АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-1375/2022

г. Владивосток

26 октября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 октября 2022 года . 

Полный текст решения изготовлен 26 октября 2022 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Колтуновой Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ТехСтройКорпорация» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 17.02.2004) 

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Приморскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 27.12.2004) 

третье лицо: Акционерное общество «Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики» 

о признании незаконным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 15.07.2021 № 10/38 в редакции решения УФНС России по Приморскому краю от 27.10.2022 №13-14/02920@ (с учетом принятых судом в порядке ст.49 АПК РФ уточнений)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 24.01.2022, диплом, сл.удостоверение, ФИО3 по доверенности от 25.05.2022, диплом, паспорт, 

от налогового органа: ФИО4 по доверенности от 10.01.2022 № 38, диплом, сл.удостоверение, ФИО5 по доверенности от 29.09.2022 №69, диплом, паспорт, 

от третьего лица - не явились, извещены

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТехСтройКорпорация» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения «Об отказе в  привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» от 15.07.2021 № 10/38 в редакции решения УФНС России по Приморскому краю от 27.10.2022 №13-14/02920@ (с учетом принятых судом в порядке ст.49 АПК РФ уточнений).

В ходе судебного разбирательства определением от 04.04.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Акционерное общество «Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики». 

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное разбирательство не явилось, явку компетентных представителей в заседание суда не обеспечило, что в силу части 3 статьи 156 АПК РФ  не является препятствием для проведения заседания в отсутствие указанных лиц.

Заявитель в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном объёме, считает принятое налоговым органом решение нарушает его права и законные интересы в сфере экономической деятельности. Необъективная оценка инспекции в совокупности с неполным исследованием финансово-хозяйственной деятельности резидента СПВ привели к ошибочным выводам об эффективности деятельности налогоплательщика в рамках реализации Соглашения. Оспариваемое решение принято инспекцией без учета обоснованных заявителем разумных причин и особенностей ведения предпринимательской деятельности в статусе резидента СПВ, а также результатов такой деятельности и вклада в развитие экономики региона.

В обоснование своей позиции заявитель указывает, что не согласен с выводами Инспекции о неправомерном применении ООО «ВСТ» в качестве резидента свободного порта Владивосток пониженных налоговых ставок по налогу на прибыль организаций, налогу на имущество организаций, земельному налогу, а также пониженных тарифов страховых взносов. Заявитель указывает, что законодательством не ограничено количество создаваемых юридических лиц с одинаковым составом учредителей и распределением долей между ними, а также количество юридических лиц, в которых одно и то же физическое лицо может занимать должность единоличного исполнительного органа. Факт наличия одних и тех же учредителей обществ сам по себе не может рассматриваться как недобросовестное поведение по созданию юридических лиц, подпадающих под применение льготного режима налогообложения. Инспекцией не установлены реальные взаимосвязи компаний, не дана оценка гражданско-правовым отношениям между компаниями, объединенными в одну группу лиц, а также не указано, в чем именно состоит групповая согласованность действий компаний и как это влияет на условия заключаемых сделок. Заявитель обращает внимание на то, что бизнес-планом по созданию и развитию группы логистическо-складских комплексов на территории Приморского края, являющимся неотъемлемой частью Соглашения, установлено, что в целом ООО «ВСТ» будет создавать ветку бизнеса, направленную на обслуживание внутренних потребностей ООО «ТСК». Проект разработан с целью создания современной логистической инфраструктуры, в ходе которой планируется строительство новых складских помещений, открытых площадок для хранения и современного железнодорожного терминала. Как указывает Заявитель, ООО «ВСТ» в соответствии с учетной политикой вело раздельный учет доходов и расходов от деятельности, осуществляемой при исполнении Соглашения резидентом СПВ, и доходов и расходов от иной деятельности, что подтверждается регистрами бухгалтерского и налогового учета, представленными в инспекцию в ходе выездной налоговой проверки. По мнению Общества, инспекцией не подтверждено нарушение ООО «ВСТ» норм пункта 1 статьи 380 Кодекса и условий Соглашения (пункты 3.3.1, 3.3.2). ООО «ТСК» считает, что все имущество организации, поставленное на баланс в 2017 году, облагается по налоговой ставке 0 процентов в соответствии с Законом Приморского края от 28.11.2003 № 82-КЗ «О налоге на имущество организаций». Общество не согласно с определением срока использования основных средств: ООО «ВСТ» приобрело основные средства, которые учитывались на балансе другой организации (бывшие в эксплуатации), в связи с чем приняло к учету основные средства по остаточному сроку, что соответствует нормам Кодекса (пункт 7 статьи 258 Кодекса). Общество также указывает, что имеет на праве собственности земельные участки, которые приобретены ООО «ВСТ» согласно утвержденному бизнес-плану в рамках исполнения Соглашения и учтены на счете 01 «Основные средства». В отношении каждого объекта налогообложения, задействованного в деятельности ООО «ВСТ» для реализации инвестиционных проектов, применялся порядок налогообложения с учетом положений Федерального закона от 13.07.2015 № 212-ФЗ «О свободном порте Владивосток» (далее - Закон № 212-ФЗ). По мнению заявителя, инспекцией не учтено, что сдача в аренду земельных участков не является нарушением статьи 19 Закона № 212-ФЗ. Также Общество считает неправомерным вывод инспекции об искусственном создании ООО «ВСТ» рабочих мест и о неправомерном применении пониженных тарифов страховых взносов в отношении выплат и иных вознаграждений, начисленных ООО «ВСТ» в пользу своих сотрудников как резидентом СПВ. Заявитель отмечает, что ООО «ВСТ» соблюдены все условия для применения пониженных тарифов страховых взносов. По мнению ООО «ТСК», выводы инспекции направлены на необоснованное лишение ООО «ВСТ» налоговых преференций, установленных действующим законодательством для резидента СПВ.

Налоговый орган с заявленными требованиями не согласен по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему. Ответчик полагает, что принятое решение является законным и обоснованным. В ходе мероприятий налогового контроля установлены факты юридической, экономической и иной подконтрольности указанных лиц, являющихся продавцами/покупателями товаров (работ, услуг) для группы  компаний «ТехСтройКорпорация». 

Инспекцией установлены признаки согласованности действий ООО «ВСТ» и участников группы ТСКР, в том числе: формальный переход работников из одного общества (ООО Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника») в другое (ООО «ВСТ»), что подтверждается опросами; всеми участниками группы компаний, которые зарегистрированы в налоговых органах Приморского края, отчетность представляется с одного IP-адреса, который также используется для осуществления денежных переводов организациями; должностные лица ООО «ВСТ» так же занимают ключевые должности в иных организациях, входящих в группу компаний ТСКР (ООО «Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника»); доверенными лицами ООО «ВСТ» и других участников группы компаний ТСКР выступают одни и те же физические лица; организации, входящие в группу компаний ТСКР, неоднократно осуществляли смену юридического адреса; участниками группы в учредительных документах заявлены одни и те же виды деятельности; основными контрагентами ООО «ВСТ» (покупатели/продавцы) в 2016-2018 гг., как и у иных участников группы, являются организации, которые входят в группу компаний ТСКР; денежные расчеты по взаимоотношениям между ООО «ВСТ» и участниками группы производились в незначительных размерах (то есть полные обязательства по уплате в рамках договорных отношений не исполнены), между организациями отсутствуют акты сверок и акты о зачете взаимных требований; анализ расчетных счетов ООО «ВСТ» показал, что основная доля доходной/расходной частей приходится на операции по реализации товаров (в том числе по договорам комиссии), работ, услуг с участниками группы ТСКР (в том числе по взаимозависимым лицам - ООО «СтройИмпортТехника», ООО «Машсервис»). Налоговый орган считает, что по результатам выездной налоговой проверки им обоснованно сделаны выводы о неправомерном применения ООО «ВСТ» налоговых льгот и преференций, установленных для резидентов СПВ.

Третье лицо - АО «Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики» отзыв по существу заявленных  обществом требований не представило, в письменных пояснениях указало, что на сегодняшний день у АО «КРДВ» отсутствуют действующие заключённые соглашения об осуществлении деятельности на территории Свободного порта Владивосток (СПВ) как с ООО «Восточная строительная техника», так и с ООО «ТехСтройКорпорация», просило рассмотреть заявление ООО «ТехСтройКорпорация» без участия представителя АО «КРДВ».

Из представленных документов судом установлено следующее.

ООО «ТСКР» является правопреемником общества с ограниченной ответственностью «Восточная строительная техника» (ИНН 

<

***>) (далее - ООО «ВСТ», общество, налогоплательщик), о чем в ЕГРЮЛ внесена запись от 28.05.2021 № 2210100022515.

Инспекцией в соответствии со ст. 89 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) проведена выездная налоговая проверка ООО «ВСТ» за периоды 2016- 2018 гг.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт налоговой проверки от 03.11.2020 № 07/04 .

Не согласившись с фактами, изложенными в акте от 03.11.2020 № 07/04, а также с выводами и предложениями проверяющих, Общество в порядке п.6 ст. 100 НК РФ представило 11.12.2020 по ТКС (исх. от 10.12.2020 № б/н, вх. от 11.12.2020 № 034160/1, № 034160/2), 11.12.2020 на бумажном носителе лично (исх. от 10.12.2020 № 68. вх. от 11.12.2020 № 034252), 14.12.2020 на бумажном носителе лично (исх. от 14.12.2020 № 69, вх. от 14.12.2020 № 034309) письменные возражения с дополнительными документами на вышеназванный акт проверки.

По результатам дополнительных мероприятий налогового контроля Инспекцией составлено дополнение от 05.04.2021 к акту проверки от 03.11.2020 № 07/04, которое вместе с извещением от 12.04.2021 № 07-34/3010 получены 12.04.2021 лично представителем ООО «ВСТ» по доверенности от 11.01.2021 № б/н ФИО6 

По результатам рассмотрения акта проверки и представленных по нему дополнений и возражений,  налоговым органом  вынесено решение от 15.07.2021 № 10/38 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», согласно которому ООО «ТСКР» дополнительно начислено 140 370 483,38 руб., в т.ч.: НДС - 8 560 070 руб., налог на прибыль организаций - 54 200 505 руб., налог на имущество организаций - 6 432 631 руб., земельный налог - 2 649 923 руб., страховые взносы - 31 043 556,62 руб., пени в общей сумме 28 871 896,76 руб., штрафные санкции по п. 3 ст. 122 и по п. 1 ст. 123 НК РФ в размере 8 611 901 руб.

Решением УФНС России по Приморскому краю от 08.11.2021 № 13-09/45172@ апелляционная жалоба ООО «ТСКР» оставлена без удовлетворения.

Решением УФНС России по Приморскому краю от 27.01.2022 № 13-14/02920@ решение Межрайонной ИФНС России № 16 по Приморскому краю от 15.07.2021 № 10/38 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» отменено в части вменения штрафных санкций в сумме 8 611 901 руб. и изменено в части наименования на «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Таким образом, в рамках настоящего дела предметом оспаривания является решение Межрайонной ИФНС России № 16 по Приморскому краю от 15.07.2021 № 10/38 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (далее - решение от 15.07.2021 № 10/38), согласно которому ООО «ТСКР» дополнительно начислено 131 758 582,38 руб., в том числе:

НДС - 8 560 070 руб., пени по НДС - 4 074 018,34 руб. (всего - 12 634 088,34

руб.);

налог на прибыль организаций - 54 200 505 руб., пени по налогу на прибыль - 11 386 871,09 руб. (всего-65 587 376,09 руб.);

налог на имущество организаций - 6 432 631 руб., пени по налогу на имущество - 1 998 442,64 руб. (всего - 8 431 073,64 руб.);

земельный налог - 2 649 923 руб., пени по земельному налогу - 592 734,60 руб. (всего - 3 242 657,60 руб.);

страховые взносы - 31 043 556,62 руб., пени по страховым взносам - 10819830,09 руб. (всего - 41 863 386,71 руб.).

Кроме того, Общество обратилось с жалобой в ФНС России на решение от 15.07.2021 № 10/38.

Решением по жалобе от 04.04.2022 № КЧ-4-9/4015@ жалоба Общества оставлена ФНС России по удовлетворения.

Не согласившись с решением от 15.07.2021 № 10/38 в редакции решения УФНС России по Приморскому краю от 27.10.2022 №13-14/02920@, ООО «ТСКР» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с настоящим  заявлением.

Изучив представленные документы, выслушав пояснения сторон, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

Общество не согласно с доводом налогового органа об осуществлении ООО «ВСТ» деятельности в составе группы компаний ООО «Техсгройконтракт» (ООО «ВСТ», ООО «Машсервис», ООО «СтроЙимпорттехника», ООО «Прогресс НК»), а также с доводами о наличии взаимозависимости и подконтрольности между указанными компаниями.

Заявитель сообщает, что налоговым органом не представлены достаточные доказательства такой подконтрольности, аффилированности и взаимозависимости, а обстоятельства, содержащиеся в оспариваемом решении, не соответствуют положениям ст. ст. 20,105.1 НК РФ.

Помимо этого, Общество выражает свое несогласие с вменением ему схемы «дробление бизнеса», так как налоговым органом не приведены четкие и доказанные признаки, указанные в п. I ст. 105.1 НК РФ.

По мнению Заявителя, сделка, заключенная с ООО «Арктика-Прим», не относится к сделкам, заключенным между взаимозависимыми лицами, поскольку проведенный в соответствии со ст. 105.1 НК РФ анализ признаков взаимозависимости применительно к компаниям - сторонам такой сделки и ее должностным лицам, показал отсутствие таковых признаков.

Исследовав доводы по данному эпизоду, суд пришел к следующим выводам.

В силу п. 5 ст. 82 НК РФ (в редакции Федерального закона от 18.07.2017 № 163-ФЗ) доказывание обстоятельств, предусмотренных п.1 ст.54.1 НК РФ и (или) факта несоблюдения условий, предусмотренных п.2 ст.54.1 НК РФ производится налоговым органом при проведении мероприятий налогового контроля в соответствии с разделами V, V.1, V.2 HK РФ.

В силу п.1 ст.54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

В соответствии с п. 2 ст. 54.1 НК РФ при отсутствии обстоятельств, предусмотренных п. 1 ст. 54.1 НК РФ, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ при соблюдении одновременно следующих условий:

1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога:

2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

ООО «ВСТ» зарегистрировано 13.01.2016 по месту учета в ИФНС России по г. Находке (инспекция прекратила свою деятельность путем реорганизации и образования новой инспекции - Межрайонной ИФНС России №16 по Приморскому краю).

С 28.05.2021 ООО «ВСТ» прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО «ТСКР».

В проверяемом периоде ООО «ВСТ» применяло общий режим налогообложения, основной вид деятельности - производство машин и оборудования для добычи полезных ископаемых и строительства (ОКВЭД - 28.92), при этом в проверяемом периоде указанный вид деятельности Обществом не осуществлялся.

28.04.2017 года ООО «ВСТ» получен статус резидента Свободного порта Владивосток (далее - СПВ).

Свободный порт Владивосток представляет собой экономическую модель, целью которой является создание благоприятного климата в регионе для обеспечения роста инвестиций (в том числе иностранных) в региональные проекты.

Положения о Свободном порте Владивосток и о деятельности его резидентов регламентировано Федеральным законом от 13.07.2015 № 212-ФЗ «О свободном порте Владивосток». Особенностью осуществления деятельности в рамках резидента СПВ является получение налоговых преференций, в том числе:

применение пониженной налоговой ставки по налогу на прибыль в размере 0% в течение 5-ти налоговых периодов начиная с периода, в котором была получена первая прибыль от деятельности, осуществляемой в рамках деятельности резидента СПВ. далее - 10% в течение следующих 5-ти налоговых периодов (п. 1.8 ст. 284 НК РФ, ст. 19 Федерального закона «О свободном порте Владивосток», ст. 2(3) Закона Приморского края от 19.12. 2013 № 330-КЗ «Об установлении пониженной ставки налога на прибыль организаций, подлежащего зачислению в краевой бюджет, для отдельных категорий организаций»);

применение пониженной налоговой ставки по налогу на имущество организаций в размере 0% на 5 лет с месяца, следующего за месяцем постановки имущества на баланс организации, далее - 0.5% в течение последующих 5-ти лет в отношении имущества, учитываемого на балансе организаций - резидентов СПВ, вновь созданного и (или) приобретенного (не входящего до приобретения в состав налоговой базы иных налогоплательщиков) в целях ведения деятельности на территории свободного порта Владивосток, не входящего до включения организаций в реестр резидентов свободного порта Владивосток в состав налоговой базы данных организаций, расположенного на территории свободного порта Владивосток и используемого при осуществлении видов деятельности, предусмотренных соглашением об осуществлении деятельности на территории свободного порта Владивосток (п. 1 ст. 380 НК РФ, ст. 19 Федерального закона «О свободном порте Владивосток», п. 4 ст. 2 Закона Приморского края от 28.11.2003 № 82- КЗ «О налоге на имущество организаций»);

применение пониженной налоговой ставки по земельному налогу в размере 0% в течение первых 2-х лет со дня получения статуса резидента СПВ, начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором был получен такой статус, в отношении земельных участков, используемых для осуществления деятельности в рамках исполнения соглашений об осуществлении деятельности на территории свободного порта Владивосток (п. 1 ст. 394 НК РФ, пп. 11 п. 1 ст. 5 Решения Думы Находкинского городского округа от 23.1 1.2005 № 540 «Об утверждении Положения о земельном налоге в Находкинском городском округе»);

применение пониженных тарифов страховых взносов на обязательное пенсионное страхование устанавливаются в размере 6.0%, на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством - 1,5%, на обязательное медицинское страхование - 0.1% (пп. 5 п. 2 ст. 427 НК РФ).

Вместе с тем, в части преференций по налогу на прибыль законодательством установлено, что налогоплательщик-резидент вправе использовать пониженную налоговую ставку в случае, если:

доходы от деятельности, осуществляемой при исполнении одного из соглашений об осуществлении деятельности на территории свободного порта Владивосток, составляют не менее 90 % всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, без учета доходов в виде положительной курсовой разницы, предусмотренных п.11 ч. 2 ст. 250 НК РФ (пп.1 п.2 ст. 284.4 НК РФ);

налогоплательщиком ведется раздельный учет доходов, полученных от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности, и доходов, полученных при осуществлении иной деятельности, в течение всего периода действия соглашения об осуществлении деятельности (пп.2 п.2 ст. 284.4 НК РФ).

Для осуществления деятельности в качестве резидента СПВ между ООО «ВСТ» (резидент) и АО «Корпорация развития Дальнего Востока» (управляющая компания) было заключено Соглашение от 28.04.2017 № СПВ-172/17, в рамках которого предусмотрена реализация следующих инвестиционных проектов:

№1 «Создание и развитие группы логистическо-складских комплексов на территории Приморского края»;

№2 «Выемка и перевозка угля на Солнцевском угольном разрезе в Углегорском районе Сахалинской области».

Для осуществления заявленной деятельности Обществом зарегистрированы обособленные подразделения:

в г. Владивостоке для реализации проекта «Создание и развитие логистически- складских комплексов на территории Приморского края».

- в г. Углегорске для реализации проекта «Выемка и перевозка угля на Солнцевском угольном разрезе в Углегорском районе Сахалинской области».

Кроме того, ООО «ВСТ» осуществляло виды деятельности, облагаемые в рамках общего режима налогообложения (вне рамок Соглашения от 28.04.2017 № CITB-172/17 без использования налоговых преференций резидента СПВ).

Финансово-хозяйственную деятельность ООО «ВСТ» осуществляло по адресу регистрации своего основного офиса (692919, 

<

...>), а также по местам нахождения обособленных подразделений.

В ходе проведения выездной налоговой проверки инспекцией исследован вопрос правомерности осуществления ООО «ВСТ» деятельности в качестве резидента СПВ, а также вопрос правомерности применения налоговых преференций.

По результатам проведенных контрольных мероприятий установлены обстоятельства, свидетельствующие об умышленных действиях ООО «ВСТ», выразившихся в участии Общества в группе компаний «Техстройкорпорация», представляющей объединение формально самостоятельных юридических лиц в единый экономический комплекс, что позволило ООО «ВСТ» неправомерно применить в качестве резидента Свободного порта Владивосток налоговые преференции за 2017-2018 годы в виде освобождения от уплаты налога на прибыль, налога на имущество, земельного налога, применения пониженных тарифов по страховым взносам образующие состав налогового правонарушения, установленного п.1 ст. 54.1 НК РФ.

Так, по результатам мероприятий налогового контроля, проведенных в отношении проверяемого налогоплательщика и его контрагентов, инспекцией установлено, что ООО «ВСТ» и его взаимозависимые лица (ООО «Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника», ООО «Прогресс НК») являются участниками группы компаний «ТехСтройКорпорация» (далее - ТСКР), осуществляют деятельность по продаже, обслуживанию, сдаче в аренду специализированной дорожно-строительной техники.

Деятельность компаний осуществляется по одним и тем же адресам, с привлечением одних и тех же работников, с заключением и исполнением сделок, в основном между участниками группы. Налоговый орган полагает, что налогоплательщики ООО «Машсервис» и ООО «Стройимпорттехника» являются взаимозависимыми и подконтрольными. Согласованность действий всех участников направлена на минимизацию налоговых обязательств в виде создания нового общества - ООО «ВСТ», с формальной реализацией ООО «ТехСтройКорпорация» указанному взаимозависимому лицу объектов недвижимости, земельных участков.

Создание ООО «ВСТ» в структуре холдинга ООО «ТехСтройКорпорация», осуществление ООО «ВСТ» деятельности, направленной на обслуживание внутренних потребностей ООО «ТехСтройКорпорация», и то, что деятельность ООО «ВСТ» не ориентирована на работу с широким кругом потребителей, закреплено в бизнес-планах к инвестиционным проектам, представленных ООО «ВСТ» Управляющей Компании АО «Корпорации Развития Дальнего Востока» для получения статуса резидента Свободного порта Владивосток.

В ходе мероприятий налогового контроля установлены факты юридической, экономической и иной подконтрольности указанных лиц, являющихся продавцами/покупателями товаров (работ, услуг) для группы компаний «ТехСтройКорпорация». Инспекцией установлены признаки согласованности действий ООО «ВСТ» и участников группы ТСКР, в том числе:

формальный переход работников из одного общества (ООО Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника») в другое (ООО «ВСТ»), что подтверждается опросами;

всеми участниками группы компаний, которые зарегистрированы в налоговых органах Приморского края, отчетность представляется с одного IP-адреса, который также используется для осуществления денежных переводов организациями;

должностные лица ООО «ВСТ» так же занимают ключевые должности в иных организациях, входящих в группу компаний ТСКР (ООО «Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника»);

доверенными лицами ООО «ВСТ» и других участников группы компаний ТСКР выступают одни и те же физические лица;

организации, входящие в группу компаний ТСКР, неоднократно осуществляли смену юридического адреса;

участниками группы в учредительных документах заявлены одни и те же виды деятельности;

основными контрагентами ООО «ВСТ» (покупатели/продавцы) в 2016-2018 годах, как и у иных участников группы, являются организации, которые входят в группу компаний ТСКР;

денежные расчеты по взаимоотношениям между ООО «ВСТ» и участниками группы, производились в незначительных размерах (то есть полные обязательства по уплате в рамках договорных отношений не исполнены), между организациями отсутствуют акты сверок и акты о зачете взаимных требований;

анализ расчетных счетов ООО «ВСТ» показал, что основная доля доходной/расходной частей приходится на операции по реализации товаров (в том числе по договорам комиссии), работ, услуг с участниками группы ТСКР (в том числе по взаимозависимым лицам - ООО «СтройИмпортТехника», ООО «Машсервис»).

Также в ходе проверки установлены факты умышленных действий налогоплательщика, выразившихся либо в уклонении от представления достоверных документов, информации, либо в отказе от представления запрашиваемых документов (информации), либо в изменении (искажении) показателей, отраженных в ранее представленных документах в ходе камеральных проверок, что позволяет проверяемому налогоплательщику манипулировать документами и оформлять документы с взаимозависимыми и подконтрольными организациями, входящими в группу компаний ТСКР в зависимости от ситуации.

В силу п. 1 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимость означает существование риска оказания влияния на условия и (или) результаты совершаемых сделок. В соответствии со ст. 105.1 НК РФ при наличии установленных обстоятельств, взаимозависимыми липами могут быть признаны как физические лица, так и юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Под взаимозависимостью понимается влияние, которое могут оказывать особенности отношений между лицами на условия или результаты сделок, совершаемых этими лицами, экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться:

в силу участия одного лица в капитале других лиц;

в соответствии с заключенным между ними соглашением;

при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми.

По результатам анализа федеральных информационных ресурсов, мероприятий налогового контроля проверкой были установлены взаимозависимые лица ООО «ВСТ»: ООО «Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника», ООО «Прогресс НК», а также факты юридической, экономической и иной подконтрольности указанных лиц, в том числе, по руководителям и учредителям (как по физическим лицам, так и по организациям).

Учредителями ООО «ВСТ» являются:

ООО «СтройИмпортТехника» с долей участия в уставном капитале 90%;

ФИО7 с долей участия в уставном капитале 10%.

Должностными лицами, ответственными за финансово-хозяйственную деятельность организации в проверяемом периоде, являлись:

с 13.01.2016 по 24.04.2018 - ФИО7;

с 24.04.2018 по настоящее время - ФИО8.

Заявленный основной вид деятельности с 13.06.2016: «Производство машин и оборудования для добычи полезных ископаемых и строительства» (код ОКВЭД 28.92).

В отношении ООО «СтройИмпортТехника» установлено.

Руководителем и учредителем ООО «СтройИмпортТехника» со 100% долей участия является - ФИО7

Заявленный основной вид деятельности с 07.06.2011: «Торговля оптовая машинами и оборудованием для добычи полезных ископаемых и строительства» (код ОКВЭД 46.63).

Имеет филиалы, обособленные подразделения (в количестве 8), расположенные на территории РФ, в том числе на территории Кемеровской области (по месту нахождения взаимозависимого лица ООО «Прогресс IIK»).

Имеет обособленное подразделение филиал «СИТ-Находка», которое расположенное по адресу: 692919, 

<

...>. Дата постановки филиала на учет - 03.11.2015 (дата постановки на учет ООО «ВСТ» - 13.01.2016).

Справки 2-НДФЛ поданы по Находкинскому филиалу:

За 2017 год на 3 сотрудников:

ФИО9, который также получал доход в трех организациях, в том числе - ООО «ВСТ»;

ФИО10, который также получал доход в двух организациях, в том числе - ООО «Алгол ДВ» (ранее - ООО «Арктика-Прим»);

 ФИО11, который также получал доход в двух организациях, в том числе - ООО «Алгол ДВ» (ранее - ООО «Арктика-Г1рим»).

За 2018 год на 4 сотрудников:

ФИО9, который также получал доход в трех организациях, в том числе - ООО «ВСТ»;

ФИО10, который также получал доход в трех организациях, в том числе - ООО «ВСТ» и ООО «Алгол ДВ» (ранее - ООО «Арктика-Прим»);

 ФИО11, который также получал доход в двух организациях, в том числе - ООО «Алгол ДВ» (ранее - ООО «Арктика-Прим»);

ФИО12, который также получал доход в двух организациях, в том числе - ООО «Алгол ДВ» (ранее - ООО «Арктика-Прим»).

В отношении ООО «Машссрвис» установлено следующее.

Заявленный основной вид деятельности с 07.06.2011 - «Торговля оптовая машинами и оборудованием для добычи полезных ископаемых и строительства» (код ОКВЭД 46.63).

Руководителями ООО «Машсервис» являлись:

с 25.09.2014 по 27.02.2017 - ФИО8 (с 24.04.2018 по настоящее время - генеральный директор ООО «ВСТ»);

с 28.02.2017 по 12.03.2020 - ФИО13;

с 13.03.2020 по настоящее время - ФИО14.

В связи с отсутствием в штате бухгалтера обязанности по ведению бухгалтерского учета возложены на генерального директора (приказы от 01.10.2014 № б/н, от 28.02.2017 № б/н).

Уставный капитал1 ООО «Машсервис» составляет 100 000 руб. Единственным учредителем ООО «Машсервис» (с 22.03.2017 - по настоящее время) является ФИО13 (доля участия 100%).

Учредителями ООО «Машсервис» являлись:

- с 25.09.2014 по 21.03.2017 - ФИО8 (доля участия 100%) - в проверяемом периоде;

с 22.03.2017 - по 22.06.2020 - ФИО13 (доля участия 100%);

с 22.06.2020 по настоящее время - ФИО14 (доля участия 100%).

По результатам анализа справок 2-НДФЛ, представленных ООО «Машсервис» в налоговые органы по месту учета, нахождения и деятельности своих обособленных подразделений (ООО Машсервис - Сахалин, Владивосток, Находка), установлено, что основная часть работников, принятых ООО «ВСТ» для исполнения должностных обязанностей по одноименным адресам осуществления деятельности «ВСТ», ранее являлись работниками ООО «Машсервис», что подтверждается протоколами допросов свидетелей, а перевод из одной организации в другую носил лишь формальный характер.

 В отношении ООО «Прогресс НК» установлено следующее.

Учредителем с даты регистрации (07.08.2018) по настоящее время является ООО «ВСТ» (доля участия 100%).

Руководителем с даты регистрации по настоящее время является ФИО15.

14.12.2020 регистрирующим органом принято решение № 5498 о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ (наличие в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, в отношении которых внесена запись о недостоверности).

Необходимо отметить, что ООО «Прогресс НК» было зарегистрировано по месту нахождения филиала ООО «СтройИмпортТехника».

Согласно информационному ресурсу общество с даты регистрации отчетность не сдавало, в том числе не представляло сведений (справок) по форме 2-НДФЛ.

Заявленный основной вид деятельности «Ремонт машин и оборудования» (код ОКВЭД 33.12). В проверяемом периоде на праве собственности имущество, транспортные средства, земельные участки, не зарегистрированы.

Помимо этого, проверкой установлены и другие признаки взаимозависимости:

перекрестное учредительство/руководство. Основным учредителем, а также поставщиком для ООО «ВСТ» (доля участия 90%) является ООО «СтройИмпортТехника». Руководители ООО «ВСТ»: ФИО7 (в период с 13.01.2016 по 24.04.2018) осуществлял одновременное руководство, а также являлся учредителем ООО «ВСТ» и ООО «СтройИмпортТехника»; ФИО8 (с 24.04.2018 по настоящее время) одновременно является руководителем ООО «ВСТ» и ООО «Машсервис» (с даты постановки общества на учет с 25.09.2014 по настоящее время), единственным учредителем ООО «Машсервис» (с 25.09.2014 по настоящее время), а также заявителем при регистрации ООО «Прогресс НК» (07.08.2018).

один адрес нахождения организаций (обособленных подразделний): 692919, 

<

...>: ООО «ВСТ», ОП ООО «СтройИмпортТехника - филиал «СИТ-Находка», ОП «Машссрвис-Находка»;

690012 

<

...>: ООО «Машсервис», OП ООО «ВСТ» - «ВСТ-Владивосток», ОП «Машсервис-Владивосток»;

заявленный идентичный (аналогичный) вид деятельности;

один номер контактного номера (заявлен в разделе «Сведения о налогоплательщике» налоговой отчетности);

один IP-адрес, расчетные счета, открытые в одних и тех же банковских учреждениях;

займы производится внутри группы компаний.

В 2016 году у ООО «ВСТ» отсутствовали работники (за исключением 1 должностного лица - руководителя), что позволяет сделать вывод, что фактически виды деятельности, осуществляемые ООО «ВСТ» в указанном периоде, осуществлялись взаимозависимыми лицами (в том числе ООО «Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника» и ООО «УК «ТехСтройКонтракт»), что также подтверждается справками 2-НДФЛ и показаниями свидетелей.

Таким образом, материалами проверки достоверно подтверждается, что группой компаний «Техстройкорпорация» создана искусственная ситуация по реализации одноименных работ (услуг) внутри группы на одноименной территории, с целью снижения налоговых обязательств путем формального соблюдения действующего законодательства и создания видимости действий нескольких налогоплательщиков, прикрывающих фактическую деятельность одного налогоплательщика.

Суд считает, что по результатам рассмотрения материалов проверки, инспекция пришла к обоснованному выводу о том, что целью таких действий, в отношении ООО «ВСТ» является уклонение от уплаты налогов, страховых взносов путем формального заключения с указанными лицами взаимных договоров на оказание работ, услуг, по условиям которых общества от имени друг друга могли совершать действия по оформлению сделок купли-продажи с покупателями товаров, что позволяло распределять между собой полученную выручку в целях минимизации налоговых обязательств и получения необоснованной налоговой экономии. Реализация работ, услуг, осуществлялась участниками группы (в том числе ООО «ВСТ») преимущественно в пределах одноименных площадей, используемых всеми обществами, при этом, площади фактически не представляли собой самостоятельную точку с автономной системой учета. Трудовую деятельность фактически осуществляли одни и те же сотрудники, которые воспринимали указанные общества как единый субъект предпринимательской деятельности.

Таким образом, налоговым органом приведены достаточные доказательства, свидетельствующие о нарушении проверяемым налогоплательщиком положений п.1 ст. 54.1 НК РФ выражающееся в умышленном создании схемы организованной группой взаимозависимых и подконтрольных юридических лиц группой компаний «Техстройкорпорация», основной целью которой было незаконное применение ООО «ВСТ» налоговой экономии.

Суд обращает внимание заявителя, что выводы о взаимозависимости и подконтрольности проверяемого лица группе компаний ООО «Техстройкорпорация» сделаны налоговым органом на основании совокупности фактов и обстоятельств, установленных инспекцией по результатам проведения выездной налоговой проверки, соответственно и оценка обоснованности такого вывода должна производиться, исходя общего контекста деятельности проверяемого лица, а не каждого довода в отдельности.

Применительно к ссылкам заявителя на арбитражную практику суд отмечает следующее. Поскольку каждое решение принимается судебными органами по результатам рассмотрения материалов конкретного дела, выводы суда не могут безоговорочно распространяться на аналогичные споры. В целом, налоговые органы руководствуются законодательными актами о налогах и сборах, к числу которых судебная практика не относится, поскольку российское право не является прецедентным. Таким образом, приведенные налогоплательщиком ссылки на арбитражную практику в данном конкретном случае не могут являться обстоятельством, опровергающим выводы налогового органа.

ООО «ТСК» выражает несогласие с выводом Инспекции о неправомерном применении ООО «ВСТ» налоговых вычетов по НДС  в размере 8560070 руб., а также о выявленных нарушениях при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2017 год, в части неправомерного включения в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации стоимости запасных частей к дорожно-строительной технике по сделкам с контрагентом ООО «Арктика-Прим» в сумме 47555944 руб.

Заявитель указывает, что ООО «ВСТ» представлены в Инспекцию документы, подтверждающие поставку товара указанным контрагентом, соблюдены все условия, предусмотренные Кодексом для применения налоговых вычетов по НДС. По мнению Общества, наличие технических ошибок в товарной накладной по форме ТОРГ-12 само по себе не может являться основанием для отказа в праве на налоговый вычет по НДС. Также отсутствие товарно-транспортной накладной не свидетельствует о нереальности хозяйственных операций и не влияет на право налогоплательщика применить налоговый вычет по НДС. Приобретенные товары приняты на учет и использованы ООО «ВСТ» в хозяйственной деятельности (при выполнении сервисных и ремонтных работ), что подтверждается представленными документами (карточки счетов, технические акты, заказы-наряды). Инспекцией не учтено, что сама по себе взаимозависимость участников сделки (ООО «ВСТ» и ООО «Арктика-Прим») не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной. Заявитель отмечает, что оплата за товар (запчасти и оборудование) по договору поставки произведена ООО «ВСТ» на расчетный счет ООО «Алгол ДВ» (правопреемника ООО «Арктика-Прим»). Инспекцией не установлены факты обналичивания денежных средств ООО «ВСТ», ООО «Алгол ДВ», ООО «ТСК» либо должностными лицами указанных организаций.

Рассматривая доводы сторон по данному эпизоду, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи; товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций по реализации работ (услуг), местом реализации которых в соответствии со ст. 148 НК РФ не признается территория Российской Федерации, за исключением операций, предусмотренных ст. 149 НК РФ (п.2 ст.171 НК РФ).

Исходя из п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 2.1, 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ.

Согласно п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пунктами 5, 5.1 и 6 ст. 169 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных ст. 172 НК РФ и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, из системного анализа ст.ст.169, 171, 172 НК РФ следует, что основанием для вычета по НДС является совокупность наступивших обстоятельств: приобретение налогоплательщиком товара (работ, услуг) для использования в облагаемых операциях, принятие на учет указанных товаров (работ, услуг) и наличие надлежащим образом оформленного счета-фактуры. При этом налоговые последствия в виде применения налоговых вычетов по НДС правомерны лишь при наличии документов, отвечающих требованиям достоверности и подтверждающих реальные хозяйственные операции.

Реализация права на налоговый вычет по НДС носит заявительный характер, и право на вычет у налогоплательщика возникает при наличии счета-фактуры и первичных документов, подтверждающих хозяйственную операцию. В этой связи, именно на налогоплательщика возложена обязанность доказать правомерность и обоснованность применения налоговых вычетов, в том числе путем представления соответствующих документов.

Таким образом, при решении вопроса о правомерности применения налоговых вычетов, налоговым органом в соответствии с приведенными выше правовыми нормами учитываются не только наличие документов, подтверждающих факты оформления сделки, принятия товара (работ, услуг) к бухгалтерскому учету, их оплаты, в том числе, НДС, но и результаты встречных проверок, достоверность, комплектность и непротиворечивость представленных документов; оценивается не только формальное соответствие представленных документов требованиям закона, но и действительное наличие тех обстоятельств, с которыми НК РФ связывает предоставление права на вычет НДС.

В силу п.1 ст.9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - Закон № 402-ФЗ) каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Исходя из п.4 ст.9 Закона № 402-ФЗ первичные учетные документы составляются по формам, утвержденным руководителем экономического субъекта. При этом каждый первичный учетный документ должен содержать все обязательные реквизиты, установленные п.2 ст.9 Закона № 402-ФЗ.

Верховным Судом Российской Федерации в Определении от 29.11.2016 № 305-КГ16- 10399 указано, что поскольку в силу п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ применение налоговых вычетов по НДС связывается с приобретением товаров (работ, услуг), их принятием к учету, реальность соответствующих хозяйственных операций также является необходимым условием для использования налоговых вычетов.

Как установлено в ходе выездной налоговой проверки, между ООО «ВСТ» и ООО «Арктика-Прим» заключен договор поставки от 15.08.2017 № А-П/ВСТ/020, по условиям которого ООО «Арктика-Прим» (Поставщик) обязуется осуществить ООО «ВСТ» (Покупатель) поставку запасных частей к дорожно-строительной технике и оборудования в комплекте с документацией. Налоговые вычеты заявлены в налоговых декларациях по НДС за 3, 4 кварталы 2017 года по счетам-фактурам, выставленным в 2017 году.

Согласно счетов-фактур, выставленных ООО «Арктика-Прим» в адрес ООО «ВСТ», покупателем ООО «ВСТ» приобретены запасные части как мелких, средних размеров (фильтры, листы, датчики, кольца, уплотнители, прокладки, аккумуляторы, гидроцилиндры, стекла лобовые, предпусковые обогреватели и др.), так и крупных размеров (ковши скальные стандартные, усиленные на общую сумму).

В ходе проведения выездной налоговой проверки, установлены обстоятельства, свидетельствующие о несоблюдении ООО «ВСТ» положений п.1ст.54.1 НК РФ, выразившиеся в уменьшении ООО «ВСТ» налоговой базы и суммы подлежащего уплате налога, в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), подлежащих отражению в налоговой отчетности общества по взаимоотношениям с участником группы «Техстройкорпорация» - ООО «Арктика-Прим».

В ходе судебного разбирательства судом установлено, что по результатам мероприятий налогового контроля, проведенных в отношении поставщика товара ООО «Арктика-Прим», с учетом обстоятельств деятельности проверяемого налогоплательщика, проверкой установлено, что ООО «ВСТ» использован формальный документооборот по взаимоотношениям с участником группы «Техстройкорпорация» - поставщиком ООО «Арктика-Прим» для неправомерного заявления налоговых вычетов по НДС и учета расходов, учитываемых в целях налогообложения налога на прибыль, что подтверждается следующими обстоятельствами:

Представление ООО «Арктика-Прим» и правопреемником ООО «Алгол ДВ» неполного пакета документов (договор поставки, счета-фактуры, товарные накладные, карточка счета 60, выписки из книг покупок, продаж в отношении указанного контрагента). Иные документы (путевые листы, товарно-транспортные накладные, железнодорожные накладные, акты приема-передачи, доверенности на получение товара, приходные ордера и др.), необходимые для установления фактических обстоятельств совершения сделки, подтверждения факта взаимоотношений между обществами, принятия расходов по взаимоотношениям с контрагентом ООО «Арктика-Прим», проверяемым налогоплательщиком не представлены.

Представленные ООО «ВСТ» к проверке товарные накладные не содержат обязательные реквизиты, сведения, необходимые для признания расходов в целях налогообложения прибыли и принятия к вычету НДС (п. 1 ст. 252, п. 1 ст. 172 НК РФ, ч. 2 ст. 9 Закона о бухгалтерском учете, Письма ФНС России от 16.06.2017 №, Минфина России от 04.02.2015 №), в том числе: о количестве мест товарно-материальных ценностей (ТМЦ), массе груза (нетто, брутто); расшифровки и должности материально-ответственных лиц, принявших груз «Груз принял и получил грузополучатель» (для перевозки), либо представителя поставщика принявшего груз для доставки в адрес покупателя (водитель, экспедитор или иное лицо); о транспортных накладных, на основании которых осуществлены перевозки товара; о прилагаемых паспортах, сертификатах, виде упаковки; реквизиты доверенностей лица, принявшего товар.

Доводы общества о том, что отсутствие товарно-транспортных накладных не свидетельствует о нереальности хозяйственных операций и не влияет на право налогоплательщика применить налоговый вычет, поскольку необходимость их представления не предусмотрена статьями 171, 172 НК РФ, несостоятельны.

Товарно-транспортные накладные являются подтверждающими документами не только при принятии расходов по налогу на прибыль организаций, но и при установлении правомерности применения вычета по НДС, так как именно ТТН (или путевым листом) подтверждается сам факт прибытия товаров покупателю перед их принятием на бухгалтерский учет, как того требует ст. 172 НК РФ.

Как отмечалось выше, товарные накладные по спорным операциям не содержат фактических данных, связанных с транспортировкой товаров, оказанием транспортных услуг. При этом обществом не представлены какие-либо документы по транспортировке товара, несмотря на то, что такие документы должны были быть составлены, исходя из характера исполнения сделки.

Представленные в составе возражений на дополнение к акту выездной налоговой проверки документы по взаимоотношениям с ООО «Арктика-Прим» (спецификации, акты приема-передачи, технические акты, заказы-наряды, анализ счета 60) не могут быть приняты в качестве доказательства фактов приобретения, движения, использования ООО «ВСТ» запасных частей, приобретенных у поставщика ООО «Арктика-Прим», при выполнении сервисных/ремонтных работ дорожно-строительной техники (отсутствие существенных условий поставки в спецификациях, отсутствие собственноручных подписей на документах, акты не содержат сведений о месте проведения и лицах, непосредственно выполнявших ремонтные работы и т.д.).

По результатам анализа условий договора, заключенного между ООО «ВСТ» и ООО «Арктика-Прим», установлено, что сторонами не определены существенные условия договора поставки: цена товара, номенклатура, сведения о производителе, информация о действующих ГОСТах и ТУ, качестве товаров. Все существенные условия указаны в приложениях к договору, которые не представлены к проверке, что свидетельствует о том, что наименование товара и количество в счетах-фактурах, указаны заявленными по документам лицами, произвольно по своему усмотрению, либо по его указанию иными лицами.

Последняя налоговая декларация по НДС, по налогу на прибыль представлена ООО «Арктика-Прим» в ИФНС по г. Находке Приморского края за 3 квартал 2017 с нулевыми показателями, а за 4 квартал 2017 - не представлена. При этом согласно данных книг покупок ООО «ВСТ» за 3, 4 кварталы 2017, Обществом в состав налоговых вычетов включены суммы налога по счетам-фактурам, оформленным от имени ООО «Арктика- Прим».

Договор на поставку запчастей был заключен в одном месяце (август 2017) как с ООО «Арктика-Прим», так и с ООО «Алгол ДВ», что в отсутствие документов, подтверждающих поставку товара (в том числе путевые листы, товарно-транспортные накладные) ставит под сомнение исполнителя по сделке.

Руководителем и единственным учредителем ООО «Арктика-Прим» с даты регистрации до реорганизации (31.10.2017) являлся ФИО16. Согласно справкам 2-НДФЛ ФИО16 получал доход от ООО «Арктика-Прим» только в 2016- 2017 годах. Тогда как с 2013 года (включая 2019 год) получает доход в ООО «Алгол ДВ».

Согласно анализу информационного ресурса АИС Налог-3 ООО «ВСТ» - ООО «Алгол ДВ» (доля вычетов 99,46%) имеется закольцованность на контрагенте 2 звена через ООО «УК ТСК», а также через контрагента 2 звена ООО «Машсервис» имеется закольцованность на 3 звене, в том числе на ООО «УК ТСК» и обратно на ООО «Алгол ДВ».

У ООО «Арктика-Прим» отсутствуют расходы на транспортировку приобретаемых товаров, в дальнейшем реализованных в адрес ООО «ВСТ». Товары приобретались у поставщиков, находящихся территориально удаленно от места осуществления деятельности контрагента (Приморский край).

Фактически товар использовался иными обособленными подразделениями - участниками группы «Техстройкорпорация», осуществляющими одноименные виды деятельности с ООО «ВСТ», по местам фактического нахождения товара.

Совокупность установленных проверкой обстоятельств, свидетельствует о невыполнении соответствующих хозяйственных операций (ремонтных работ) по приобретению запасных частей ООО «ВСТ» именно у ООО «Арктика-Прим»

В ходе осмотра офисных помещений ООО «УК ТСК», расположенных по адресу: 125315, 

<

...>, Инспекцией установлено, что в указанном помещении хранятся документы всех организаций, входящих в группу компаний «Техстройкорпорация», в том числе ООО «ВСТ», ООО «Арктика-Прим», ООО «Алгол ДВ»; оформление бухгалтерских и первичных документов (в том числе касающихся деятельности ООО «ВСТ», ООО «Алгол ДВ») осуществляется указанными организациями по одному адресу.

В ходе проведения осмотра складских помещений установлено единовременное хранение запасных частей как принадлежащих ООО «Арктика-Прим», так и принадлежащих ООО «Алгол ДВ». При этом установить факт принадлежности этих запчастей именно к ООО «Арктика-Прим» не представляется возможным.

Налоговым органом в ходе мероприятий налогового контроля также  установлено наличие аналогичных обстоятельств (отсутствие документального подтверждения хранения и транспортировки товаров, непредставление документов) по сделкам ООО «Арктика-Прим» с иной компанией (ООО «УК «ТСК»).

Кроме того,  установлено отсутствие оплаты за товар по договору поставки в установленные сроки, что существенно нарушает условия договора (в дальнейшем перечисление денежных средств осуществлено в адрес правопреемника ООО «Алгол ДВ»),

Следует отметить, что в соответствии с положениями п.4 ст.101 НК РФ при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа.

С учетом изложенного ссылка заявителя на тот факт, что налоговый орган ссылает на протокол допроса свидетеля (протокол допроса от 27.09.2019, составленный в отношении ФИО16), полученный от УМВД России по Приморскому краю, несостоятельна.

Как указано выше по тексту настоящего решения, выводы о совершении Обществом налогового правонарушения основаны на совокупности фактов и обстоятельств, установленных инспекцией по результатам проведения выездной налоговой проверки.

Совокупность указанных обстоятельств, с учетом единого центра оформления документов по взаимоотношениям между участниками группы, отсутствия между участниками группы оплаты за поставленные товары (работы, услуги), наращивание кредиторской задолженности, подтверждает факт формального оформления группой документов по взаимоотношениям между продавцом - ООО «Арктика-Прим» и покупателем - ООО «ВСТ». 

Принимая во внимание вышеизложенное, доначисление налоговым органом НДС в размере 8560070 руб., а также налога на прибыль в сумме  47555944 руб. произведено правомерно.

ООО «ТСК» выражает несогласие с выводом Инспекции о неправомерном завышении внереализационных доходов и неправомерном включении в состав внереализационных расходов задолженности перед компанией Pilar Limited Trading (в виде курсовых разниц).

Заявитель считает, что законодательство Российской Федерации о налогах и сборах и бухгалтерском учете не содержит норм, позволяющих налогоплательщику не производить перерасчет в рубли обязательства и денежные активы, выраженные в валюте, даже если эти обязательства (активы) не связаны с реализацией товаров (работ, услуг), а направлены только на возмещение расходов. По мнению заявителя, обязательства перед агентом (Pillar Limited Trading), в том числе по компенсации (возмещению) издержек (расходов) по оплате за приобретаемый товар, платежи за который осуществляет агент (Pillar Limited Trading) в соответствии с условиями агентского договора, возникают непосредственно у ООО «ВСТ», и поскольку платежи агента и обязательства принципала вернуть (возместить) их выражены в валюте, то они требуют переоценки. ООО «ТСК» отмечает, что ввоз товара на территорию Российской Федерации подтвержден, в том числе данными таможенного органа, что свидетельствует о том, что оплата иностранному контрагенту произведена в полном объеме; техника, ввезенная по данному контракту, поставлена на учет.

Судом установлено, что ООО «ВСТ» в 2018 году в состав внереализационных доходов и внереализационных расходов включены курсовые разницы в сумме 5 340 281 руб. и 31 778 048 руб. соответственно, исчисленные с кредиторской задолженности перед иностранной компанией Pillar Limited Trading.

В проверяемом периоде ООО «ВСТ» в режиме импорта ввезены карьерные самосвалы Tonly в количестве 16 единиц и запчасти к ним (страна происхождения Китай).

Дорожно-строительная техника ввезена по ГТД №№ 10702070/190418/0047990 и 10702070/180418/0006784 в рамках контракта от 28.12.2017 № FW2018YW2Z004, заключенного с продавцом - иностранной компанией Inner Mongolia Firmaco Import&Export Co., Ltd. (Китай) на сумму 2 143 400 дол. США.

В соответствии с дополнительным соглашением от 28.12.2017 № 1Т к контракту от 28.12.2017 № FW2018YW2Z004, компания Inner Mongolia Firmaco Import&Export Co., Ltd. и ООО «ВСТ», пришли к соглашению о том, что любые платежи по указанному контракту за ООО «ВСТ» вправе осуществлять компания Pillar Limited Trading.

Согласно условиям контракта, при отсутствии оплаты товара, отгрузка производится не будет, что свидетельствует о том, что оплата поставщику за товар произведена в полном объеме.

Также между ООО «ВСТ» и Pilar Trading Limited заключен агентский договор от 28.12.2017 № 001 (далее - Агентский договор). Указанный Агентский договор представлен ООО «ВСТ» в Инспекцию только с дополнениями к возражениям на акт выездной налоговой проверки, в Агентском договоре не указаны банковские реквизиты Pilar Trading Limited.

Согласно пункту 1.1 Агентского договора, Pilar Trading Limited (агент) по поручению принципала (ООО «ВСТ») от своего имени и за счет принципала осуществляет при необходимости платежи в рамках Контракта, в том числе оплату за приобретаемый принципалом в рамках Контракта товар.

Все необходимые платежи осуществляются агентом за счет собственных средств путем перечисления денежных средств на банковские реквизиты поставщика Inner Mongolia Firmaco Import&Export Co., Ltd (пункт 1.3 Агентского договора).

В соответствии с Приложением к Агентскому договору принципал поручает, а агент принимает на себя обязательства произвести в рамках Контракта платеж в размере 2 143 400 долларов США, условия оплаты: предоплата 30 процентов от суммы Контракта в течение 5 дней после подписания договора, 70 процентов стоимости каждой единицы товара в течение 5 дней после уведомления о готовности данной единицы товара к отгрузке и приема каждой единицы на заводе- изготовителе Tonly.

Согласно пункту 5 Приложения к Агентскому договору принципал обязуется вернуть агенту денежные средства (2143400 долларов США) в течение 360 календарных дней с момента их зачисления на расчетный счет поставщика (Inner Mongolia Firmaco Import&Export Co., Ltd).

Принципал обязуется оплатить агенту вознаграждение в размере 1,5 процентов годовых в долларах США одновременно с возвратом денежных средств (2 143 400 долларов США).

Дополнительное соглашение от 28.12.2017 № 1Т со стороны Pillar Limited Trading подписано от имени директора ФИО17, при этом налогоплательщиком не представлены какие-либо документы и информация в отношении указанного лица позволяющие идентифицировать данного гражданина, установить место осуществления им деятельности, а также провести мероприятия налогового контроля (информация о ИНН, о паспортных, иных данных).

Согласно сведениям, содержащимся в базах данных «Bureau van Dijk» в отношении Pilar Trading Limited отсутствуют сведения о директорах (в том числе о директоре ФИО17), менеджерах, акционерах, бенефициарных владельцах.

Инспекцией у заявителя истребовались документы (информация) по взаимоотношениям с компанией Pilar Limited Trading (требования от 24.02.2021 № 10- 34/1094, от 01.03.2021 № 10-34/1159). В частности, документы, подтверждающие полномочия ФИО17 на подписание документов от имени Pilar Limited Trading, информация, позволяющая идентифицировать ФИО17; пояснения о месте, способе и т.п. подписания документов с компанией Pilar Limited Trading, деловая переписка с указанной компанией; информация о расчетах с компанией Pilar Limited Trading; пояснения о причинах не предоставления в ходе выездной налоговой проверки агентского договора от 28.12.2017 №001, заключенного между ООО «ВСТ» (принципал) и компанией Pilar Limited Trading (агент) (агентский договор был представлен только с дополнениями к возражениям на акт налоговой проверки); пояснения о порядке расчетов с агентом, о суммах выплаченных агентских вознаграждений, о причинах неисполнения ООО «ВСТ» обязательств по агентскому договору в части возврата агенту денежных средств (2 143 400 дол. США) в течение 360 календарных дней с момента их зачисления на расчетный счет поставщика; отчеты агента Pilar Limited Trading с детализацией услуг, акты сдачи-приемки оказанных агентом услуг, поручения принципала агенту и т.п.

Запрашиваемые налоговым органом документы, пояснения, информация общество не представило со ссылкой на то, что подробные письменные пояснения были представлены в рамках требования от 23.12.2019 № 07/4607 и в возражениях. Между тем, ООО «ВСТ» фактически не были представлены истребуемые инспекцией вышеуказанные документы и пояснения (пояснения о месте, способе и т.п. подписания документов с компанией Pilar Limited Trading, деловая переписка с указанной компанией; пояснения о порядке расчетов с агентом, о причинах неисполнения ООО «ВСТ» обязательств по агентскому договору в части возврата агенту денежных средств; отчеты агента Pilar Limited Trading с детализацией услуг, акты сдачи-приемки оказанных агентом услуг, поручения принципала агенту и др.).

Кроме того, инспекцией в адрес руководителя ООО «ВСТ» ФИО8 (в связи с его неявкой на допрос в качестве свидетеля) было направлено требование от 24.02.2021 № 10-34/1093 по вопросам, касающимся финансовохозяйственной деятельности ООО «ВСТ» за проверяемый период и взаимоотношений общества с компанией Pilar Limited Trading. Пояснения, информация ФИО8 не представлены.

ООО «ТСКР» вместе с позицией от 27.05.2022, ходатайством от 24.06.2022 № б/н направлены документы, ранее не предоставленные в налоговый орган - уведомление об отказе от должности секретаря и директора компании Pilar Limited Trading, согласие ФИО17 занять должность директора Pilar Limited Trading, свидетельства о регистрации/продолжении регистрации Pilar Limited Trading, учредительный договор и устав Pilar Limited Trading, ежегодный отчет, копия запроса ООО «ТСКР» от 16.12.2021 в адрес компании Pilar Limited Trading, копия письма Pilar Limited Trading от 05.05.2022 с приложением платежных документов от 09.01.2018 и от 15.03.2018.

Между тем, представленные на стадии рассмотрения дела документы, не были исследованы налоговым органом ни в ходе проверки, ни в ходе рассмотрения апелляционной жалобы. Обстоятельства, не исследованные в рамках налоговой проверки, в том числе, об отсутствии раздельного учета хозяйственных операций, не могут быть восполнены судом при рассмотрении дела о правомерности доначисления сумм налогов,  поскольку суд не может подменять собой налоговый орган и в компетенцию суда не входят функции налогового контроля и дополнение материалов проверки новыми обстоятельствами.

Также согласно данных актива баланса компании Pilar Trading Limited, имеется информация о том, что дебиторская задолженность контрагентов перед компанией составила:

по состоянию на 31.12.2017 - 2 971 дол. США;

по состоянию на 31.12.2018 - 2 014 дол. США.

Таким образом, дебиторская задолженность Pilar Trading Limited образовалась до 2018 года, и не может включать в себя задолженность ООО «ВСТ».

Кроме того, из анализа пакета документов, представленных ПАО «Промсвязьбанк» в отношении исполнения паспорта сделки № 18040009/0000/0000/2/1 по контракту от 28.12.2017 № FW2018YW2Z004 установлено отсутствие данных о дополнительном соглашении от 28.12.2017 № 1Т, в разделе 2 «Реквизиты нерезидента (нерезидентов)» нерезидентом указана только одна компания Inner Mongolia Firmaco Import&Export Со., Ltd.

Инспекцией в ходе анализа документов, полученных по результатам выездной налоговой проверки ООО «Алгол ДВ», установлено, что между ООО «Алгол ДВ» и компанией Pilar Trading Limited был заключен договор продажи, согласно которому директором указанной иностранной компании является гражданин Slobodan Perovic. В договоре указаны сведения о банке (АО Европейско-российский банк) и номере счета (1195903).

При этом в Агентском договоре, заключенном между ООО «ВСТ» и Pilar Trading Limited, сведения о банке и номере счета отсутствуют, директором указан ФИО17 Также отличаются сведения об адресе иностранной компании.

Учитывая совокупность вышеизложенных обстоятельств, кредиторская задолженность ООО «ВСТ» перед иностранной компанией Pilar Limited Trading по состоянию на 31.12.2018 в сумме 148 903 284 руб. (2 143 340 дол. США), является сомнительной.

Кроме того, по условиям дополнительного соглашения от 28.12.2017 № IT Pilar Limited Trading приобрела права требования долга, вытекающие из контракта от 28.12.2017 № FW2018YW2Z004, по цене, равной номинальной стоимости, которая была выражена в иностранной валюте. Под номинальной стоимостью, понимается величина обязательств должника ООО «ВСТ», вытекающих из контракта от 28.12.2017 № FW2018YW2Z004, выраженных в иностранной валюте в сумме 2 143 400 дол. США.

В соответствии с п. 10 ст. 272 НК РФ расходы, выраженные в иностранной валюте, для целей налогообложения пересчитываются в рубли по официальному курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации на дату признания соответствующего расхода.

Номинал права требования в силу ст. 270 НК РФ для целей налогообложения прибыли организаций в расходах (в том числе при признании соответствующей задолженности безнадежной) не учитывается. Учитывая изложенное, переоценка номинала права требования, выраженного в иностранной валюте, а также отражение в доходах (расходах) курсовых разниц, возникающих в связи с изменением официального курса иностранной валюты, в которой выражено приобретенное налогоплательщиком право требования, для целей налогообложения прибыли организаций не производятся.

Таким образом, в соответствии с указанными положениями ст. 272 НК РФ, в день подписания сторонами соглашения уступки прав требования долга, иностранный контрагент обязан был определить расходы по приобретению права требования долга как равный рублевому эквиваленту цены приобретения, определенной дополнительным соглашением уступки, рассчитанному по официальному курсу иностранной валюты к рублю РФ, установленному Банком России на эту дату.

Соответственно, после даты признания, указанные расходы уже не подлежат переоценке в связи с изменением официального курса иностранной валюты к рублю РФ, установленному Банком России, следовательно, и курсовых разниц не образуется.

Поскольку право требования долга приобретено за цену, равную величине обязательств, подлежащих погашению, доходы и расходы в иностранной валюте равны.

В рассматриваемой ситуации, у ООО «ВСТ» отсутствует подлежащая переоценке задолженность перед иностранным контрагентом, стоимость которой выражена в иностранной валюте, а также отсутствуют расходы на погашение долга.

В учетом изложенного, вывод налогового органа о том, что заявителем в нарушение п. 1 ст. 54.1, ст. 250, 265 НК РФ неправомерно завышены внереализационные доходы за 2018 год на сумму курсовых разниц – 5 340 281руб., а также в нарушение п. 1 ст. 54.1, ст. 272, ст. 318 - 320 НК РФ ООО «ВСТ» неправомерно в состав внереализационных расходов включена переоценка (курсовые разницы) номинала документально неподтвержденной задолженности перед иностранной компанией Pilar Limited Trading, исчисленная на каждую отчетную дату, в общей сумме 31 778 048,00 руб. признается судом правомерным.

Рассматривая обоснованность применения ООО «ВСТ» пониженной налоговой ставки по налогу на прибыль, судом установлено следующее.

 В соответствии с пунктом 1.8 статьи 284 Кодекса для организаций, получивших, в том числе, статус резидента свободного порта Владивосток в соответствии с Законом № 212-ФЗ, налоговая ставка по налогу на прибыль организаций, подлежащему зачислению в федеральный бюджет, устанавливается в размере 0 процентов и применяется в порядке, предусмотренном статьей 284.4 Кодекса.

Согласно положениям пункта 1 статьи 284.4 Кодекса, налогоплательщиком - резидентом СПВ в целях главы 25 Кодекса признается российская организация, которая получила соответствующий статус (резидента СПВ), отвечает одновременно требованиям, перечисленным в пункте 1 статьи 284.4 Кодекса и выполняет условия, определенные пунктом 2 статьи 284.4 Кодекса.

В силу пункта 2 статьи 284.4 Кодекса если иное не установлено пунктом 3 данной статьи, налогоплательщик-резидент вправе применять ко всей налоговой базе налоговые ставки, предусмотренные пунктом 1.8 статьи 284 Кодекса, при выполнении следующих условий: доходы от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности соответственно на территории свободного порта Владивосток, составляют не менее 90 процентов всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу в соответствии с главой 25 Кодекса, без учета доходов в виде положительной курсовой разницы, предусмотренных пунктом 11 части второй статьи 250 Кодекса, либо в совокупности за три налоговых периода, предшествующих текущему налоговому периоду, доходы от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности, составляют не менее 90 процентов суммы всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу в соответствии с главой 25 Кодекса, без учета доходов в виде положительной курсовой разницы, предусмотренных пунктом 11 части второй статьи 250 Кодекса; налогоплательщиком ведется раздельный учет доходов, полученных от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности, и доходов, полученных при осуществлении иной деятельности, в течение всего периода действия соглашения об осуществлении деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 284.4 Кодекса налогоплательщик-резидент вправе применять налоговые ставки, предусмотренные пунктом 1.8 статьи 284 Кодекса, в отношении прибыли, полученной от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности, при выполнении следующих условий: налогоплательщиком ведется раздельный учет доходов (расходов), полученных (понесенных) от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности, и доходов (расходов), полученных (понесенных) при осуществлении иной деятельности, в течение всего периода действия такого соглашения; налогоплательщиком до налогового периода, в котором в соответствии с данными налогового учета была получена первая прибыль от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности, в учетной политике для целей налогообложения установлен порядок применения налоговых ставок, предусмотренных пунктом 1.8 статьи 284 Кодекса, в отношении прибыли, полученной от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашения об осуществлении деятельности, в течение всего периода действия такого соглашения.

Статьей 2(3) Закона Приморского края от 19.12.2013 № ЗЗО-КЗ «Об установлении пониженной ставки налога на прибыль организаций, подлежащего зачислению в краевой бюджет, для отдельных категорий организаций» предусмотрено установление пониженной налоговой ставки налога на прибыль организаций, подлежащего зачислению в краевой бюджет, для российских организаций, получивших статус резидента свободного порта Владивосток, отвечающих требованиям пункта 1 статьи 284(4) Кодекса, в отношении прибыли, полученной от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашений об осуществлении деятельности на территории СПВ:

в размере 0 процентов - в течение пяти налоговых периодов начиная с налогового периода, в котором в соответствии с данными налогового учета была получена первая прибыль от деятельности, осуществляемой при исполнении соглашений об осуществлении деятельности на территории СПВ;

в размере 10 процентов - в течение следующих пяти налоговых периодов.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2015 № 432 «Об управляющей компании, осуществляющей функции по управлению Арктической зоной Российской Федерации, а также территориями опережающего социально-экономического развития в субъектах Российской Федерации, входящих в состав Дальневосточного федерального округа, Арктической зоне Российской Федерации и свободным портом Владивосток» управляющей компанией, осуществляющей функции по управлению СПВ, определено АО «Корпорация развития Дальнего Востока» (АО «КРДВ») с 31.12.2016.

Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст утвержден общероссийский классификатор видов экономической деятельности (ОКВЭД 2), предназначенный для классификации и кодирования видов экономической деятельности и информации о них.

ОКВЭД 2 используется при решении следующих основных задач, связанных, в том числе: с классификацией и кодированием видов экономической деятельности, заявляемых хозяйствующими субъектами при регистрации; с определением основного и дополнительных видов экономической деятельности, осуществляемых хозяйствующими субъектами.

ОКВЭД 2 содержит коды классифицируемых группировок видов экономической деятельности, наименования и описания, раскрывающие содержание группировки и/или дающие ссылки на другие группировки классификатора.

ООО «ВСТ» с 28.04.2017 осуществляло деятельность в качестве резидента свободного порта Владивосток (СПВ) на основании Соглашения от 28.04.2017 № СПВ- 172/17 «Об осуществлении деятельности резидента свободного порта Владивосток» (далее - Соглашение), заключенного с АО «Корпорация развития Дальнего Востока».

Согласно данным единого государственного реестра юридических лиц, основным видом деятельности ООО «ВСТ» является производство машин и оборудования для добычи полезных ископаемых и строительства (код ОКВЭД 28.92).

В соответствии с Соглашением в качестве резидента СПВ ООО «ВСТ» осуществляет следующие виды деятельности:

производство машин и оборудования для добычи полезных ископаемых и строительства (п. 1.3.1);

ремонт машин и оборудования (п. 1.3.2);

деятельность вспомогательную, связанную с сухопутным транспортом (п. 1.3.3);

транспортную обработку грузов (п.1.3.4).

При этом согласно регистров налогового учета (оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.01 «Выручка») выручка определена ООО «ВСТ» в отношении следующих видов деятельности (в рамках резидента СПВ):

в 2017 году: услуги логистики, сервиса и хранения;

в 2018 году: услуги логистики, сервиса, аренды, подряда и хранения.

Операции по реализации указанных видов деятельности в проверяемом периоде осуществлялись специалистами ООО «ВСТ» по месту регистрации организации, а также состоящими в штате обособленных подразделений ООО «ВСТ», находящимися в городах Владивостоке, Углегорске (Сахалинская область).

Согласно представленным в налоговый орган копиям дополнительных соглашений к Соглашению от 09.04.2018 № 1, от 26.07.2018 № 2, общество в период 2017-2021 годов реализует новый инвестиционный проект «Создание и развитие группы логистическо-складских комплексов на территории Приморского края». При этом содержание подпунктов п. 1.3. Соглашения по осуществлению видов деятельности не изменилось.

По п. 1.4 Резидент осуществляет деятельность:

по Соглашению: в соответствии с п. 1.3 данного Соглашения;

по Приложению от 09.04.2018 № 1: в соответствии с п. 1.3 данного Соглашения;

по Приложению от 26.07.2018 № 2: в соответствии с п. 1.3 данного Соглашения и добавлены виды деятельности - транспортная обработка грузов (указано повторно) и подготовка строительной площадки.

Проверкой установлено, что ООО «ВСТ» не осуществляло вид деятельности по производству машин и оборудования для добычи полезных ископаемых и строительства ОКВЭД 28.92), заявленный в учредительных документах в качестве основного вида деятельности.

Деятельность вспомогательная, связанная с сухопутным транспортом (ОКВЭД 52.21), включает: деятельность, связанную с перевозкой пассажиров, животных или грузов, такую как: деятельность железнодорожных вокзалов и терминалов, автовокзалов и автостанций, перегрузочных товарных станций и т.п.; деятельность (эксплуатацию) железнодорожной инфраструктуры; деятельность (эксплуатацию) автомобильных дорог, мостов, туннелей, автомобильных стоянок или гаражей, стоянок для велосипедов, стоянок для автофургонов в зимнее время; маневровые работы и формирование поездов; буксировку и техническую помощь на дороге.

Транспортная обработка грузов (ОКВЭД 52.24) включает: погрузку и разгрузку грузов и багажа пассажиров независимо от вида транспорта, используемого для перевозки; погрузку-выгрузку опасных грузов на железнодорожном транспорте; стивидорную деятельность; загрузку и разгрузку грузовых железнодорожных вагонов.

Ремонт машин и оборудования (ОКВЭД 33.12) включает: ремонт и техническое обслуживание машин и оборудования; сварочные работы (например, общего направления или для автомобилей); ремонт сельскохозяйственных и прочих тяжелых машин и оборудования (например, грузоподъемников и прочего погрузочно-разгрузочного оборудования, станков, промышленных холодильников, строительного оборудования и оборудования для горнодобывающей промышленности).

Таким образом, такие виды деятельности, как услуги хранения и аренды не относятся к видам деятельности, включаемые в группировки ОКВЭД 52.21, 52.24 и 33.12, следовательно, доходы от данных видов деятельности не могут быть отнесены к доходам от деятельности, осуществляемой ООО «ВСТ» при исполнении Соглашения.

По вопросу оказания услуг логистики обществом на требование инспекции от 13.07.2020№07-34/2583 не представлены расшифровки выполненных услуг, подпадающих под понятие логистика, в отношении каких товаров оказывались, их место нахождения на момент отправки, маршруты доставки, собственники товара и др.

В письменных пояснениях налоговому органу от 25.08.2020 ООО «ВСТ» сообщило о том, что в рамках оказания комплекса сервисных услуг обществом включены: диагностика техники в соответствии с регламентом производителя; диагностика узлов, агрегатов и т.д.; демонтаж, монтаж узлов, агрегатов, оборудования и т.д.; проверка уровня, долив, замена жидкостей; сварочные, покрасочные работы и т.д.; сборка, разборка техники и т.д.; погрузка, разгрузка, упаковка техники и комплектующих; приемка, инспекция, передача, демонстрация техники и комплектующих; перевозка (перегон, буксировка, доставка, отгрузка) техники и комплектующих; комплекс услуг по предпродажной подготовке техники, оборудования с проверкой основных узлов; комплекс услуг по техническому обслуживанию техники и оборудования с обслуживанием основных узлов в соответствии с регламентом производителя; работы по замене неисправных деталей с предоставлением запасных частей; выезд сервисных работников для оказания услуги; установка дополнительного оборудования на технику; мойка, хранение техники.

Таким образом, в состав сервисных услуг помимо услуг по погрузке и разгрузке, а также ремонта и технического обслуживания техники, входит значительное количество иных видов услуг, не относящихся к видам деятельности, включаемым в группировки ОКВЭД 52.21, 52.24 и 33.12.

Согласно выпискам по операциям на расчетных счетах ООО «ВСТ», основную долю поступлений составляют поступления от организаций, входящих в группу компаний «Техстройкорпорация». Поступившие на расчетные счета ООО «ВСТ» денежные средства в дальнейшем перечислялись в основном на расчетные счета группы компаний «Техстройкорпорация».

Инспекцией по результатам анализа оборотно-сальдовых ведомостей по счету 90.0 «Выручка» за проверяемый период установлено, что налогоплательщиком в составе доходов от деятельности, осуществляемой при исполнении Соглашения, была отражена выручка от видов деятельности, не предусмотренных данным Соглашением, а также Приложениями №№ 1, 2, таких как услуги логистики, сервиса, аренды, хранения, и подлежащая учету в рамках общего режима налогообложения без использования налоговых преференций резидента СПВ.

С учетом перечисленных обстоятельств установлено, что доходы от деятельности, осуществляемой ООО «ВСТ» при исполнении Соглашения, составляют менее 90% всех доходов учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль в соответствии с гл. 25 НК РФ (пп. 1 п. 2 ст. 284.4 НК РФ), что является нарушением пп. 1, пп. 2 п. 2 ст. 284.4 НК РФ.

Доводы ООО «ВСТ» о том, что ни Федеральным законом от 13.07.2015 № 212-ФЗ «О свободном порте Владивосток» (далее - Закон № 212-ФЗ), ни приказом Минвостокразвития России от 28.09.2015 №187 не установлен критерий об осуществлении организацией в качестве резидента СПВ исключительно только тех видов деятельности, которые указаны в заявке на приобретение статуса резидента СПВ и соответствующего соглашения об осуществлении деятельности, основаны на неверном толковании норм материального права.

Так, в соответствии с п. 3 ст. 10 Закона № 212-ФЗ деятельность, не предусмотренная соглашением об осуществлении деятельности, может осуществляться резидентом свободного порта Владивосток в соответствии с законодательством Российской Федерации без применения мер государственной поддержки, предусмотренных Законом № 212-ФЗ.

Доводы общества со ссылкой на письмо АО «КРДВ» от 02.04.2021 № 001-3240 о том, что отсутствие в Соглашении таких видов деятельности, как услуги логистики, сервиса, хранения и аренды является технической ошибкой, признаются судом несостоятельными, поскольку на сегодняшний день соответствующие изменения в Соглашение не внесены.

Кроме того проверкой установлено, что у ООО «ВСТ» отсутствует раздельный учет полученных доходов и расходов в строгом соответствии с видами деятельности, поименованными в инвестиционных проектах № 1, № 2.

Согласно п. 3.3.9 Соглашения в случае одновременного осуществления деятельности, предусмотренной п. 1.3 настоящего Соглашения, в рамках реализуемого инвестиционного проекта и иной деятельности, осуществляемой вне реализации инвестиционного проекта, на которую не распространяются меры государственной поддержки, резидент обязан вести раздельный учет (в том числе раздельный учет доходов и расходов) и раздельный учет рабочего времени и расчета с персоналом по оплате труда.

Раздельный учет является элементом учетной политики предприятия, выбранный метод его ведения должен оформляться организационно-распорядительным документом руководителя предприятия.

Ведение раздельного учета означает такое документирование хозяйственных операций, которое обеспечивает их отнесение к тому или иному виду деятельности, а также раздельное отражение их в регистрах бухгалтерского учета, журналах, ведомостях, главной книге. Цель раздельного учета - распределение доходов и расходов налогоплательщика между видами деятельности, облагаемыми налогами по разным налоговым режимам.

Инспекцией установлено, что учетной политикой ООО «ВСТ», утвержденной приказами от 31.12.2016 № 1-УП, от 31.12.2017 № 1-УП, от 31.12.2018 № 1-УП, определено ведение раздельного учета доходов и расходов, произведенных при осуществлении деятельности в качестве резидента СПВ с использованием субсчетов второго порядка к счетам 90 «Продажи» и 91 «Прочие доходы и расходы».

При этом в учетной политике для целей налогообложения ООО «ВСТ» не закреплены порядок, методика раздельного учета доходов (расходов), полученных (понесенных) от деятельности, осуществляемой в рамках реализации инвестиционных проектов №№1, 2, и доходов (расходов), полученных (понесенных) при осуществлении иной деятельности. 

В отношении порядка ведения раздельного учета доходов, расходов, полученных (произведенных) при осуществлении деятельности в качестве резидента СПВ и от иных видов деятельности, ООО «ВСТ» в учетной политике отражено только о наименованиях используемых субсчетов второго порядка. Таким образом, ООО «ВСТ» имеет формальный приказ (учетную политику) в отношении порядка ведения раздельного учета доходов, расходов, обществом не обеспечена полнота учетной политики, что также подтверждается письменными пояснениями ООО «ВСТ».

Необходимо отметить, что в ходе выездной налоговой проверки обществом представлены краткие регистры налогового учета, содержащие итоговые, обобщенные, укрупненные аналитические показатели по видам деятельности, облагаемым разными ставками, и не раскрывающие детальную информацию о выполненных операциях в разрезе контрагентов, счетов-фактур, договоров, видов деятельности. Регистры раздельного учета с полными расшифровками доходов, расходов; регистры раздельного учета в отношении объектов имущества (земельных участков, транспортных средств, объектов недвижимости); регистры раздельного учета заработной платы работников; регистры раздельного учета услуг логистики, аренды, подряда, оказанных при осуществлении деятельности по общему режиму, в рамках резидента СПВ и др. для подтверждения правомерности применения ставки 0% при исчислении налога на прибыль ООО «ВСТ» в ходе выездной налоговой проверки не представлено .

Представленные ООО «ТСКР» краткие регистры налогового учета не подтверждают и не раскрывают заявленные обществом показатели в отношении доходов, расходов, полученных, понесенных от деятельности, осуществляемой при исполнении Соглашения, и доходов, расходов, полученных, понесенных при осуществлении иной деятельности.

Кроме того, осуществляя производственную деятельность при исполнении Соглашения и иную деятельность, общество в 2018 в полном объеме на деятельность в рамках Соглашения также отнесены затраты на оплату труда всего персонала (в том числе, производственного), страховых взносов, страхования техники, горюче-смазочных материалов, что также свидетельствует об отсутствии раздельного учета.

При этом в ходе проверки установлено, что осуществляя производственную деятельность по видам, облагаемым различными ставками по налогу на прибыль (17% и 0%), ООО «ВСТ» в 2018 году в полном объеме на деятельность в рамках резидента СПВ отнесены затраты на оплату труда всего персонала (в том числе производственного, общая сумма 131 487 232 руб.), страховые взносы (11 902 993 руб.), страхование техники (3 130 666 руб.), ГСМ (18 639 542 руб.), транспортный налог (272 686,27 руб.), имущественные налоги (1 772 872 руб.), что указывает на фактическое отсутствие раздельного учета данных видов расходов.

Таким образом, у общества отсутствует полный достоверный раздельный учет доходов, расходов, полученных, понесенных от деятельности, осуществляемой в качестве резидента СПВ, и доходов, расходов, полученных, понесенных при осуществлении иной деятельности.

При таких обстоятельствах, суд соглашается с выводом инспекции, что в нарушение п. 1 ст. 54.1, п. 1.8 ст. 284, пп. 1 п. 2, пп. 2 п. 2, п. 3 ст. 284.4 НК РФ, ст. 2(3) Закона Приморского края от 19.12.2013 № 330-КЗ «Об установлении пониженной ставки налога на прибыль организаций, подлежащего зачислению в краевой бюджет, для отдельных категорий организаций», п. 3.3.9. Соглашения об осуществлении деятельности резидента СПВ от 28.04.2017 № СПВ-172/17 обществом не правомерно применена ставка по налогу на прибыль в размере 0%.

Общество не согласно с вменяемым инспекцией нарушением о неправомерном применении налоговой ставки 0% по налогу на имущество организаций (льгота при осуществлении деятельности в качестве резидента Свободного порта Владивосток).

Как следует из представленных Управлением материалов. Инспекцией в ходе выездной налоговой проверки установлено, что ООО «ВСТ» в 2017 год) приобрело объекты недвижимого имущества у ООО «ТСК» (41 объект) и 25 единиц техники у ООО ТСК «Стройтехмаш».

Приобретенное имущество учтено на 01 счете «Основные средства» и 08 счете «Вложения во внеоборотные активы». На каждый объект налогообложения, задействованный в деятельности компании для реализации заявленных инвестиционных проектов, был установлен Порядок налогообложения при вводе в эксплуатацию, либо внесены изменения в порядок налогообложения в связи с получением первой выручки в рамках исполнения Соглашения.

Таким образом, приобретенные ООО «ВСТ» объекты основных средств были введены в эксплуатацию до 2017 года (использовались предыдущими собственниками).

В ходе проведения выездной налоговой проверки налогоплательщиком были представлены в налоговый орган: инвентарные карточки учета объектов основных средств (форма №ОС-6), акты о списании объектов основных средств (форма №ОС-4), соответствующие договоры купли-продажи (поставки), счета-фактуры, товарные накладные, универсальные передаточные документы, Спецификации, ПСМ и Г1ТС за 2016- 2018 годы.

По мнению Общества, нарушение условий п.п. 3.3.1, п. 3.3.2 Соглашения от 28.04.2017 №СПВ-172/17 налоговым органом не приведено, нарушение п. 1 ст. 380 НК РФ. 

Относительно расчета амортизации и определения среднегодовой стоимости движимого имущества за 2017 и 2018 год ООО «ВСТ» не согласно с определением срока использования основного средства, так как организация приобретала основные средства, которые учитывались на балансе другого предприятия и имели остаточный срок эксплуатации, что указывается в акте по форме №ОС-1 предыдущим собственником. На  основании п. 7 ст. 258 НК РФ организация приняла к учету основные средства бывшие в эксплуатации по остаточному сроку, что допускается НК РФ.

Между тем Обществом не учтено следующее.

ООО «ВСТ» является плательщиком налога на имущество организаций. Перечень имущества, не признаваемого объектом налогообложения, приведен в п. 4 ст. 374 НК РФ. 

Согласно пункту 1 статьи 380 Кодекса налоговые ставки по налогу на имущество организаций устанавливаются законами субъектов Российской Федерации и не могут превышать 2,2 процента, если иное не предусмотрено данной статьей.

В силу пункта 25 статьи 381 Кодекса (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) освобождаются от налогообложения организации - в отношении движимого имущества, принятого с 1 января 2013 года на учет в качестве основных средств, за исключением следующих объектов движимого имущества, принятых на учет в результате: реорганизации или ликвидации юридических лиц: передачи, включая приобретение, имущества между лицами, признаваемыми в соответствии с положениями пункта 2 статьи 105.1 Кодекса взаимозависимыми.

В соответствии с пунктом 4 статьи 2 Закона Приморского края от 28.11.2003 № 82-КЗ «О налоге на имущество организаций» (в редакции Закона Приморского края от 09.08.2017 № 160-КЗ) налоговая ставка устанавливается в отношении имущества, учитываемого на балансе организаций - резидентов свободного порта Владивосток, вновь созданного и (или) приобретенного (не входящего до приобретения в состав налоговой базы иных налогоплательщиков) в целях ведения деятельности на территории свободного порта Владивосток, не входящего до включения организаций в реестр резидентов свободного порта Владивосток в состав налоговой базы данных организаций, расположенного на территории свободного порта Владивосток и используемого при осуществлении видов деятельности, предусмотренных соглашением об осуществлении деятельности на территории свободного порта Владивосток, в размере:

0 процентов - на пять лет с месяца, следующего за месяцем постановки указанного имущества на баланс организации;

0,5 процента - в течение последующих пяти лет с месяца, следующего за месяцем, в котором прекратила действие налоговая ставка, установленная абзацем вторым настоящей части.

Как было указано выше, у ООО «ВСТ» отсутствует раздельный учет имущества и работников, занятых при осуществлении деятельности в качестве резидента СПВ и при осуществлении иной деятельности, а также в разрезе видов деятельности, выполняемых при реализации инвестиционных проектах № 1, № 2.

В соответствии с Законом Приморского края от 09.08.2017 № 160-КЗ «О внесении изменений в статью 2 Закона Приморского края от 28.11.2003 № 82-КЗ «О налоге на имущество организаций» для применения резидентом СПВ льготной ставки по налогу, приобретенное движимое имущество не должно учитываться в качестве объектов основных средств у иных налогоплательщиков, то есть приобретенное имущество должно быть новым или вновь созданным. Вместе с тем проверкой установлено нарушение налогоплательщиком данного критерия.

На основании вышеизложенного, с 1 января 2018 года в отношении имущества, приобретенного организациями-резидентами свободного порта Владивосток и организациями-резидентами территорий опережающего социально-экономического развития в целях ведения деятельности на соответствующей территории и входящего до приобретения в состав налоговой базы иных налогоплательщиков, налоговые льготы, предусмотренные частями 4 и 4(1) статьи 2 Закона Приморского края «О налоге на имущество организаций», не применяются и с 1 января 2018 года такое имущество облагается налогом на имущество организаций по ставке 2,2%.

Инспекцией установлено, что транспортные средства «полуприцеп автомобили грузовые общего назначения грузоподъемностью свыше 3,5 до 5 тонн» отнесены ООО «ВСТ» по ОКОФ (код 15 3410194) к позиции «автомобили грузовые, дорожные тягачи для полуприцепов (автомобили общего назначения: бортовые, фургоны, автомобили-тягачи, автомобили-самосвалы), которые входили в четвертую амортизационную группу со сроком полезного использования от 5 до 7 лет включительно.

Вместе с тем в соответствии с классификацией основных средств, включенных в амортизационные группы, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.2002 № 1 (в редакции от 07.07.2016 № 640), с 01.01.2017 для автомобилей грузовых, имеющих технически допустимую максимальную массу свыше 3,5 тонн, но не более 12 тонн, установлен код ОКОФ 310.29.10.42.112 (с бензиновым двигателем) либо 310.29.10.41.112 (с дизельным двигателем), которые входят в пятую амортизационную группу со сроком полезного использования от 7 до 10 лет включительно.

Таким образом, в нарушение п. 1 ст. 54.1, п. 1 ст. 374. п. 1 ст. 380 НК РФ, ст.19 Закона № 212-ФЗ, требований п. 4 ст. 2 Закона № 82-КЗ; условий п.3.3.1, п.3.3.2 Соглашения ООО «ВСТ» не исчислен и не уплачен налог на имущество за 2018 год в общей сумме 377 557,00 руб. 

В связи с чем суд считает, что инспекцией правомерно произведен расчет налога на имущество организаций исходя из остаточной стоимости имущества с применением срока полезного использования, определенного в соответствии с классификацией основных средств.

Доводы общества о необходимости применения положений п. 7 ст. 258 НК РФ относительно принятия к учету объектов основных средств бывших в эксплуатации по остаточному сроку, не состоятельны, поскольку положения указанной статьи устанавливают правила учета имущества для целей исчисления налога на прибыль организаций и не могут быть применены для целей исчисления налога на имущество.

Довод Общества о том, что в Законе от 28.11.2003 № 82-КЗ «О налоге на имущество организаций» не указано о необходимости отслеживать приобретение имущества (б/у или новое), а расширенное толкование норм, которое приводит в решении налоговый орган, не допускается, не может рассматриваться но существу в связи с тем, что указание в законе на то, что имущество должно быть новое или вновь созданное не может трактоваться расширено, так как при приобретении имущества общество принимает объекты, имеющие документальное сопровождение, в которых указаны даты изготовления (введения в эксплуатацию и др.). При этом согласно сведениям, имеющимся в налоговом органе, ввод в эксплуатацию объектов и транспортных средств, приобретенных ООО «ВСТ» датированы 2005, 2006 и др. годами.

Общество не согласно с доводом налогового органа о том, что ООО «ВСТ» не исчислен и не уплачен земельный налог за 2018 год в сумме 2 649 923 руб.

По мнению заявителя, налоговым органом не учтено, что сдача в аренду земельных участков не может быть нарушением ст. 19 Федерального закона от 13.07.2015 № 212-ФЗ «О свободном порте Владивосток», поскольку в силу буквального содержания данной статьи законодательством Российской Федерации о налогах и сборах в отношении резидентов свободного порта Владивосток устанавливаются льготы по федеральным налогам. В силу ст. 15 НК РФ земельный налог относится к местным налогам.

ООО «ВСТ» приобрело земельные участки согласно утвержденного Бизнес-плана в рамках исполнения Соглашения № СПВ-172/17 от 28 апреля 2017 года об осуществлении деятельности резидента свободного порта Владивосток. Приобретенные Земельные участки учтены Обществом на 01 счете «Основные средства».

На каждый объект налогообложения, задействованный в деятельности компании для реализации заявленного инвестиционного проекта, был установлен Порядок налогообложения согласно Федерального закона от 13.07.2015 №2012-ФЗ «О свободном порте Владивосток», в течение 2016-2018 годов внесены изменения в порядок налогообложения в связи с получением дохода от иной деятельность ООО «ВСТ», не относящейся к выполнению Соглашения.

Рассматривая доводы сторон по данному эпизоду, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 394 Кодекса налоговые ставки по земельному налогу устанавливаются нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований (законами городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя, нормативными правовыми актами представительного органа федеральной территории «Сириус») и не могут превышать:

0,3 процента в отношении земельных участков: отнесенных к землям сельскохозяйственного назначения или к землям в составе зон сельскохозяйственного использования в населенных пунктах и используемых для сельскохозяйственного производства; занятых жилищным фондом и объектами инженерной инфраструктуры жилищно-коммунального комплекса (за исключением доли в праве на земельный участок, приходящейся на объект, не относящийся к жилищному фонду и к объектам инженерной инфраструктуры жилищно-коммунального комплекса) или приобретенных (предоставленных) для жилищного строительства; приобретенных (предоставленных) для личного подсобного хозяйства, садоводства, огородничества или животноводства, а также дачного хозяйства; ограниченных в обороте в соответствии с законодательством Российской Федерации, предоставленных для обеспечения обороны, безопасности и таможенных нужд; ограниченных в обороте в соответствии с законодательством Российской Федерации, предоставленных для обеспечения обороны, безопасности и таможенных нужд;

1,5 процента в отношении прочих земельных участков.

Согласно пункту 11 статьи 5 Решения Думы Находкинского городского округа от 23.11.2005 № 540 «Об утверждении положения о земельном налоге в Находкинском городском округе» организации и (или) физические лица, являющиеся индивидуальными предпринимателями, признанные резидентами СПВ в соответствии с Законом № 212-ФЗ, в течение первых двух лет со дня получения статуса резидента СПВ, начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором был получен статус, в отношении земельных участков, используемых ими для осуществления деятельности в рамках исполнения соглашений об осуществлении деятельности на территории СПВ, полностью освобождаются от уплаты земельного налога.

Как следует из материалов дела, ООО «ВСТ» являлось собственником следующих земельных участков:

с кадастровым номером 25:31:010406:492, расположенным по адресу: г. Находка, 

<

...> (автодорога Находка-Врангель-Голубовка, разрешенное использование - под территорию промбазы),

с кадастровым номером 25:31:010407:0838, расположенным по адресу: 

<

...> (разрешенное использование - под эксплуатацию производственной базы),

с кадастровым номером 25:31:010407:2999, расположенным по адресу: г. Находка, 

<

...> (разрешенное использование - под производственную базу),

с кадастровым номером 25:31:010407:3000, расположенным по адресу: г. Находка, 

<

...> (разрешенное использование - под производственную базу),

с кадастровым номером 25:31:010407:0844, расположенным по адресу: 

<

...> (разрешенное использование - под эксплуатацию административно-бытовых, складских зданий и железнодорожных подъездных путей),

с кадастровым номером 25:28:030001:15, расположенным по адресу: 

<

...> (место осуществления деятельности обособленного подразделения «ВСТ-Владивосток»; разрешенное использование - для эксплуатации строения (склад, цех).

Указанные земельные участки были приобретены ООО «ВСТ» у ООО «ТСК» на основании договоров купли-продажи объектов недвижимости в 2017, 2018 годах.

При этом земельные участки с кадастровыми номерами 25:31:010407:844, 25:31:010407:2999, 25:31:010407:3000, в отношении которых ООО «ВСТ» также применена льгота по земельному налогу, в заявке на заключение Соглашения не поименованы.

В заявке на заключение Соглашения, в заявке на заключение дополнительного соглашения к Соглашению указано, что ООО «ВСТ» планирует осуществлять перечисленные в пункте 1.3 Соглашения виды деятельности по адресам: Приморский край, 

<

...> (кадастровый номер земельного участка 25:31:010407:0838); пос. Врангель, автодорога Находка - Врангель-Голубовка (кадастровый номер земельного участка 25:31:010406:492); часть земельного участка обл. Сахалинская, р-н Углегорский (кадастровый номер земельного участка 65:14:0000020:108).

Инспекцией установлено, что земельные участки, находящиеся в собственности ООО «ВСТ» (в том числе используемые в рамках исполнения Соглашения), в проверяемом периоде предоставлены ООО «ВСТ» (арендодатель) в аренду участникам группы компаний «Техстройкорпорация»: ООО «Машсервис», ООО «Гейзер», ООО «Техстройконтракт-ТрансВосток».

На основании изложенного, Инспекцией сделан вывод о том, что спорные земельные участки не использовались Обществом в деятельности, предусмотренной Соглашением.

Доводы заявителя о том, что не указание в заявке на заключение соглашения земельных участков, на которых фактически осуществлялась деятельность резидента СПВ, не препятствует применению нулевой ставки при исчислении земельного налога в отношении спорных участков, несостоятельны.

Так, исходя из системного толкования статей 1 - 2, 6, 11, 12 Закона № 212-ФЗ во взаимосвязи с целями последующего льготного осуществления предпринимательской деятельности на территории свободного порта Владивосток, предполагается не простое осуществление предпринимательской деятельности резидента свободного порта Владивосток, а действительная реализация инвестиционного проекта в предусмотренной сумме инвестиций (и капитальных вложений), в установленном месте и сроки.

Следовательно, заявитель при подаче документов в управляющую компанию для присвоения статуса резидента СПВ должен подтвердить возможность реализации инвестиционного проекта на условиях, указанных заявке, так как при одобрении проекта управляющая компания заключает соглашение об осуществлении деятельности именно на предложенных заявителям условиях.

Таким образом, фактическое осуществление деятельности на территории земельных участков, не поименованных в заявке на заключение соглашения об осуществлении деятельности в качестве резидента СПВ, не является основанием для применения льготного режима налогообложения в отношении таких земельных участков.

При таких обстоятельствах вывод налогового органа о том, что ООО «ВСТ» в нарушение п. 1 ст. 54.1, п. 1 ст. 389 НК РФ, п. 11 ст. 5 Решения Думы Находкинского городского округа от 23.11.2005 № 540 «Об утверждении положения о земельном налоге в Находкинском городском округе», условий п. 3.3.1 Соглашения от 28.04.2017 № СПВ-172/17, не исчислило земельный налог за 2018 год в размере 2 649 923 руб. признается судом верным, доначисление земельного налога произведено правомерно.

Общество не согласно с доводом налогового органа о неправомерном применении пониженных тарифов страховых взносов.

Общество сообщает, что для реализации инвестиционных проектов ООО «ВСТ» приняло в штат сотрудников, заявленных в Бизнес-планах. Были заключены трудовые договоры с сотрудниками, утверждено штатное расписание. В течение 2016-2018 годов вносились изменения в штатное расписание, что было закреплено Приказами по организации на изменение штатного расписания. На 31.12.2017 заключены трудовые договоры со 110 сотрудниками. На 31.12.2018 заключены трудовые договоры с 136 сотрудниками. Все специалисты были задействованы в реализации инвестиционного проекта.

Штатные расписания, приказы об утверждении штатного расписания, о внесении изменений в штатное расписание, трудовые договоры с указанием трудовой функции каждого сотрудника и иные перечисленные документы, были налогоплательщиком предоставлены в рамках проведения выездной налоговой проверки.

С учетом изложенного, Заявитель считает, что налогоплательщиком выполнены все условия для применения льготы по страховым взносам.

Оценивая данный доводы заявителя,  суд пришёл к следующим выводам.

Согласно пп. 13 п. 1 ст. 427 НК РФ пониженные тарифы страховых взносов применяются для организаций и индивидуальных предпринимателей, получивших статус резидента СПВ в соответствии с Законом № 212-ФЗ.

Согласно п. 10.1 ст. 427 НК РФ пониженные тарифы страховых взносов применяются плательщиками исключительно в отношении базы для исчисления страховых взносов, определенной в отношении физических лиц, занятых на новых рабочих местах. В целях настоящего пункта под новым рабочим местом понимается место, впервые создаваемое резидентом СПВ при исполнении соглашения об осуществлении деятельности.

Согласно п. 1.6. Соглашения с учетом изменений, внесенных дополнительными соглашениями, в качестве резидента СПВ ООО «ВСТ» создает новые рабочие места:

в рамках реализации Инвестиционного проекта № 1 «Создание и развитие группы логистическо-складских комплексов на территории Приморского края» - 117 новых рабочих мест;

в рамках реализации Инвестиционного проекта № 2 «Выемка и перевозка угля на Солнцевском угольном разрезе в Углегорском районе Сахалинской области» - 94 новых рабочих места.

Для этих целей под новым рабочим местом понимается впервые создаваемое резидентом территорий опережающего социально-экономического развития или резидентом свободного порта Владивосток рабочее место при реализации соглашения об осуществлении деятельности.

Физическим лицом, занятым на новом рабочем месте, признается лицо, которое заключило трудовой договор с резидентом территории опережающего социально- экономического развития или резидентом свободного порта Владивосток и трудовые обязанности которого непосредственно связаны с исполнением соглашения об осуществлении деятельности, в том числе с эксплуатацией объектов основных средств, созданных в результате исполнения соглашения об осуществлении деятельности.

В ходе анализа представленных ООО «ВСТ» расчетных ведомостей, содержащих данные (в том числе) о подразделениях организации, ФИО работников, о суммах начисленных и выплаченных доходов, налогооблагаемой базе по НДФЛ, о суммах исчисленного и удержанного с доходов физических лиц НДФЛ, Инспекцией установлено, что работники ООО «ВСТ» распределены по следующим подразделениям:

в г. Находке - 122 работника: администрация (19 работников), отдел запчастей (21 работник), отдел логистики (49 работников), отдел по управлению персоналом (1 работник), отдел режима (5 работников), отдел сервиса (27 работников);

в обособленном подразделении «ВСТ-Владивосток» - 16 работников: администрация (2 работника), отдел запчастей (4 работника), отдел логистики (2 работника), отдел сервиса (8 работников);

в обособленном подразделении «ВСТ-Углегорск» - 156 работников: администрация (10 работников), горнотранспортный участок (86 работников), группа сервиса (12 работников), отдел аренды (48 работников).

Инспекцией не установлено заключение ООО «ВСТ» в качестве резидента СПВ трудовых договоров с физическими лицами, трудовые обязанности которых непосредственно связаны с исполнением Соглашения.

Выездной налоговой проверкой установлено, что работники ООО «ВСТ» до оформления трудовых отношений с обществом являлись работниками взаимосвязанных организаций, участников группы компаний «ТехСтройКорпорация»: ООО «Машсервис», ООО «СтройИмпортТехника», ООО «ТСК-Сервис», ООО «Гейзер», ООО «ТехСтройКорпорация», ООО «Алгол ДВ», ООО «ТСК-Транс Восток».

При этом, как следует из свидетельских показаний работников ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО22, ФИО23, ФИО24, ФИО25, ФИО26, перевод из одной организации в другую носил формальный характер, фактически место работы и должностные обязанности не менялись.

Для исполнения соглашения об осуществлении деятельности резидентами СПВ должны создаваться принципиально новые рабочие места, тогда как фактически рабочие места работников ООО «ВСТ» были созданы до заключения соглашения об осуществлении деятельности, но входили в состав иных взаимозависимых организаций.

Кроме того, как отмечалось выше, выездной налоговой проверкой установлено, что ООО «ВСТ» помимо видов деятельности, осуществляемых в качестве резидента СПВ, осуществляет иные виды деятельности, при этом у общества, в нарушение п. 3.3.9. Соглашения отсутствует полный достоверный раздельный учет, в том числе раздельный учет доходов и расходов и раздельный учет рабочего времени и расчета с персоналом по оплате труда в разрезе видов деятельности, выполняемых при реализации инвестиционных проектов № 1 и № 2, а также иных видов деятельности.

По результатам анализа содержания трудовых договоров, представленных ООО «ВСТ» в составе возражений на дополнение к акту налоговой проверки, инспекцией установлено, что договоры однотипны, условия договоров содержат обобщенные данные в отношении: основных прав и обязанностей сторон, режима рабочего времени и времени отдыха; об условиях оплаты труда; об ответственности сторон; заключительные положения. При этом трудовые договоры не содержат конкретику должностных обязанностях работника, о выполнении трудовых функций.

Также, о формальном составлении трудовых договоров свидетельствуют условия п. 1.2 (однотипные), согласно которым, работник осуществляет трудовые функции в соответствии с должностной инструкцией по должности, указанной в п. 4.4 трудового договора, локальными нормативными актами работодателя, с которыми он ознакомился до подписания настоящего трудового договора, локальными нормативными актами работодателя, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, принятыми работодателем после подписания настоящего трудового договора и с которыми он ознакомил работника под роспись и законодательством РФ.

При этом условия п. 1.4 трудовых договоров (однотипные), не содержат расшифровку работ, оговоренных в п. 1.2, также к проверке не представлены должностные инструкции работников, локальные нормативные акты работодателя за подписью работника об ознакомлении.

Таким образом, идентифицировать физических лиц, занятых в видах деятельности, предусмотренных Соглашением, не представляется возможным.

Доводы налогоплательщика о том, что все рабочие места созданы в соответствии с бизнес-планами, а все сотрудники были задействованы в реализации инвестиционных проектов, не имеют документального подтверждения и не опровергают выводы налогового органа об отсутствии раздельного учета рабочего времени и расчета с персоналом.

Учитывая изложенное, суд считает, в нарушение п. 1 ст. 54.1 НК РФ, п. 10.1 ст. 427 НК РФ, условий п. 3.3.9 Соглашения от 28.04.2017 № СПВ-172/17, ООО «ВСТ» неправомерно применены пониженные тарифы страховых взносов.

В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (часть 3 статьи 201 АПК РФ). 

С учетом изложенного, суд принимает решение об отказе заявленного требования о признании недействительным решения инспекции «Об отказе в  привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» от 15.07.2021 № 10/38 в редакции решения УФНС России по Приморскому краю от 27.10.2022 №13-14/02920@. 

В связи с тем, что в удовлетворении заявленных требований обществу отказано, судебные расходы на оплату государственной пошлины и услуг представителя, в силу статьи 110 АПК РФ, относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «ТехСтройКорпорация» о признании незаконным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 15.07.2021 № 10/38 в редакции решения УФНС России по Приморскому краю от 27.10.2022 №13-14/02920@ отказать.

 Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья                     Н.В. Колтунова