, 531 720 руб. стоимости оказанных автотранспортных услуг, 2 239 199,99 руб. стоимости давальческих материалов и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «ПромАльянс», г. Ленинск-Кузнецкий к обществу с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой», г. Новокузнецк о взыскании 1194033 руб. долга, 59701,65 руб. неустойки, 40000 руб. расходов по оплате независимой судебной экспертизы,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Шахта №12», г. Киселевск (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), акционерное общество «СЖС Восток Лимитед», г. Москва (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии в заседании:  от ООО «ОК «Сибшахтострой» -  ФИО2, доверенность от 14.01.2021, ФИО3, доверенность от 11.01.2021, паспорт, от ООО «ПромАльянс»– ФИО4, доверенность №6/2020 от 29.12.2020, паспорт, диплом о высшем юридическом образовании, ФИО5, генеральный директор, решение № 2/2018 от 16.07.2018, паспорт; от третьих лиц – не явились, извещались,

установил:

Общество с ограниченной  ответственностью «ОК «Сибшахтострой» (истец, ООО «ОК «Сибшахтострой») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с исковыми требованиями к обществу с ограниченной ответственностью «Пром Альянс» (ответчик, ООО «Пром Альянс») о взыскании 50 000 руб. задолженности. Определением суда от 05.11.2019г. исковое заявление ООО «ОК «Сибшахтострой» принято к производству, рассмотрение дела назначено в порядке упрощенного производства. 

11.11.2019 г. от истца поступило заявление об уточнении размера исковых требований, в котором истец заявил о взыскании 570 000 руб. авансового платежа, 531 720 руб. стоимости оказанных услуг, 2 571 866,40 руб.  стоимости давальческих материалов (том 1 л.д.49). 

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что 14 февраля 2019 г. ООО «Пром Альянс» (Субподрядчик) и ООО «ОК «Сибшахтострой» (Генподрядчик) заключили договор субподряда № 26/19  на выполнение комплекса работ на объекте: «Строительство обогатительной фабрики ООО «Шахта № 12» Сушительно-топочное отделение». По условиям договора заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства в заданный срок по заданию генподрядчика выполнить комплекс работ на объекте «Строительство обогатительной фабрики ООО «Шахта № 12». Сушильно-топочное отделение» в объеме определенным календарным планом выполнения работ, и сдать результат работ Генподрядчику, Генподрядчик обязуется принять результат выполненных работ и уплатить обусловленную цену договора в порядке, предусмотренном договором (п. 2.1. договора). 

ООО «ОК «Сибшахтострой» перечислило ООО «Пром Альянс» по платежным поручениям № 5512 от 26.03.2019 г., № 9152 от 28.05.2019 г. в качестве аванса - денежные средства в размере 570 000 рублей. Кроме того, ООО «ОК «Сибшахтострой» оказало субподрядчику автоуслуги, в соответствии с актами выполненных работ № 762 от 01.07.2019г., № 621 от 03.06.2019 г., на общую сумму 531 720 рублей. Также для исполнения условий договора, ООО «ОК «Сибшахтострой» передало ООО «Пром Альянс» давальческие материалы (сендвич-панели) на сумму 2 571 866,40 рублей.

Заявление ООО «ОК «Сибшахтострой» об увеличении размера исковых требований соответствует процессуальным правам истца, предусмотренным статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, и принято судом к рассмотрению. Определением от 18.11.2019 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства и назначил предварительное судебное заседание на 24.12.2019. 

16.12.2019 от ООО «Пром Альянс» поступило встречное исковое заявление о взыскании с ООО «ОК «Сибшахтострой» 1 494 947 руб. долга по договору субподряда              № 26/2019 от 14.02.2019, 74 747,35 руб. неустойки за нарушение сроков оплаты за период с 31.08.2019 по 10.12.2019. Встречное исковое заявление принято судом к рассмотрению совместно с первоначальным иском.

ООО «ОК «Сибшахтострой» заявило об уменьшении размера стоимости давальческих материалов, подлежащих взысканию, до 2 239 199, 79 рублей (том 3 л.д.14-19), в остальной части первоначальный иск оставлен без изменения. 

В ходе рассмотрения дела от ООО «Пром Альянс» представлено заявление об уточнении исковых требований, согласно которому сумма иска о взыскании неустойки составила 59701,65 руб., в части долга  ООО «Пром Альянс» просит взыскать с ООО «ОК «Сибшахтострой» 1194033 руб. (том 5 л.д.165-171).

Поступившие от сторон заявления об уточнении размера исковых требований были приняты судом к рассмотрению на основании статьи 49 АПК РФ.

Определением суда от 02.06.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Шахта № 12» (ООО  «Шахта № 12»).

В судебном заседании представитель ООО «ОК «Сибшахтострой» первоначальные исковые требования поддержала в полном объеме, просила отказать в удовлетворении встречных требований. Представитель ООО «Пром Альянс» первоначальный иск не признала, встречный иск поддерживает в полном объеме.  

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав и оценив обстоятельства и материалы дела, суд считает, что исковые требования общества с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой»  не подлежат удовлетворению, встречное  исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «ПромАльянс» подлежит удовлетворению частично в размере  868 048 руб. долга, 43 402 руб. 40 коп. неустойки. 

Судом установлено, что 14 февраля 2019 г. между ООО «Пром Альянс» (Субподрядчик) и ООО «ОК «Сибшахтострой» (Генподрядчик) был заключен договор субподряда № 26/19  на выполнение комплекса работ на объекте: «Строительство обогатительной фабрики ООО «Шахта № 12» Сушительно-топочное отделение». 

По условиям договора заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства в заданный срок по заданию Генподрядчика выполнить комплекс работ на объекте «Строительство обогатительной фабрики ООО «Шахта № 12». Сушильно-топочное отделение» в объеме определенным календарным планом выполнения работ, и сдать результат работ Генподрядчику, Генподрядчик обязуется принять результат выполненных работ и уплатить обусловленную цену договора в порядке, предусмотренном договором (п. 2.1. договора). 

ООО «ОК «Сибшахтострой» перечислило ООО «Пром Альянс» по платежным поручениям № 5512 от 26.03.2019 г., № 9152 от 28.05.2019 г. в качестве аванса - денежные средства в размере 570 000 рублей. 

Кроме того, в соответствии с актами выполненных работ № 762 от 01.07.2019г., № 621 от 03.06.2019 г. ООО «ОК «Сибшахтострой» оказало субподрядчику автоуслуги на общую сумму 531 720 рублей. Для исполнения условий договора, ООО «ОК «Сибшахтострой» передало ООО «Пром Альянс» давальческие материалы (сендвич-панели) на сумму 2 571 866,40 рублей.

Судом установлено и не оспорено сторонами, что для выполнения комплекса работ по монтажу сэндвич-панелей ООО «Пром Альянс» получило со склада ООО «ОК «Сибшахтострой» следующие материалы:

- саморез для крепления сэндвич-панелей 6,3х190, герметик силиконовый универсальный бесцветный, лента уплотнительная - накладная №1251 от 05.06.2019г. (14.05.2019г.) - на сумму - 68 943,41 руб., №2709 от 31.07.2019г. - на сумму – 80 468, 29 руб.;

- панель стеновая ПМСМ-150-RAL9003/9003-1190, панель стеновая ПМСМ-150-RAL9003/9003 накладная №2607 от 31.07.2019г. – на сумму – 1 000 627,50 руб.;

- панель стеновая ПМСМ-150-RAL-7004/9003-1190 накладная №2608 от 31.07.2019 г. – на сумму – 162 596,78 руб.;

- панель стеновая ПМСМ-150-RAL5005/9003-1190, ПМСМ-150-RAL5005/9003 накладная №2604  от 31.07.2019 г. – на сумму – 891 821,11 руб.

 ООО «Пром Альянс» предоставлена Оборотно – сальдовая ведомость по счету 10.07, период: 03.10.2019г.  (давальческих материалов для выполнения комплекса работ ответчиком - на сумму 2 239 199,79 руб.). 

Все давальческие материалы израсходованы ответчиком ООО «Пром Альянс» по назначению, о чем свидетельствует геодезическая съемка подтверждающая, что ответчик смонтировал 1 285,217м2 (временное крепление) и Акт подтверждения выполнения объёмов ООО «Пром Альянс» от 21 июня 2019 года для ООО «ОК «Сибшахтострой» по монтажу сэндвич панелей главного корпуса обогатительной фабрики ООО «Шахты №12» в период с 04 мая 2019 года по 21 июня 2019 года (с учётом всех простоев), сотрудниками ответчика выполнен монтаж сэндвич панелей (временное крепление) на главном корпусе– 1307м2.  

В соответствии с Актами выполненных работ № 621 от 03 июня 2019 г. и № 762 от 01 июля 2019 г. вышеперечисленные услуги с предоставлением техники (автоуслуги) выполнены полностью и в срок. Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет. 

Если подрядчик в установленном законом порядке уведомил заказчика о наличии не зависящих от него обстоятельств, которые не позволяют завершить работу в предусмотренный договором срок, заказчик не вправе требовать расторжения договора и взыскания с подрядчика суммы аванса. ООО «Пром Альянс» указывает, что фактически, работы ответчика по монтажу сэндвич панелей выполнены на сумму 2 064 947,00 рублей, значительно превышающую сумму полученного аванса. 

Ответчик ООО «Пром Альянс» направил в адрес истца ООО «ОК «Сибшахтострой» документы для подписания актов и приемки объемов выполненных работ (акт о приемке №1 за июнь 2019 от 31.07.2019, отчет об использовании давальческих материалов, акт от 21.06.2019) .  

Цена договора была не определена, с предоплатой и поэтапной оплатой работ по факту их выполнения. Общая сумма договора также не определена. 

Согласно положениям п.3.1 договора субподряда №26/2019  от 14.02.2019 г. дата начала работ  и дата окончания работ  -  не были определенны, срок выполнения работ не зафиксирован в договоре.

Перечень, состав и стоимость фактически выполненных работ и использованных основных давальческих материалов отражаются сторонами в акте о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и Отчета об использовании давальческих материалов.

Стоимость работ определена согласно приложению № 1 к договору субподряда № 26/2019 от 14.02.2019 года  порядок расчета договорной цены на выполнение комплекса работ по реконструкции участка обогащения ООО «Шахта № 12» п.1 Основные положения подпункта 1.1. Данный порядок расчета договорной цены действует на все работы, кроме устройства кровли, сэндвич-панелей и отделочных работ.  В связи с невозможностью определения  стоимости работ за 1 м2 метр за основу ООО «ПромАльянс» был применен локально сметный расчет № 02-5.1-АР-3. ТЕР09-04-006-04 редакция 2014 года – И1. 

ООО «ОК «Сибшахтострой» 17.08.2019 года в одностороннем порядке был расторгнут договор субподряда от 14.02.2019г. № 26/19 со ссылкой на пункт 2 статьи 715 Гражданского кодекса РФ.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

На основании пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Из статьи 711 Гражданского кодекса РФ следует, что, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно.

На основании статьи 720 Гражданского кодекса РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. 

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Акт, оформленный подрядчиком и подписанный им в одностороннем порядке в связи с уклонением заказчика от его подписания, подтверждает выполнение и передачу указанного в нем подрядчиком объема работ до тех пор, пока вступившим в законную силу решением суда этот акт не будет признан недействительным полностью или в части по мотиву обоснованности отказа заказчика от его подписания. Следовательно, в рассматриваемом случае суду надлежит установить факт выполнения и предъявления к приемке работ в соответствии с требованиями закона и контракта, обоснованность отказа ответчика от подписания актов приемки. 

В связи с тем, что между сторонами возник спор по объему, стоимости и качеству выполненных работ по договору, определением суда от 06.07.2020 по делу была назначена судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено экспертам Государственного автономного учреждения Кемеровской области «Научно-практический центр по ценообразованию в строительстве» (

<

...> а/я 2020) ФИО6. Поставлены на разрешение эксперта следующие вопросы:

1. Определить стоимость фактически выполненных работ (монтаж панелей стеновых на каркасе главного корпуса обогатительной фабрики) в рамках договора субподряда № 26/2019 от 14.02.2019, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой» и обществом с ограниченной ответственностью «Пром Альянс» (строительство обогатительной фабрики ООО «Шахта №12» сушильнотопочное отделение).

2. Имеются ли недостатки (дефекты) выполненных работ (монтаж панелей стеновых на каркасе главного корпуса обогатительной фабрики) в рамках договора субподряда №26/2019 от 14.02.2019, какова стоимость устранения выявленных недостатков?

3. Имеются ли повреждения в использованных при выполнении работ панелях стеновых на каркасе главного корпуса обогатительной фабрики, какова стоимость устранения выявленных недостатков? 

В соответствии с Заключением эксперта ГАУ КО «НЦЦС» № 117/по от 30.10.2020 (том 5 л.д. 7-47) с анализом данных, полученных в ходе выезда на объект, с целью проведения технического осмотра и исследования выполненных работ (монтаж панелей стеновых на каркасе главного корпуса обогатительной фабрики), в рамках договора №26/2019 от 14.02.2019  и данных содержащихся в материалах дела: непосредственный расчет стоимости проводился экспертом на основании порядка расчета, предусмотренного в Локальной смете № 02-5.1-АР-3 (в части примененных расценок), акте №1 от 31.07.2019 года (в части порядка расчета), и требований нормативной документации в области ценообразования в строительстве, так как эти условия не противоречат условиям Договора. Таким образом, на основании всех установленных обстоятельств, стоимость работ, выполненных ООО «Пром Альянс» в рамках договора  субподряда №26/2019 от 14.02.2019 года, составила 1 277 331 (один миллион двести семьдесят тысяч триста тридцать один) руб.

Из экспертного заключения № 117/по от 30.10.2020 года,  лист 23 (п.3.4) следует, что по результатам исследования  выполненных ООО «Пром Альянс»  в рамках договора субподряда № 26/2019 от 14.02.2019 года работ по монтажу панелей стеновых установлено, что дефектов монтажа на момент проведения технического осмотра  в исследуемых работах не имеется. 

Обусловлено это, в числе прочего, тем обстоятельством, что работы выполнены частично, а последующие виды работ, предусмотренные в локальной смете № 02-5.1-АР-3 на общестроительные работы главного корпуса (ограждающие конструкции стен и перегородок), подразумевают замену существующих временных креплений саморезами на антисейсмические крепежные элементы МС-1 и МС-2 и комплекты деталей КД-1 и КД-2 (см. поз. 31-34 Локальной сметы), заделку швов между панелями и устройство фасонных элементов, которые подрядчик к оплате и не предъявляет (по данным из Акта №1 от 31.07.2019 года).  

Согласно заключению эксперта № 177/по от 30.10.2020 года (лист 24 п. 3.5) установлено,  что в ходе проведения технического осмотра, экспертом установлено, что часть панелей имеет повреждения наружного слоя (вмятины), см. фотографии №№2,3,7 настоящего заключения эксперта. Установить точное время образования данных повреждений на момент проведения настоящей экспертизы не представляется возможным. Причиной данных повреждений послужили динамические воздействия на поверхность панелей. По характеру повреждений также можно сделать однозначный вывод, что повреждения были образованы после монтажа панелей, так как линии повреждения во всех выявленных случаях, затрагивают несколько панелей, образовывая касательное положение на последующую поврежденную панель.  Объем поврежденных панелей составил 32,1 м2. 

Экспертом, на основании установленного объема поврежденных панелей, была составлена смета на устранения выявленных  панелей, повреждений без учета стоимости ограждающих конструкций, так как изначально материал был давальческий. 

- Сметная стоимость рассчитана в соответствии с Территориальными сметными нормативами в ценах 2001 года в редакции 2014 года с изменениями и дополнениями 1,2,3, привязанными к местным условиям строительства кемеровской области, утвержденными приказами Минстроя России от 28.02.2017г. № 514/пр., №515/пр., № 516/пр., № 517/пр., № 518/пр., № 519/пр., № 520/пр., № 521/пр., включенными в Федеральный реестр сметных нормативов с регистрационными номерами в реестре 671, 672, 673, 674, 675, 676, 677, 678 от 28.02.2017г. и вступившими в силу на территории Кемеровской области с 01.06.17 г. 

- Нормативы накладных расходов и сметной прибыли в базисном уровне цен приняты согласно МДС 81-33.2004 и МДС 81-25.2001 по видам работ от фонда оплаты труда рабочих-строителей и механизаторов. 

- Метод перерасчета в текущий уровень цен – базисно – индексный. 

Стоимость работ в текущем уровне цен пересчитана по состоянию на октябрь 2020 года с использованием расчетных индексов изменения сметной стоимости для коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, согласно письму  ГАУ КО «НЦЦС» от 12.1.0.2020г. № 1594-Ц опубликованному в сборнике информационно-аналитических материалов базы данных «Цены в строительстве» № 10 , октябрь 2020 г.

- индекс к сметной оплате труда -26,928;

- индекс на работу строительных машин – 7,248;

- индекс на материалы – 7,28;

- НДС по итогу сметы принят в размере 20%.   

Стоимость работ по устранению выявленных повреждений составила на октябрь 2020 года 136 706 (сто тридцать шесть тысяч семьсот шесть) рублей  с учетом НДС (Приложение № 4 к Заключению эксперта № 177/по от 30.10.2020 года). 

 На поставленные судом вопросы экспертом, был проведен анализ всех имеющихся на момент проведения настоящей экспертизы, в том числе в предоставленных судом документах, а также данных, полученных, в том числе в предоставленных судом документах, а также  данных, полученных по результатам технического осмотра объекта экспертизы, проводившегося экспертами 29 сентября 2020 года. Экспертом всесторонне исследовались предоставленные материалы, учтены все обстоятельства отраженные в предоставленной документации. 

В ходе экспертизы установлено, что по результатам технического осмотра, в том числе проведенной тепографо-геодезической съемки, объем работ по монтажу панелей стеновых на каркасе главного корпуса обогатительной фабрики, выполненный обществом с ограниченной ответственностью «Пром Альянс» в рамках договора субподряда №26/2019 от 14.02.2019 года, составил 1250,4 м2.

Стоимость работ выполненных ООО «Пром Альянс» в рамках договора субподряда №26/2019 от 14.02.2019 года, составила 1 277 331 руб. (Локальный сметный расчет №1 см. Приложение №3 настоящего Заключения эксперта № 177/по от 30.10.2020 года).

В ходе проведения технического осмотра, экспертом установлено, что часть панелей имеет повреждения наружного слоя (вмятины), (фотографии №№2,3,7). Установить точное время образования данных повреждений на момент проведения настоящей экспертизы не представляется возможным. Причиной данных повреждений послужили динамические воздействия на поверхность панелей. По характеру повреждений также можно сделать однозначный вывод, что повреждения были образованы после монтажа панелей, так как линии повреждения во всех выявленных случаях, затрагивают несколько панелей, образовывая касательное положение на последующую поврежденную панель.  Объем поврежденных панелей составил 32,1 м2. Стоимость работ по устранению выявленных повреждений составила на октябрь 2020 года 136 706 (сто тридцать шесть тысяч семьсот шесть) рублей  с учетом НДС (Приложение № 3 к Заключению эксперта № 177/по от 30.10.2020 года). 

Определением суда от 25.02.2021 по делу была назначена дополнительная судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено эксперту ФИО6.  

ООО «ОК «Сибшахтострой» ссылается на проектную  документацию  (Р 312.02-5.1-АР лист 19,20) в части нарушений выявленных предписанием № 225 от 24 июня 2019 года, актом от 21.11.2019г.  представителем технического надзора АО «СЖС Восток Лимитед» в присутствии ООО «ОК «Сибшахтострой» и представителем  ООО «Шахта №12». 

Как утверждает ООО «Пром Альянс», предоставленные представителем ООО «ОК»Сибшахтострой»  ФИО7 и привлеченным в качестве третьего лица представителя ООО «ОК «Сибшахтострой» начальника строительного комплекса ФИО3 в судебное заседание 11.01.2021г. листы 19,20  проекта Р 312.02-5.1-АР с утвержденным штампом от 20 апреля 2020 года, не соответствует периоду  выполнения работ по монтажу сэндвич-панелей Обогатительной фабрики ООО «Шахта №12», предписанию № 225 от 24.06.2019г. и Акту от 21.11.2019г.

От  Федерального автономного учреждения «Главное управление государственной экспертизы» поступил ответ от 28.01.2021г. за № 08-04-2/195-НБ, где ФАУ «Главгосэкспертиза» подтверждает, что положительное заключение на рассматриваемую проектную документацию  Р312.02-5.1АР и результатов инженерных изысканий за № 42-1-1-3-027648-2020 было получено застройщиком ООО «Шахта №12» 26 июня 2020 года, а дата включения в реестр 30 июня 2020 года. 

На основании данного факта у ООО «ОК «Сибшахтострой» отсутствовали основания ссылаться на проектную документацию и приступать к строительству объекта главного корпуса  обогатительной фабрики ООО «Шахта №12».

Из экспертного заключения № 277/04 от 30.04.2021 года (том 6 л.д. 55-71) на поставленные судом вопросы эксперт пояснил (лист 8) в п. 3.2.1. заключения №277/04, что исходя из смысла поставленного судом вопроса, без учета выводов отраженных в Заключении № 177/по от 30.10.2020г., о том что работы фактически не являются законченными, экспертом был определен перечень требований к виду работ по устройству панелей стеновых на  каркасе главного корпуса обогатительной фабрики, выполненных в рамках договора субподряда № 26/2019 от 14.02.2019, содержащийся в предоставленной эксперту рабочей документации (в той ее части, которая представлена на исследование), а также в действующей на момент производства работ редакции СП 70.13330.2012 Несущие и ограждающие конструкции. Актуализированная редакция СНиП 3.03.01-87, а именно Раздел 7.6 таблица 7.5 указанного свода правил.

В заключении 277/04 от 30.04.2021 экспертом указано  (лист 15 абз.3 п. 3.3.1), что рассматривая исследуемые работы как конечную продукцию, можно сделать вывод, что установленные экспертом отклонения от требований нормативной документации являются недопустимыми, а именно: 

- 652,2 м2 выполненных работ имеют отклонения от Рабочего проекта шифр Р312.02-5.1АР, лист 19, лист 20, в виде зазора более 20 мм в горизонтальных швах между смежными панелями;

- 120 м2 выполненных работ имеют отклонения от требований Раздела 7.6 таблицы 7.5 СП 70.13330.2012 Несущие и ограждающие конструкции. Актуализированная редакция СНиП 3.03.01-87, в виде уступов между смежными гранями панелей из их плоскости величиной более 3 мм. 

Исходя из Заключения эксперта № 277/04 от 30.04.2021 года,  экспертом ФИО6 выявлены отклонения от проектной документации Р312.02-5.1АР лист 19,20 и СП 70.13330.2012 Несущие и ограждающие конструкции. Которые рассматривались экспертом как конечная продукция, и на основании этого сделан вывод экспертом, что установленные отклонения от требований нормативной документации являются недопустимыми. 

Но с пометкой, что данные вопросы рассматривались, без учета выводов отраженных в Заключении эксперта № 177/по от 30.10.2020 года, о том, что работы фактически не являются законченными.    

СП 70.13330.2012 применяется к конечному результату работ.

ООО «ОК «Сибшахтострой» заведомо знало, что разрешение на строительство отсутствует у Застройщика, но заключило договор субподряда, взяв на себя риск на выполнение работы без разрешения и без положительного заключения проектной документации и результата инженерных изысканий. Зная, что экспертиза может выявить замечания и ошибки, которые невозможно исправить без полной переделки проекта; или зная, что проект может неоднократно направляться на исправления и корректировки, продолжало строительство. 

Согласно заключению экспертизы № 117/по от 30.10.2020 года ООО «Пром Альянс» произвел перерасчет выполненных работ с учетом стоимости машин, приняты по фактическим затратам, применил понижающие коэффициенты на накладные расходы 0,7 и сметную прибыль 0,9. Применение понижающего коэффициента в расчете 20 % (швы не оформлены, нет антисейсмического крепления) ООО «Пром Альянс», считает не актуальным согласно Локальной смете № 02-5.1-АР-3 на общестроительные работы главного корпуса (ограждающие конструкции стен и перегородок), подразумевают замену существующих временных креплений саморезами на антисейсмические крепежные элементы МС-1 и МС-2 и комплекты деталей КД-1 КД-2 (поз.31-34 Локальной сметы), которая находится в материала дела, заделку швов между панелями и устройство фасонных элементов, которые ООО «Про Альянс» к оплате не предъявляет (Акт КС2 №1 от 31.07.2019г.) (заключение эксперта стр.23).     

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК  РФ).

Оценив экспертные заключения, суд считает, что требования части 2 статьи 86 АПК  РФ, при производстве экспертиз соблюдены. Эксперт ФИО6 предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо неверного заключения, экспертом даны квалифицированные пояснения по вопросам, поставленным на разрешение. 

Согласно статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле. Использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона, не допускается. 

Ввиду отсутствия доказательств нарушения экспертом требований действующего законодательства, отсутствия в экспертном заключении противоречий и неясных суждений, суд принимает экспертное заключение, как надлежащее доказательство по делу (статья 68 АПК  РФ) и оценивает его наряду с иными доказательствами в порядке, предусмотренном главой 7 АПК  РФ.

ООО «ПромАльянс» заявлено о взыскании с учетом проведенных судебных экспертиз 1 194 033 руб. долга за выполненные работы.

При изложенных обстоятельствах, с учетом сделанных экспертом выводов, требования истца по встречному иску ООО «ПромАльянс» о взыскании 868 048 руб. долга за выполненные работы подлежат удовлетворению (1 194 033 руб. – 325 985 руб. за устранение недостатков по монтажу панелей). В остальной части суд не находит оснований для удовлетворения встречного иска в части взыскания задолженности за выполненные работы.

В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации договором либо законом может быть предусмотрена денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно п. 8.6. договора субподряда №26/2019 от 14 февраля 2019г. при просрочке оплаты выполненной работы Субподрядчик имеет право потребовать от Генподрядчика устранения нарушений и предъявить Генподрядчику претензию на оплату неустойки в размере 0,1 % от суммы, подлежащей оплате, за каждый день просрочки, но не более 5 % от суммы, подлежащей оплате.   

Исходя из того, что судом признаны обоснованными встречные исковые требования в сумме 868 048 руб., неустойка, размер которой ограничен 5%, составит              43 402 руб. 40 коп., которая подлежит взысканию с ООО «ОК «Сибшахтострой» в пользу ООО «ПромАльянс». 

При указанных обстоятельствах исковые требования ООО «ОК «Сибшахтострой» не обоснованы и не подлежат удовлетворению в полном объеме, в доход федерального бюджета с  ООО «ОК «Сибшахтострой» за  рассмотрение иска судом взыскивается государственная пошлина в размере 37705 руб.

Встречное  исковое заявление ООО «ПромАльянс» суд считает необходимым удовлетворить частично с отнесением на стороны расходов по государственной пошлине в соответствии с положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Стоимость  за проведение по делу судебных экспертиз составила 149000 руб.  На ООО «ОК «Сибшахтострой» по первоначальному иску относятся расходы за проведение экспертиз в сумме 74500 руб. Кроме того, с общества с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ПромАльянс» подлежит взысканию 19660 руб. 63 коп. расходов на проведение судебной экспертизы (пропорционально).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

р е ш и л:

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой», город Новокузнецк оставить без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой», город Новокузнецк в доход федерального бюджета  37705 руб. государственной пошлины.

Встречное  исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «ПромАльянс» удовлетворить частично.

Взыскать  с общества с ограниченной ответственностью «ОК «Сибшахтострой», город Новокузнецк в пользу общества с ограниченной ответственностью «ПромАльянс», город Ленинск-Кузнецкий 868 048 руб. долга, 43 402 руб. 40 коп. неустойки, 19660 руб. 63 коп. расходов на проведение судебной экспертизы, 18565 коп. 10 коп. расходов по уплате  государственной пошлины.

Отказать в удовлетворении встречных исковых требований  в остальной части.

Выдать обществу с ограниченной ответственностью «ПромАльянс», г. Ленинск-Кузнецкий справку на возврат из федерального бюджета 3160 руб. государственной пошлины, уплаченной на основании чек-ордера от 12.12.2019 (операция 60).

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд  в течение месяца со дня его принятия. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                А.Е. Логинова