Арбитражный суд Сахалинской области

Коммунистический проспект, 28, Южно-Сахалинск, 693024, 

www.sakhalin.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А59-6825/2021

г. Южно-Сахалинск

30 мая 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 23.05.2022 года, решение в полном объеме изготовлено 30.05.2022 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Александровской Е.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «ДВ-Инвест» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)

к Министерству имущественных и земельных отношений Сахалинской области (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) 

о признании недействительным распоряжения № 754-р от 14.09.2021, о признании незаконными действий по передаче 70 501 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 100% уставного капитала АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» в пользу Акционерного общества «Восточные ворота страны», о возложении обязанности устранить допущенные нарушения,

третьи лица – общество с ограниченной ответственностью «КрасИнвест» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  Акционерное общество «Восточные ворота страны» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),  Правительство Сахалинской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

при участии:

от заявителя (в режиме онлайн-заседания) – ФИО2 по доверенности от 09.02.2022 № 3244098,

от Министерства – ФИО3 по доверенности от 29.12.2021 № 51, ФИО4 по доверенности от 02.02.2022 № 05,

от ООО «КрасИнвест» – ФИО5 по доверенности от 23.03.2022 № 148/НС, ФИО6, по доверенности от 23.03.2022 № 148/НС, 

от АО «Восточные ворота страны» – ФИО5 по доверенности от 16.02.2022, ФИО6, по доверенности от 16.02.2022,

от Правительства Сахалинской области – ФИО7 по доверенности от 03.02.2022 № 1.2-478/22, 

от АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» – ФИО5 по доверенности от 10.10.2021, ФИО6, по доверенности от 10.10.2021, (сроком на 3 года),

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «ДВ-Инвест» (заявитель, АО «ДВ-Инвест») обратилось в арбитражный суд Сахалинской области с заявлением к  Министерству имущественных и земельных отношений Сахалинской области (далее – Министерство, Минимущество) о признании недействительным распоряжения № 754-р от 14.09.2021, о признании незаконными действий по передаче 70 501 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 100% уставного капитала АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» в пользу Акционерного общества «Восточные ворота страны», о возложении обязанности устранить допущенные нарушения.

 Определением суда от 17.01.2022 года заявление принято к производству, возбуждено производство по делу № А59-6825/2021.

Одновременно, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «КрасИнвест» (далее – ООО «КрасИнвест», победитель конкурсного отбора), акционерное общество «Восточные ворота страны» (далее – АО «Восточные ворота страны», АО «ВВС»).

Определением суда от 21.02.2022 года  к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» (далее –АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск»), Правительство Сахалинской области.

Ходатайство АО «ДВ-Инвест» о привлечения к участию в деле в качестве третьего лица АО «Аэропорт Южно-Сахалинск»  оставлено без удовлетворения.

Согласно части 1 статьи 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Из анализа указанной нормы следует, что третье лицо без самостоятельных требований – это предполагаемый участник материально-правового отношения, связанного по объекту и составу с предметом разбирательства в арбитражном суде. После разрешения дела судом у таких лиц возникают, изменяются или прекращаются материально-правовые отношения с одной из сторон.

Целью участия третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, является предотвращение неблагоприятных для него последствий.

В соответствии с частью 1 статьи 51 АПК РФ привлечение третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле является не обязанностью, а правом суда.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства заявителя о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица АО «Аэропорт Южно-Сахалинск», в связи с отсутствием оснований полагать, что судебный акт по настоящему делу повлияет на права и обязанности указанного лица. Инвестиционное соглашение, на которое ссылается заявитель в обоснование ходатайства, и, при реализации положений которого, могут быть затронуты права и интересы привлекаемого лица, в настоящем деле не оспаривается и предметом рассмотрения спора не является.

 

В обоснование заявленных требований АО «ДВ-Инвест» в своём заявлении, дополнениях к нему,  и его представитель в судебном заседании указали, что  Распоряжение № 754-р принято с нарушением статей 10, 447, 448 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 15, 17, 17.1 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», статей 13, 14, 15, 18, 20, 25 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

 Из названия и содержания оспариваемого Распоряжения № 754-р следует, что оно принято в отношении условий приватизации имущества казны Сахалинской области.

Вместе с тем приватизация Акций произведена Министерством во исполнение принятых на себя обязательств по Инвестиционному соглашению, что прямо следует из содержания п. 7.1 Инвестиционного соглашения.

В соответствии с пунктом 2 Преамбулы Инвестиционного соглашения ООО «КрасИнвест» признан победителем отбора и на основании п. 7.2, 7.13 Условий отбора, утвержденных Распоряжением № 1170-р, инвестор получил право на реализацию проекта по завершению строительства и дальнейшей эксплуатации аэровокзального комплекса Международного аэропорта «Южно-Сахалинск» (протокол заседания комиссии № ЗК/2021 оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе от 09 марта 2021).

Согласно статье 20 Закона о приватизации если в отношении продаваемого государственного имущества его покупателю необходимо выполнить определенные условия, то единственным возможным способом приватизации является конкурс.

При этом перечень условий конкурса, которые покупатель должен выполнить в отношении приватизируемого имущества является исчерпывающим (п. 21 ст. 20 Закона о приватизации). Среди них отсутствует условие о завершении строительства объекта недвижимости и его дальнейшая эксплуатация.

В тот момент, когда предметом приватизации являлись акции АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», само условие о приватизации было включено в Инвестиционное соглашение, предметом которого является завершение строительства и дальнейшая эксплуатация аэровокзального комплекса Международного аэропорта «Южно-Сахалинск» за счет собственных средств. То есть победитель конкурса должен был осуществить действия не в отношении приватизируемого имущества, а в отношении самостоятельного объекта недвижимости, не входящего в приватизируемое имущество.

Реализация таким образом принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) нарушает обязательные правила, установленные ГК РФ и Законом о приватизации.

Судебная практика подтверждает вывод о том, что инвестиционный договор не является отдельным видом договора, предусмотренным ГК РФ, а представляет собой особый правовой режим, установленный Законом № 39-ФЗ, применение которого к классическим договорным отношениям обусловлено осуществлением в их рамках деятельности, являющейся в соответствии с законом инвестиционной.

Предмет инвестиционного соглашения, заключаемого с победителем конкурсного отбора, представляет собой завершение строительства объекта недвижимого имущества - аэровокзального комплекса Международного аэропорта «Южно- Сахалинск» за счет средств победителя конкурса, а также осуществление победителем конкурса дальнейшей эксплуатации построенного аэровокзального комплекса.

Обозначенные инвестиционные правоотношения, никаким образом не относятся к правоотношениям, возникшим в результате принятия Министерством оспариваемого в рамках настоящего заявления Распоряжения № 754-р о приватизации государственного имущества - 100% акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск».

Из комплексного толкования ст. ст. 527, 528 и 765 ГК РФ следует, что заключение договора, предметом которого являются строительные проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы, регулируется Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о закупках).

Кроме того, в силу ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях) целями указанного Федерального закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Аэродромы или здания и (или) сооружения, предназначенные для взлета, посадки, руления и стоянки воздушных судов, а также создаваемые и предназначенные для организации полетов гражданских и государственных воздушных судов инфраструктура воздушного транспорта и средства обслуживания воздушного движения, навигации, посадки и связи прямо указаны в качестве одного из возможных объектов концессионного соглашения (п. б ч. 1 ст. 4 Закона о концессионных соглашениях).

Таким образом, оспариваемое Распоряжение № 754-р о приватизации Акции во исполнение Инвестиционного соглашения принято в обход императивных норм ГК РФ, Закона о закупках или Закона о концессионных соглашениях. Подобное нарушает права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской деятельности, так как приводит к нарушению конкуренции между участниками конкурса, не соблюдению принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками конкурса в целях выявления лучших условий выполнения работ, оказания услуг.

Способ проведенной Министерством приватизации Акций и порядок определения приобретателя приватизируемого государственного имущества не соответствуют требованиям действующего законодательства.

Оспариваемое Распоряжение № 754-р нарушает императивное правило ст. 13 Закона о приватизации, устанавливая в качестве способа приватизации государственного имущества продажу акций в рамках заключенного Инвестиционного соглашения с победителем конкурсного отбора.

При заключении Инвестиционного соглашение Министерство приняло на себя обязательство приобрести 49% акций уставного капитала создаваемого ООО «КрасИнвест» акционерного общества путем внесения в его уставный капитал 100% Акций. В связи с чем, оспариваемым Распоряжением № 754-р Министерством принято решение о приватизации Акций именно в пользу АО «ВВС».

Положения ГК РФ, в том числе о заключении договора на торгах (ст. ст. 447-449), должны субсидиарно применяться к положениям Закона о приватизации.

Предметом заключенного между Министерством и ООО «КрасИнвест» инвестиционного соглашения является завершение победителем конкурсного отбора строительства и дальнейшая эксплуатация аэровокзального комплекса Международного аэропорта «Южно-Сахалинск» за счет средств победителя конкурсного отбора.

В настоящий момент в рамках арбитражного дела № А59-3957/2021 Заявителем оспариваются торги по заключению Инвестиционного соглашения между Министерством и ООО «КрасИнвест», так как в рамках конкурсного отбора не выявлено лицо, которое наилучшим образом выполнит действия по завершению строительства и дальнейшей эксплуатации аэровокзального комплекса Южно-Сахалинска.

В связи с указанным при признании недействительным конкурсного отбора, на основании которого было заключено Инвестиционное соглашение и принято оспариваемое Распоряжение № 754-р, проведенная приватизации является незаконной, так как осуществлена в пользу покупателя, не имеющего на это соответствующих прав.

Заявитель также считает, что нарушения, допущенные Заинтересованным лицом, создали условия для нарушения Закона о защите конкуренции.

Так, общество указало, что собственником более 50% акций уставного капитала АО «Международный аэропорт Владивосток» (ИНН: 

<

***>) является АО «Международный Аэропорт Сочи».

Также вышеуказанное подтверждается размещенным на официальном сайте АО «Международный аэропорт Владивосток». Обязательным предложением АО «Международный Аэропорт Сочи» в адрес АО «Международный Аэропорт Владивосток» о приобретении эмиссионных ценных бумаг от 13 марта 2020 г., подписанным генеральным директором ООО «Базэл Аэро». Обязательное предложение о приобретении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 84.2 Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Предложение о приобретении обязано сделать лицо, которое в данный момент уже владеет более 30% общегоколичества акций публичного общества.Таким лицом иявляется АО «Международный АэропортСочи» по отношению к АО«Международный Аэропорт Владивосток».

Кроме того, тот факт, что акции АО «Международный аэропорт Владивосток» принадлежат АО «Международный Аэропорт Сочи» подтверждается Пояснениями к бухгалтерскому отчету АО «Международный Аэропорт Владивосток» за 2020 год (стр. 14), опубликованными на официальном сайте ООО «Интерфакс - Центр раскрытия корпоративной информации».

Следовательно, признавая ООО «КрасИнвест» победителем конкурсного отбора по приватизации Акций, Министерством допущена ситуация, при которой контроль над аэровокзалом г. Южно-Сахалинска и аэропортом г. Владивостока, являющимися конкурентами на рынке аэропортовых услуг Дальнего Востока, осуществляют лица, входящие в одну группу лиц. Указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении законодательства о защите конкуренции. В ст. 15 Закон о защите конкуренции установлен запрет для органов государственной власти субъектов Российской Федерации по принятию актов и (или) осуществлению действий (бездействия), которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

Действия Министерства как органа государственной власти субъекта Российской Федерации по допуску ООО «КрасИнвест» к участию в торгах и по признанию его победителем торгов привели к ограничению конкуренции в сфере аэропортовых услуг Дальнего Востока, в том числе путем сокращения числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке. Указанное связано с тем, что АО «Международный аэропорт Владивосток» является единственным конкурентом АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» в области оказания аэропортовых услуг на Дальнем Востоке.

В случае установления доминирующего положения для одной группы лиц в результате получения контроля над юридическими лицами, оказывающими аэропортовые услуги в г. Владивостоке и в г. Южно-Сахалинске будет нарушена конкуренция на товарном рынке аэропортовых услуг Дальнего Востока.

По мнению заявителя, очевидно, что ценовое предложение, сделанное на конкурсе ООО «КрасИнвест», является результатом недобросовестной конкуренции и направлено на приобретение прямого конкурента с целью снятия конкурентной угрозы в будущем, что негативно может сказаться на развитии г. Южно-Сахалинска как самостоятельного транспортного узла.

Министерство имущественных и земельных отношений Сахалинской области (далее  - Министерство, Минимущество) в представленном отзыве и его представители в судебном заседании с заявленными требованиями не согласились, указав на законность и обоснованность оспариваемого Распоряжения. 

Оспариваемое распоряжение принято в пределах полномочий органа исполнительной власти, уполномоченного как на принятие решений о приватизации (постановление администрации Сахалинской области от 09.09.2004 № 138-па; Прогнозный план приватизации государственного имущества области на 2020 год и на плановый период 2021 и 2022 годов, утвержденный распоряжением Правительства Сахалинской области от 29.10.2019 № 609-р, Закон Сахалинской области от 06.07.2010 № 73-30 «О приватизации государственного имущества Сахалинской области»); так и на участие в хозяйственных обществах (постановление Правительства Сахалинской области от 31.05.2016 № 270).

Распоряжение Министерства от 14.09.2021«№ 754-р соответствует задачам, на достижение которых направлено законодательство о приватизации, и обеспечило надлежащие последствия его принятия, что подтверждается следующим.

Согласно условиям и порядку внесения государственного имущества в уставный капитал акционерного общества, установленным статьей 25 ФЗ от 21.12.2001 № 178-ФЗ, в предмет доказывания по делу входит выяснение момента создания акционерного общества, в уставный капитал которого предлагается внести государственное имущество.

На дату издания оспариваемого Распоряжения 754-р,  АО «Воздушные Ворота Страны» было создано, внесение 100% акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», находящихся в государственной собственности Сахалинской области, зависело не от факта принятия Распоряжения 754-р, а от факта принятия органами управления АО «Воздушные Ворота Страны» решения об увеличении уставного капитала и от проведения процедур, предусмотренных Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», а также выполнения АО «Воздушные Ворота Страны» процедур по эмиссии ценных бумаг, предусмотренных Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Действия коммерческих организаций по образованию нового юридического лица, внесению собственного вклада в уставный капитал, принятию решения об увеличении уставного капитала не находятся под контролем действий Минимущества, как органа исполнительной власти Сахалинской области, подлежат регулированию нормами ГК РФ и Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», соответственно, не подпадают под регулирование оспариваемого по делу А59-6825/2021 распоряжения.

Минимущество не является учредителем АО «Воздушные Ворота Страны».

АО «Восточные Ворота Страны» (без участия Минимущества) было получено решение Банка России о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в том порядке, который предусмотрен статьями 19-20 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ до принятия оспариваемого распоряжения и до положительного решения ФАС РФ о согласовании совершения сделки.

Без положительных решений Банка России об эмиссии ценных бумаг АО «Восточные Ворота Страны», а также ФАС РФ о согласовании сделки по внесению 100% акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», являющихся государственной собственностью Сахалинской области, факт приватизации, состоявшийся в сентябре 2021 года, не мог быть свершившимся.

Министерство отмечает, что заявителем не оспариваются действия и решения, находящиеся вне компетенции Минимущества, а именно: корпоративные решения и действия коммерческих организаций по увеличению уставного капитала; Банка России, ФАС РФ, равно как и акты органов исполнительной власти Сахалинской области, во исполнение которых принято Распоряжение № 754-р.

Сделка по приватизации 100% акций АО «Аэровокзал Южно- Сахалинск», состоит также из совокупности актов органов власти Сахалинской области как нормативного, так и ненормативного характера.

Кроме актов органов власти Сахалинской области в процесс внесения государственного имущества в качестве вклада в уставный капитал включены действия ООО «КрасИнвест», решения АО «Воздушные Ворота Страны», решения Банка России, ФАС РФ, которые не связаны с полномочиями Минимущества.

Обжалование одного из этапов сделки по приватизации 100% акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», находящихся в государственной собственности Сахалинской области, а именно Распоряжения № 754-р, не приведет к отмене иных решений и действий, не будет служить основанием восстановления тех прав, которые Заявитель полагает нарушенными.

Доводы о том, что решение о приватизации акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» противоречит требованиям статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ) и привело к ограничению конкуренции, не могут служить основанием для удовлетворения заявления.

Доводы заявителя о том, что принятие оспариваемого распоряжения привело к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в нарушение статьи 65 АПК РФ не подтверждены доказательствами.

Кроме того, факт нарушения отсутствует, так как избранный способ приватизации не предписывает в обязательном порядке отбор желающих участвовать в приватизации, конкурсный отбор в соответствии с распоряжением Минимущества от 23.12.2020 № 1170-р проведен с целью достижения наилучшего результата. Министерство обращает внимание, что при отсутствии единогласия среди заинтересованных лиц о возможности участия их всех в создании АО «Восточные Ворота Страны», приватизация была бы невозможна (часть 3 статьи 9 Закона№ 208-ФЗ).

Министерством также считает, что общество обратилось в суд за пределами процессуального срока, предусмотренного главой 24 АПК РФ.

Общество с ограниченной ответственностью «КрасИнвест» привлеченное к участию в деле в качестве заинтересованного лица (далее – ООО «КрасИнвест», победитель конкурсного отбора) в представленном отзыве и его представителя в судебном заседании указали на необоснованность требований заявителей. Так, общество считает, что ДВ-Инвест не доказало, что избранный им способ защиты права приведет к защите якобы нарушенных прав и законных интересов заявителя.

Из оспариваемого Распоряжения следует, что Министерством было принято решение о приватизации акций Аэровокзала путем внесения в уставный капитал акционерного общества «Воздушные ворота страны» в  порядке оплаты обыкновенных акций дополнительной эмиссии компании. Впоследствии на основании Распоряжения между Министерством и обществом был заключен договор о приобретении акций от 14.09.2021, во исполнение условий которого 6 454 140 000 акций общества «Воздушные ворота страны» были перечислены на счет Министерства, а 70 501 000 пгг. акций Аэровокзала были перечислены на счет АО «ВВС».

При этом АО «ВВС» было учреждено ООО «КрасИнвест» во исполнение условий Инвестиционного соглашения, заключенного с Министерством. Кандидатура Общества как со-акционера совместного предприятия с Сахалинской областью была определена Министерством по итогам Конкурсного отбора, законность результатов и порядка проведения которого были подтверждены Постановлением Сахалинской областной Думы от 11.03.2020, решением ФАС России, а также решениями Арбитражного суда Сахалинской области по делам № А59-1372/2021 и № А59-3957/2021.

Соответственно, само по себе признание Распоряжения недействительным не приведет к признанию недействительным договора о приобретении акций, к отмене итогов Конкурсного отбора и возложению на Министерство обязанности по передаче акций в пользу ДВ-Инвест.

В этой связи, признание Распоряжения недействительным и действий Министерства по передаче акций Аэровокзала в пользу ВВС незаконными не приведет к восстановлению прав Заявителя, доказательств обратного ДВ-Инвест не представлено.

Доводы ДВ-Инвест о том, что Распоряжение, а также действия Министерства по передаче акций Аэровокзала не соответствуют требованиям действующего законодательства, по мнению общества, являются необоснованными.

В предмет доказывания по делам об оспаривании ненормативных правовых актов входит проверка наличия у Министерства полномочий на издание оспариваемого Распоряжения, соответствие содержания Распоряжения законодательству, нарушение изданием Распоряжения прав и законных интересов ДВ-Инвест.

Следовательно, доводы ДВ-Инвест о том, что Инвестиционное соглашение якобы является инвестиционным договором и заключено Министерством в обход Закона о закупках, Закона о концессионных соглашениях и императивных положениям ГК РФ не относятся к предмету доказывания по настоящему делу.

При этом оспариваемое Распоряжение было издано Министерством в рамках предоставленных ему полномочий.

Доводы ДВ-Инвест об обязательности проведения приватизации путем проведения конкурса на основании ст. 20 Закона о приватизации являются ошибочными и основаны на неверном толковании законодательства.

При этом ни Законом о приватизации, ни иными федеральными законами обязательного проведения торгов по правилам ст. 448 ГК РФ для реализации указанного способа приватизации не предусмотрено. В действительности, способ определения контрагента путем проведения Конкурсного отбора был избран Министерством по указанию антимонопольной службы с целью недопущения ограничения конкуренции в ходе проведения процедуры приватизации Аэровокзала. Такой Конкурсный отбор не регулируется ст. 448 ГК РФ и является лишь механизмом обеспечения конкуренции, проведенным Министерством с целью исполнения рекомендаций ФАС России.

Общество считает необоснованными доводы Заявителя о том, что нарушения, допущенные Министерством, привели к нарушению Закона о защите конкуренции.

Прежде всего, общество обращает внимание суда на то, что доводы ДВ-Инвест, указанные в заявлении, сводятся к оспариванию действий Министерства по признанию Общества победителем Конкурсного отбора и не обосновывают недействительность Распоряжения.

Вместе с тем, издание Распоряжения и передача 100% акций Аэровокзала в собственность АО «Восточные ворота страны» в  любом случае не противоречат Закону о защите конкуренции, поскольку проведение Конкурсного отбора и заключение сделки по приобретению 100% акций Аэровокзала компанией, учрежденной Обществом, было согласовано ФАС России.

Более того, доводы ДВ-Инвест о якобы имеющей место недобросовестной конкуренции прямо опровергаются позицией ФАС России, которая Решением от 10.09.2021 № ПН/76933/21  согласовала сделку по приобретению учрежденным Обществом АО «Восточные ворота страны» 100% голосующих акций в уставном капитале Аэровокзала в соответствии со ст.ст. 28,44 Закона о защите конкуренции.

Правительство Сахалинской области, привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, в представленном отзыве и его представитель в судебном заседании в удовлетворении требований просили отказать ввиду их необоснованности.

В сложившейся ситуации, с учетом осуществления приватизации 100% акций уставного капитала АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» путем внесения в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества «Восточные ворота страны» в порядке оплаты размещенных обыкновенных акций дополнительной эмиссии общества на основании Распоряжения Министерства от 14.09.2021 № 754-р, и фактической невозможности применения судом реституции, требования заявителя, по мнению Правительства,  не могут быть удовлетворены, поскольку удовлетворение таких требований не повлечет преследуемых истцом правовых последствий в принципе. При этом все основные условия заключенного между Министерством и ООО «КрасИнвест» инвестиционного соглашения, которые должны были быть выполнены, надлежащим образом исполнены сторонами, что исключает возможность восстановления якобы нарушенных прав заявителя.

На основании Распоряжения Министерства от 14.09.2021 №754-р было приватизировано 70 501 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», что составляет 100% уставного капитала общества, путем внесения в качестве вклада в уставный капитал АО «Восточные Ворота страны» в порядке размещения обыкновенных акций дополнительной эмиссии общества. 

15.09.2021 произведена регистрация операции по переходу права собственности на 70 501 000 обыкновенную именную акцию в пользу АО «Восточные Ворота страны».

Из анализа указанных выше положений следует, что Министерству предоставлены полномочия по самостоятельному определению порядка приватизации, определению способа приватизации имущества. Определив условия приватизации Распоряжением от 14.09.2021 №754-р, Министерство действовало в пределах своей компетенции, при наличии права самостоятельно определять юридическую судьбу своего имущества, в том числе способа его приватизации.

Таким образом, инвестиционное соглашение заключено между сторонами в рамках процедуры (порядка) приватизации имущества. Само по себе инвестиционное соглашение не является способом приватизации имущества. Исходя из представленных в материалах дела доказательств, конкурсный отбор был сформирован Министерством в целях создания дополнительной конкурентной среды на рынке, предоставления доступа заинтересованным лицам к участию в проекте.

При этом все участники отбора находились в равном положении, обладали равными правами. Сам факт участия АО «ДВ-Инвест» в конкурсном отборе и представление ценовых предложений свидетельствует о конкурентной основе. Представление АО «ДВ-Инвест» более низких ценовых предложений по отношению к своему конкуренту не может свидетельствовать об ограничении конкуренции. Доказательства, наличие которых необходимо для установления недобросовестной конкуренции в материалах дела отсутствуют, стороной заявителя не представлены.

Вопреки доводам заявителя, проведение конкурсного отбора (с учетом отсутствия обязанности по его проведению) прямо указывает на недопущение ограничения конкуренции при выборе со-акционера для дальнейшей приватизации. Следует отметить, что Федеральная антимонопольная служба РФ согласовывала все значимые этапы приватизации.

Кроме того, вступившим в законную силу решением суда, апелляционным постановлением по делу А59-3957/2021, установлено, что ООО «КрасИнвест» правомерно было признано победителем конкурсного отбора, действий, направленных на ограничение конкуренции со стороны Министерства не установлено.

Правительство обращает внимание, что распоряжением Правительства Российской Федерации от 14.08.2020 № 2097-р объект: «Аэропорт г. Южно-Сахалинска (Хомутово), строительство и реконструкция аэропортового комплекса Южно-Сахалинска (Хомутово) с пропускной способностью нового терминала аэропорта 800 пассажиров в час (Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск)» внесен в схему территориального планирования Российской Федерации в области федерального транспорта (железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта) и автомобильных дорог федерального значения. Таким образом, действия заявителей по оспариванию распоряжения и действий Министерства по приватизации по истечению значительного срока после проведения конкурсного отбора ставят под угрозу выполнение планов по строительству объектов федерального значения, чем затрагивают публичный интерес (интерес неопределенного круга лиц - населения Сахалинской области), что нельзя признать допустимым.

Кроме того, с момента определения победителя в конкурсной процедуре прошел один год, в течение которого, инвесторы добросовестно исполняют взятые на себя финансовые обязательства, создаются новые рабочие места, увеличивается прогноз поступления налогов, аэровокзальная инфраструктура расширяется, чего давно ждут жители Сахалинской области.

В связи с чем, заявление об отмене процедуры конкурсного отбора в 2022 году, чрезмерно превышает пределы защиты якобы нарушенных интересов заявителей и его удовлетворение может повлечь нарушение прав как лиц, вовлеченных в процесс инвестирования, строительства и эксплуатации аэровокзального комплекса, так и прав жителей Сахалинской области, которые вправе рассчитывать на пользование комфортной, современной и безопасной транспортной инфраструктурой.

Акционерное общество «Восточные ворота страны» (далее – АО «Восточные ворота страны, АО «ВВС»), привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, в представленном отзыве и его представители в судебном заседании с заявленными требованиями не согласились, указав, что удовлетворение требований ДВ-Инвест и признание Распоряжения недействительным, а действий Министерства незаконными, не приведет к восстановлению его прав, что свидетельствует об избрании ДВ-Инвест ненадлежащего способа защиты.

В заявлении ДВ-Инвест не приводит обоснования того, каким образом, признание недействительным Распоряжения, определяющего лишь перечень приватизируемого имущества и способ его приватизации, приведет к восстановлению нарушенных прав ДВ-Инвест, а также не конкретизирует действия, которые должны быть совершены Министерством для устранения допущенных нарушений.

При этом ДВ-Инвест не учитывает, что КрасИнвест уже приступил к реализации инвестиционного проекта и осуществляет финансирование.

Так, 02.10.2021 между Обществом и Аэровокзалом был заключен договор инвестиционного целевого займа № 32-АЭРО/2021, во исполнение которого Общество перечислило на счет Аэровокзала денежные средства в размере 670 млн. руб. Кроме того, на территории аэропорта г. Южно-Сахалинск с 30.09.2021 возобновлены работы по строительству нового аэровокзального комплекса, что подтверждается следующим:

Письмом КрасИнвест № б/н от 30.09.2021 о начале проведения строительных работ по завершению строительства и дальнейшей эксплуатации аэровокзального комплекса Международного аэропорта г. Южно-Сахалинск, направленным в адрес Министерства;

Заключением 30.09.2021 между Аэровокзалом и АО «ЭквитиПлюс» (далее - Подрядчик) договора подряда № ЭП-ЮС-21-Д1/27-АЭРО/2021 (Приложение №3), предметом которого является завершение строительства и ввод в эксплуатацию объекта: «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно- Сахалинск».

В соответствии с п. 3.2. указанного договора датой начала строительных работ является дата подписания договора, а именно 30 сентября 2021 года. Работы по вводу в эксплуатацию должны быть полностью завершены 31 декабря 2021 года.

30.09.2021 представители Аэровокзала и Подрядчика произвели в натуре осмотр площадки, отведенной для выполнения строительных работ, площадка была передана Подрядчику для начала строительства.

Также 30.09.2021 между Аэровокзалом и ООО Проектный институт «Красаэропроекг» был заключен договор № 25-АЭРО/2021 на корректировку проектно-сметной документации и инженерных изысканий по объекту: «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно- Сахалинск».

Кроме того, 30.09.2021 заместителем генерального директора Аэровокзала по строительству ФИО8 в различные государственные органы, а также в АО «Аэропорт Южно-Сахалинск» были направлены уведомления о завершении консервации недостроенного объекта: «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск» и возобновлении строительных работ.

Соответственно, поскольку КрасИнвест уже приступил к реализации инвестиционного проекта - Аэровокзалу перечислены денежные средства в размере 670 млн. руб., на территории аэропорта Южно-Сахалинск осуществляется строительство нового аэровокзального комплекса, то признание недействительным Распоряжения, не повлечет восстановление прав ДВ-Инвест. Судебной практикой подтверждается, что отсутствие доказательств реальной возможности восстановления прав лица, в случае удовлетворения заявления, является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требований.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела и оценив в совокупности все представленные доказательства, суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения настоящего спора.

Распоряжением Правительства Сахалинской области от 10.12.2010 N 921-р создано открытое акционерное общество "Аэровокзал Южно-Сахалинска", 100% акций которого находятся в собственности Сахалинской области.

С 2017 года данная организация реализует проект по строительству нового аэровокзального комплекса в г. Южно-Сахалинске, для чего обществу выделены бюджетные инвестиции в объеме 7,05 млрд. рублей.

В процессе реализации проекта итоговая стоимость строительства увеличилась до 11,8 млрд. рублей, в связи с чем, Правительством Сахалинской области в целях привлечения средств частного инвестора для завершения строительства современного терминала - здания аэровокзала в аэропорту Южно-Сахалинска, отвечающего лучшим мировым критериям и практикам, без направления дополнительных бюджетных средств инициирована процедура приватизации 100% акций АО "Аэровокзал Южно-Сахалинска".

Распоряжением Правительства Сахалинской области от 29 октября 2019 года № 609-р утвержден прогнозный план приватизации государственной имущества области на 2020 и на плановый период 2021 и 2022 годов.

В прогнозный план включена приватизация в 2020 м году 100 % от уставного капитала АО «Аэровокзал Южно- Сахалинск» - 70 501 000 штук обыкновенных бездокументарных именных акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск».

Размер уставного капитала АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» по состоянию на 20.04.2021 составляет 4 779 262 790,00 (четыре миллиарда семьсот семьдесят девять миллионов двести шестьдесят две тысячи семьсот девяносто) рублей. Акции в количестве 70 501 000 (семьдесят миллионов пятьсот одна тысяча) штук учтены в Реестре имущества Сахалинской области.

Прогнозный план приватизации состоит из 3-х разделов: Перечень акций акционерных обществ, находящихся в государственной собственности области, которые планируются к приватизации; Перечень иного государственного имущества, планируемого к приватизации; Прогнозируемая сумма доходов, связанных с приватизацией.

С 28.07.2020 в связи с внесением изменений в Прогнозный план приватизации в Перечень акций акционерных обществ, находящихся в  государственной собственности области, которые планируются к приватизации, внесено АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск».

Распоряжение Правительства Сахалинской области от 28.07.2020 № 461-р «О внесении изменений в распоряжение Правительства Сахалинской области от 29.10.2019 № 609-р» опубликовано 30.07.2020.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 14.08.2020 № 2097-р объект: «Аэропорт г. Южно-Сахалинска (Хомутово), строительство и реконструкция аэропортового комплекса Южно-Сахалинска (Хомутово) с пропускной способностью нового терминала аэропорта 800 пассажиров в час (Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск)» внесен в схему территориального планирования Российской Федерации в области федерального транспорта (железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта) и автомобильных дорог федерального значения, утвержденную распоряжением Правительства Российской Федерации от 19 марта 2013 г. N 384-р.

Законом Сахалинской области от 06 июля 2020 года № 73-30 «О приватизации государственного имущества Сахалинской области» установлено, что приватизация государственного имущества области осуществляется способами, установленными федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества».

В соответствии с пунктом 3.8. Положения, утвержденного постановлением Правительства Сахалинской области от 31.05.2016 № 270 «Об утверждении Положения о министерстве имущественных и земельных отношений Сахалинской области», министерство выступает от имени Сахалинской области учредителем (участником) акционерных обществ, создаваемых в процессе приватизации областных государственных унитарных предприятий, а также иных хозяйственных обществ.

23.12.2020 г. на сайте Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области (далее - Министерство или Заинтересованное лицо) было опубликовано Распоряжение от 23.12.2020 №1170-р «Об условиях приватизации имущества казны Сахалинской области» (далее - Распоряжение № 1170-р).

Распоряжением Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области от 23 декабря 2020 года № 1170-р (с последующими изменениями в ред. от 25.12.2020 № 1198-о, от 21.01.2021 № 19-р, от 01.02.2021 № 38-р, от 22.02.2021 № 101-р) утверждены условия приватизации акций, в том числе указано, что приватизация осуществляется путем внесения в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества, учрежденного победителем конкурсного отбора в соответствии с условиями и порядком, установленными в приложении к распоряжению (далее - Распоряжение № 1170-р).

В пункте 3 Распоряжения цена подлежащего приватизации государственного имущества установлена в размере 6 454 140 000 рублей.

Пунктом 4 Распоряжения 1170-р предусмотрено два этапа:  проведение конкурсного отбора в соответствии с условиями и порядком, утвержденным настоящим распоряжением; заключение по итогам проведенного конкурсного отбора с победителем конкурсного отбора акционерного и инвестиционного соглашения и  передача учрежденному победителем конкурсного  отбора обществу имущества, указанного в пункте 1 настоящего распоряжения.

Условиями и порядком проведения конкурсного отбора, утвержденного Распоряжением № 1170-р,  предусмотрено, что цель проведения конкурсного отбора – выбор инвестора, отвечающего общим и квалификационным требованиям, предусмотренным настоящими условиями и порядком конкурсного отбора, предложившего наибольший размер вклада в уставный каптал учрежденного Акционерного общества (далее – СП), последующее увеличение уставного капитала которого обеспечивается путем внесения Сахалинской областью 100% акций Акционерного общества «Аэровокзал Южно-Сахалинск», подлежащих приватизации в качестве оплаты размещаемых дополнительных обыкновенных акций, в результате чего Сахалинская область получает 49% всех обыкновенных голосующих акций в уставным капитале СП, и взявшего обязательства  по заключению Акционерного соглашения с Сахалинской областью на условиях согласно приложению № 1 к настоящим Условиям и Инвестиционного соглашения на условиях согласно приложению № 2 к настоящим условиям

По результатам конкурсного отбора конкурсной комиссией, назначенной распоряжением Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области от 23.12.2021 № 3.04-1169-р/20 (в ред. 20.02.2021 № 100-р) определен победитель.

Протоколом конкурсной комиссии от 09.03.2021 №2К/2021 к участию в торгах допущены общество с ограниченной ответственностью «КрасИнвест», общество с ограниченной ответственностью «Новапорт Инвест» и акционерное общество «ДВ-Инвест».

Победителем конкурсного отбора признан участник, предложивший наибольший размер уставного капитала СП - объем денежных средств, подлежащих внесению победителем конкурсного отбора в учреждаемое им акционерное общество в качестве вклада в уставный капитал при создании (пункты 7-8 Протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе N 3к/2021 от 09.03.2021).

Протоколом оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе N 3к/2021 от 09.03.2021 победителем конкурсного отбора признано ООО «КрасИнвест», предложившее наибольший размер вклада в уставный капитал в размере 12,5 млрд руб. Второй по величине размер вклада предложен ДВ-Инвест - 10,5 млрд руб., третий - ООО «Новапорт Инвест» в размере 10,011 млрд руб.

02.04.2021 между Сахалинской областью, в лице Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области, именуемое в дальнейшем Регион, и ООО «КрасИнвест», именуемое в дальнейшем Инвестор, заключено инвестиционное соглашение о реализации проекта по завершению строительства и дальнейшей эксплуатации аэровокзального комплекса Международного аэропорта «Южно-Сахалинск».

Постановлением от 11.03.2021 № 10/5/52-7 «О согласовании решения Правительства Сахалинской области об участии в акционерном обществе с использованием имущества, являющегося государственной собственностью Сахалинской области» Сахалинская областная Дума подтвердила законность процедуры приватизации Аэровокзала с использованием являющихся государственной собственностью Сахалинской области 100 процентов акций уставного капитала  АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» в форме оплаты размещаемых дополнительных обыкновенных акций учрежденного акционерного общества, и одобрила сделку по заключению инвестиционного соглашения с Обществом.

При этом доля акций в уставном капитале учреждаемого акционерного общества, находящихся в собственности Сахалинской области, в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества должна составлять 49 процентов, что соответствует оценке стоимости 100 процентов акций АО Аэровокзал Южно-Сахалинск».

Из выписки из Единого Государственного Реестра Юридических Лиц следует, что 07.06.2021 создано и зарегистрировано Акционерное общество «Восточные ворота страны» (далее -  АО «ВВС»).

Единственным акционером является ООО «КрасИнвест» (запись от 07.06.2021). Держателем реестра акционеров указано АО «Межрегиональный регистрационный центр» (запись от 07.06.2021).

14 сентября 2021 года в соответствии с Федеральным законом от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», Законом Сахалинской области от 06.07.2010 № 73-ЗО «О приватизации государственного имущества Сахалинской области», руководствуясь прогнозным Планом приватизации государственного имущества на 2020 год и плановый период 2021 и 2022 годов, условиями и порядком конкурсного отбора, утвержденными распоряжением Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области от 23.12.2020 № 1170-р, протоколом и оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе № 3К/2021 от 09.03.2021, постановлением Сахалинской областной Думы от 11.03.2021 № 10/5/52-7, решением ФАС России от 10.09.2021 № ПИ/76933/21, Министерством издано  Распоряжение № 754-р «Об условиях приватизации имущества казны Сахалинской области» (далее - Распоряжение № 754-р).

Пунктом 1 Распоряжения № 754-р установлено:

Приватизировать  находящееся в государственной собственности Сахалинской области имущество: 70 501 000 (семьдесят миллионов пятьсот одна тысяча) штук обыкновенных именных бездокументарных акций АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», что составляет 100%  уставного капитала акционерного общества, путем внесения в качестве вклада в уставный капитал АО «Восточные ворота страны» в порядке оплаты  размещаемых обыкновенных акций дополнительной эмиссии общества.

Цена подлежащего приватизации государственной имущества, указанного в пункте 1 настоящего распоряжения установлена в размере 6 454 140 000 (шесть миллиардов четыреста пятьдесят четыре  миллиона сто сорок тысяч) рублей на основании отчетов об оценке от 09.12.2020 № 670-20 и от 30.08.2021 № 755-21, выполненных в соответствии с действующим законодательством об оценочной деятельности (пункт 2 Распоряжения № 754-р).

Имущество, указанное в пункте 1 настоящего распоряжения передать по договору купли-продажи в порядке оплаты  размещаемых акций дополнительной эмиссии Общества на сумму 6 454 140 000 (шесть миллиардов четыреста пятьдесят четыре  миллиона сто сорок тысяч) рублей в количестве 70 501 000 штук номинальной стоимостью 67,79 руб. за одну акцию (пункт 3 Распоряжения № 754-р).

15 сентября 2021 между Министерством и АО «ВВС» было заключено Акционерное соглашение и Договор приобретения акций, что подтверждается письмом Министерства от 15.09.2021 года № 3.04-3374/21.

Согласно уведомлению Акционерного общества «Независимая регистраторская компания Р.О.С.Т» (ОГРН 

<

***>) о выполнении операции в реестре АО «АЮС» от 15 сентября 2021 г. № ЮЖСФ21-0276, произведена регистрация операции по переходу права собственности на 70 501 000 обыкновенную именную акцию от Сахалинской области в лице Министерства в пользу АО «ВВС».

Уведомлением Акционерного общества «Межрегиональный регистраторский центр» (ОГРН 

<

***>) о выполнении операций в реестре АО «ВВС» от 16 сентября 2021 г. № 8732/21-ЦО, 15.09.2021 произведена регистрации операции по первичному размещению 6 454 140 000 штук обыкновенных акций АО «ВВС» в пользу Сахалинской области в лице Министерства.

Таким образом, во исполнение условий договора о приобретении  акций, акции АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» были перечислены Министерством АО «ВВС», а акции АО «ВВС» перечислены в пользу Сахалинской области.

Посчитав, что процедура приватизации проведена с нарушениями положений Закона о приватизации и Закона о защите конкуренции, АО «ДВ-Инвест» и АО УК «Аэропорты Регионов» были инициированы судебные процессы, целью которых являлось оспаривание итогов Конкурсного отбора (дело № А59-1372/2021, № А59-3957/2021).

В рамках дела № А59-1372/2021 заявителями (АО «ДВ-Инвест» и АО УК «Аэропорты Регионов») оспаривалось распоряжение Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области от 23.12.2020 N 1170-р "Об условиях приватизации казны Сахалинской области" с последующими изменениями, и действия министерства по приватизации 100% уставного капитала акционерного общества "Аэровокзал Южно-Сахалинск" (далее - АО "Аэровокзал Южно-Сахалинск"), выразившихся в проведении конкурсного отбора и признании победителем конкурсного отбора общество с ограниченной ответственностью "КрасИнвест" (далее - ООО "КрасИнвест").

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 02.12.2021 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Пятого Арбитражного апелляционного суда от 05.04.2022 года № 05АП-655/2022, 05АП-656/2022 решение Арбитражного суда Сахалинской области от 02.12.2021 по делу N А59-1372/2021 оставлено без изменения, апелляционная жалоба  без удовлетворения.

В рамках дела № А59-3957/2021 АО «ДВ-Инвест» оспаривался конкурсный отбор по привлечению инвестора для завершения строительства аэровокзального комплекса в аэропорту г. Южно-Сахалинска, проведенного Министерством имущественных и земельных отношений Сахалинской области и оформленного Протоколом оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе N 3к/2021 от 09.03.2021, инвестиционное соглашение от 02.04.2021, заключенное по итогам проведения конкурсного отбора между Министерством имущественных и земельных отношений Сахалинской области и ООО "КрасИнвест" и заявлено о применении последствий недействительности, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 30.11.2021 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Пятого Арбитражного апелляционного суда от 10.03.2022 года № 05АП-510/2022решение Арбитражного суда Сахалинской области от 30.11.2021 по делу N А59-3957/2021 оставлено без изменения, апелляционная жалоба  без удовлетворения.

В настоящем деле заявителем оспаривается Распоряжение от 14.09.2021 № 754-р «Об условиях приватизации имущества казны Сахалинской области».

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

Из изложенного также следует и то, что предметом оценки является законность оспариваемого правоприменительного акта, действий государственного органа, исходя из доводов заявителя по делу.

В качестве оснований для признания Распоряжения №754-р недействительным, а действий Министерства незаконными, заявитель указывает на нарушения статей 10, 447, 448 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 15, 17, 17.1 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», статей 13, 14, 15, 18, 20, 25 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

Постановлением Правительства Сахалинской области от 31.05.2016 N 270 утверждено Положение о министерстве имущественных и земельных отношений Сахалинской области.

В соответствии с пунктом 3.4 указанного положения Министерство осуществляет функции по приватизации государственного имущества области, включая подготовку к приватизации, разработку проекта прогнозного плана приватизации государственного имущества области, принятие решений об условиях приватизации, организует и контролирует реализацию плана (программы) приватизации областного государственного имущества на очередной финансовый год и плановый период. Выступает от имени Сахалинской области учредителем (участником) акционерных обществ, создаваемых в процессе приватизации областных государственных унитарных предприятий, а также иных хозяйственных обществ.

Полномочия Минимущества в области приватизации, принятие решений об условиях приватизации государственного имущества области (включая определение способа приватизации) определены постановлением администрации Сахалинской области от 09.09.2004 N 138-па "О Порядке подготовки и принятия решений об условиях приватизации государственного имущества Сахалинской области"; распоряжением Правительства Сахалинской области от 29.10.2019 N 609-р "Об утверждении прогнозного плана приватизации государственного имущества области на 2020 год и на плановый период 2021 и 2022 годов", Законом Сахалинской области от 06.07.2010 N 73-30 "О приватизации государственного имущества Сахалинской области".

К компетенции Минимущества на основании пунктов 2, 6, 7 Порядка, утвержденного постановлением от 09.09.2004 N 138-па отнесен выбор способа приватизации.

Право уполномоченного органа самостоятельно избрать способ определения контрагента для заключения сделки по приватизации определено в ст. 25 Закона о приватизации.

Таким  образом, вышеприведенное правовое регулирование позволяет заключить, что  законодательством Сахалинской области Министерству предоставлены полномочия по самостоятельному определению порядка и условий приватизации имущества. В рамках указанных полномочий Министерством было издано Распоряжение № 754-р, которым указано на проведение приватизации акций Аэровокзала путем их внесения в уставный капитал АО «ВВС».

Следовательно,  в рассматриваемом случае Министерство действовало в рамках предоставленных ему полномочий по реализации избранного им способа приватизации.

Оценивая довод заявителя о том, что проведение оспариваемого конкурсного отбора и заключение по его результатам сделок совершено Министерством в обход закона с противоправной целью, суд приходит к следующему.

В соответствии со статьей 217 ГК РФ имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества.

Под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (статья 1 Закона N 178-ФЗ).

Согласно пункту 3 статьи 6 Закона №178-ФЗ органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления самостоятельно осуществляют функции по продаже соответственно государственного и муниципального имущества, а также своими решениями поручают юридическим лицам, указанным в подпункте 8.1 пункта 1 упомянутой статьи, организовывать от имени собственника в установленном порядке продажу приватизируемого имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальных образований, и (или) осуществлять функции продавца такого имущества.

На основании части 2 статьи 2 Закона N 178-ФЗ государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество, либо акций, долей в уставном капитале хозяйственных обществ, созданных путем преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий).

Отношения, возникающие при приватизации имущества, находящегося в государственной собственности Сахалинской области, и связанные с ними отношения по управлению государственным имуществом области регулирует Закон Сахалинской области от 06.07.2010 N 73-ЗО "О приватизации государственного имущества Сахалинской области" (далее - Закон N 73-ЗО).

В соответствии с частью 1 статьи 4 данного Закона приватизация государственного имущества области осуществляется в соответствии с прогнозным планом приватизации государственного имущества области.

Решение об условиях приватизации государственного имущества области принимается в соответствии с прогнозным планом приватизации государственного имущества области уполномоченным органом (часть 1 статьи 5 Закона N 73-ЗО).

По правилам статьи 6 Закона N 73-ЗО приватизация государственного имущества области осуществляется способами, установленными Законом N 178-ФЗ.

Способы приватизации имущества поименованы в статье 13 закона № 178-ФЗ, статьей 18 закона о приватизации регламентирована продажа государственного или муниципального имущества на аукционе, в статье 20 Закона – продажа акций акционерного общества, долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, объектов культурного наследия, включенных в единый государственный реестр объектов культурного наследия, на конкурсе.

В части 1 статьи 13 Закона о приватизации исчерпывающим образом перечислены способы приватизации государственного и муниципального имущества, в частности, способами приватизации являются: продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе (пункт 4  части 1 статьи 13 Закона о приватизации) и внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ (пункт  9 части 1 статьи 13 Закона о приватизаций).

Частью 1 статьи 25 Закона N 178-ФЗ установлено, что по решению соответственно Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ. При этом доля акций акционерного общества, находящихся в собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования и приобретаемых соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием, в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества не может составлять менее чем 25 процентов плюс одна акция, если иное не установлено Президентом Российской Федерации в отношении стратегических акционерных обществ.

На основании части 2 названной статьи внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы акционерных обществ может осуществляться: при учреждении акционерных обществ; в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов акционерных обществ.

Согласно части 3 статьи 25 Закона N 178-ФЗ внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в качестве оплаты размещаемых дополнительных акций акционерного общества может быть осуществлено при соблюдении следующих условий:

- акционерное общество в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах приняло решение об увеличении уставного капитала посредством размещения дополнительных акций, оплата которых будет осуществляться в том числе государственным или муниципальным имуществом (с указанием вида такого имущества), а также исключительными правами, принадлежащими Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию (с указанием объема, пределов и способа использования соответствующих исключительных прав);

- дополнительные акции, в оплату которых вносятся государственное имущество, муниципальное имущество и (или) исключительные права, являются обыкновенными акциями;

- оценка государственного или муниципального имущества, вносимого в оплату дополнительных акций, проведена в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.

При внесении государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества количество акций, приобретаемых в собственность Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, доля этих акций в общем количестве обыкновенных акций акционерного общества и стоимость государственного или муниципального имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества (цена приобретения указанных акций), определяются в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" и законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, если иное не установлено Федеральным законом "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта" и Федеральным законом "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (часть 4 статьи 25 Закона N 178-ФЗ).

Частью 4 статьи 14 Закона N 178-ФЗ предусмотрено, что органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления самостоятельно определяют порядок принятия решений об условиях приватизации соответственно государственного и муниципального имущества.

Постановлением администрации Сахалинской области от 09.09.2004 N 138-па утвержден порядок подготовки и принятия решений об условиях приватизации государственного имущества Сахалинской области (далее - Порядок N 138-па), согласно пункту 1 которого основанием для подготовки и принятия решений об условиях приватизации государственного имущества Сахалинской области является прогнозный план приватизации государственного имущества Сахалинской области.

В соответствии с пунктом 2 данного Порядка подготовка решений об условиях приватизации государственного имущества Сахалинской области предусматривает определение состава имущества, подлежащего приватизации, способа его приватизации, начальной цены, а также иных необходимых для приватизации имущества сведений.

Установление начальной цены осуществляется на основании отчета об оценке государственного имущества Сахалинской области, составленного в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности. Заказчиком по проведению оценщиком оценки государственного имущества Сахалинской области выступает уполномоченный орган в сфере приватизации государственного имущества области (пункт 4 Порядка N 138-па).

В силу пункта 6 Порядка N 138-па решение об условиях приватизации государственного имущества Сахалинской области принимается уполномоченным органом в сфере приватизации государственного имущества области.

Согласно п. 1 Распоряжения № 754-р приватизация акций Аэровокзала осуществляется «путем внесения в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества «Восточные ворота страны», в порядке оплаты размещаемых обыкновенных акций дополнительной эмиссии общества».

Данный способ приватизации прямо предусмотрен пп. 9 ст. 13 и ст. 25 Закона о приватизации, в соответствии с которой по решению, соответственно, Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ. Внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы акционерных обществ может осуществляться при учреждении акционерных обществ либо в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов акционерных обществ.

При этом проведенный Министерством Конкурсный отбор представляет собой конкурентную процедуру по отбору контрагента для реализации избранного Министерством способа приватизации путем внесения вклада в уставный капитал акционерного общества с целью недопущения ограничения конкуренции в ходе проведения процедуры приватизации Аэровокзала.

Соответственно, доводы заявителя об избрании Министерством способа приватизации, не предусмотренного законом, основаны на ошибочном толковании норм права.

По смыслу вышеприведенных норм, внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ осуществляется без проведения торгов - по решению Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления и при соблюдении определенных данным Законом условий.

При этом в силу положений части 4 статьи 14 Федерального закона N 178-ФЗ органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления самостоятельно определяют порядок принятия решений об условиях приватизации соответственно государственного и муниципального имущества.

Следовательно, положения статьи 25 Закона о приватизации, регулирующей порядок внесения государственного и муниципального имущества в уставный капитал акционерного общества, установлен способ передачи государственного или муниципального имущества в собственность физического и (или) юридического лица, отличный от способов, указанных в статье 18, 20 Закона № 178-ФЗ

При этом процедура внесения государственного и муниципального имущества в уставный капитал акционерного общества нормативно не установлена.

Из содержания Распоряжения № 754-р следует, что приватизация осуществлена не посредством продажи, а специальным способом, предусматривающим внесение в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества, учрежденного победителем конкурсного отбора в соответствии с условиями и порядком, установленными в приложении к Распоряжению (пункт 1 Распоряжения). 

Данный способ приватизации прямо предусмотрен подпунктом  9 статьи 13 и статьей 25 Закона о приватизации.

Положения статьи 25 Федерального закона N 178-ФЗ не содержат требований о том, что внесение государственного и муниципального имущества в уставный капитал открытого акционерного общества осуществляется на конкурсной основе, равно как и требований о том, что внесение муниципального имущества осуществляется только в уставный капитал открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации.

Конкурсный отбор, проведенный Министерством, представляет собой не конкурс или аукцион по смыслу положений Закона о приватизации, а конкурентную процедуру по отбору контрагента для реализации избранного Министерством способа приватизации путем внесения вклада в уставный капитал акционерного общества с целью недопущения ограничения конкуренции в ходе проведения процедуры приватизации Аэровокзала.

В рассматриваемом случае к конкурсному отбору положения статей  18, 19 и 20 Закона о приватизации неприменимы, поскольку Министерством был избран иной способ приватизации государственного имущества в виде внесения имущества в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества.

Следовательно, при проведении конкурсного отбора, нормы статьи 25 Закона о приватизации Министерством нарушены не были, а доводы заявителя об обратном, несостоятельны.

При этом в отличие от продажи государственного имущества, где государство выступает в качестве продавца, при внесении вклада в уставный капитал акционерного общества государство выступает в качестве покупателя акций акционерного общества, а государственное имущество является неденежной формой оплаты за приобретаемые государством акции.

Из Распоряжения № 754-р следует, что в качестве способа приватизации акций Аэровокзала Министерством было избрано «внесение в уставный капитал акционерного общества» (ст. 25 Закона о приватизации). При этом для проведения приватизации Министерством был заключен договор о приобретении акций, по которому Министерство приобрело акции АО «ВВС», оплатив их акциями Аэровокзала.

При этом ни Законом о приватизации, ни иными федеральными законами обязательного проведения торгов по правилам ст. 448 ГК РФ для реализации указанного способа приватизации не предусмотрено.

В заявлении ДВ-Инвест указывает на то, что «оспариваемое Распоряжение о приватизации акций во исполнение Инвестиционного соглашения принято Заинтересованным лицом в обход императивных норм ГК РФ, Закона о закупках и Закона о концессионных соглашениях». По мнению заявителя, Инвестиционное соглашение является инвестиционным договором, к регулированию которого должны применяться положения Закона о закупках, Закона о концессионных соглашениях, а также ст.ст. 527, 528 и 765 ГК РФ.

Иными словами, заявитель считает, что недействительность оспариваемого распоряжения, следует, в том числе,  из противоречия Инвестиционного соглашения, заключенного по результатам конкурсного отбора, действующему законодательству.

В рамках дела № А59-3957/2021 АО «ДВ-Инвест» оспаривался конкурсный отбор по привлечению инвестора для завершения строительства аэровокзального комплекса в аэропорту г. Южно-Сахалинска, проведенного Министерством имущественных и земельных отношений Сахалинской области и оформленного Протоколом оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе N 3к/2021 от 09.03.2021, инвестиционное соглашение от 02.04.2021, заключенное по итогам проведения конкурсного отбора между Министерством имущественных и земельных отношений Сахалинской области и ООО "КрасИнвест" и заявлено о применении последствий недействительности, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 30.11.2021 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Пятого Арбитражного апелляционного суда от 10.03.2022 года № 05АП-510/2022решение Арбитражного суда Сахалинской области от 30.11.2021 по делу N А59-3957/2021 оставлено без изменения, апелляционная жалоба  без удовлетворения.

При заключении Инвестиционного соглашения,  Министерство приняло на себя обязательство приобрести 49% акций уставного капитала создаваемого ООО «КрасИнвест» акционерного общества путем внесения в его уставный капитал 100% Акций.

Из выписки из Единого Государственного Реестра Юридических Лиц следует, что 07.06.2021 создано и зарегистрировано Акционерное общество «Восточные ворота страны» (далее -  АО «ВВС»).

Единственным акционером является ООО «КрасИнвест» (запись от 07.06.2021). Держателем реестра акционеров указано АО «Межрегиональный регистрационный центр» (запись от 07.06.2021).

При таких обстоятельствах, оспариваемым Распоряжением № 754-р Министерством принято решение о приватизации Акций именно в пользу АО «ВВС».

Таким образом, поскольку приватизация акций Аэровокзала была произведена Министерством не посредством их продажи, а иным предусмотренным Законом о приватизации способом, то положения ст. 20 Закона о приватизации к действиям Министерства не применимы, а доводы ДВ-Инвест об обратном основаны на неверном толковании законодательства и являются ошибочными.

Из оспариваемого Распоряжения следует, что Министерством было принято решение о приватизации акций Аэровокзала путем внесения в уставный капитал ВВС в порядке оплаты обыкновенных акций дополнительной эмиссии компании. Впоследствии на основании Распоряжения между Министерством и ВВС был заключен договор о приобретении акций от 14.09.2021, во исполнение условий которого 6 454 140 000 акций АО «ВВС» были перечислены на счет Министерства, а 70 501 000 пгг. акций Аэровокзала были перечислены на счет АО «ВВС».

При этом АО «ВВС» было учреждено победителем Конкурсного отбора  (ООО «КрасИнвест») во исполнение условий Инвестиционного соглашения, заключенного с Министерством. Общество, как со-акционер совместного предприятия с Сахалинской областью, было определено Министерством по итогам Конкурсного отбора, законность результатов и порядка проведения которого, были подтверждены Постановлением Сахалинской областной Думы от 11.03.2020, решением ФАС России, а также решениями Арбитражного суда Сахалинской области по делам № А59-1372/2021 и № А59-3957/2021.

В заявлении ДВ-Инвест указывает на то, что действия Министерства по признанию ООО «КрасИнвест»  победителем Конкурсного отбора создали условия для нарушения Закона о защите конкуренции.

Между тем, указанным доводам о нарушении Закона о защите конкуренции, в том числе, при проведении Конкурсного отбора и признания победителем ООО «КрасИнвест», судами дана оценка в рамках вступившего в законную силу решения суда от 02.12.2021 года (дело № А59-1372/2021), решения суда от 30.11.2021 года (дело № А59-3957/2021).

Кроме того, издание Распоряжения и передача 100% акций Аэровокзала в собственность АО «ВВС»  не противоречат Закону о защите конкуренции, поскольку проведение Конкурсного отбора и заключение сделки по приобретению 100% акций Аэровокзала компанией, учрежденной ООО «КрасИнвест» было согласовано ФАС России.

Так, из фактических обстоятельств настоящего дела следует, что АО «ВВС» было учреждено ООО «КрасИнвест» как победителем Конкурсного отбора, проведенного Министерством.

При этом, как уже указывалось ранее, проведение конкурентного отбора было предложено и поддержано ФАС России в целях обеспечения равного доступа заинтересованных лиц к участию в проекте, а также в целях получения Сахалинской областью лучшего из возможных предложений, что обеспечивается именно конкурентным отбором

Более того, доводы ДВ-Инвест о якобы имеющей место недобросовестной конкуренции прямо опровергаются позицией ФАС России, которая Решением от 10.09.2021 № ПН/76933/21 согласовала сделку по приобретению учрежденным Обществом АО «Восточные ворота страны» 100% голосующих акций в уставном капитале Аэровокзала в соответствии со ст.ст. 28,44 Закона о защите конкуренции.

При принятии Решения ФАС России по результатам анализа и оценки состояния конкуренции на рынке аэропортовых услуг, а также определения продуктовых и географических границ затрагиваемых товарных рынков, было установлено отсутствие угрозы ограничения конкуренции на заявленном ДВ-Инвест «рынке аэропортовых услуг в Дальневосточном регионе» в случае передачи акций Аэровокзала в собственность компании, учреждённой Обществом как победителем конкурсного отбора, равно как и отсутствие такого рынка в географических границах Дальневосточного региона.

Таким образом, поскольку ФАС России угрозы ограничения конкуренции не выявила, а напротив вынесла Решение о согласовании сделки по передаче акций Аэровокзала в собственность учрежденной Обществом компании, доводы заявителя о наличии в действиях Министерства нарушений положений Закона о защите конкуренции являются необоснованными.

Из выписки из ЕГРЮЛ (общедоступный источник) следует, что 10.11.2021 внесена запись о том, что единственным акционером АО "Аэровокзал Южно-Сахалинск" является АО "Восточные ворота страны".

15.09.2021 в отношении акций АО "Восточные ворота страны" между Сахалинской областью, в лице Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области и ООО "КрасИнвест" заключено акционерное соглашение.

Письмом от 30.09.2021 АО "Аэровокзал Южно-Сахалинск" уведомил Министерство транспорта и дорожного хозяйства Сахалинской области об окончании срока консервации недостроенного объекта: "Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск".

В настоящий момент сделка заключена во исполнение прогнозного плана приватизации государственного имущества; имущество Сахалинской области внесено в уставной капитал Акционерного общества, созданного победителем конкурсного отбора; доля Сахалинской области в уставном капитале созданного АО составляет 49% акций; акции общества полностью оплачены и зарегистрированы в соответствии с законом; действительная воля учредителей АО направлена именно на создание общества и на участие в обществе, и она была достигнута.

В силу ст.ст. 1, 11, 12 ГК РФ, ст. 4 АПК РФ судебная защита нарушенных гражданских прав направлена на восстановление таких прав, то есть целью судебной защиты является восстановление нарушенного или оспариваемого права. Избранный стороной способ защиты права должен соответствовать такому праву и должен быть направлен на его восстановление.

Несмотря на то, что выбор способа защиты нарушенного права осуществляется лицом, обращающимся в суд за судебной защитой, избранный таким лицом способ защиты должен привести к действительному восстановлению нарушенного материального права или реальной защите законного интереса.

В рамках настоящего дела обществом  заявлены требования о признании Распоряжения № 754-р недействительным, а действий Министерства по передаче акций Аэровокзала в пользу ВВС незаконными.

При этом, как справедливо отмечает ООО «КрасИнвест»,  оспариваемое распоряжение Распоряжения устанавливает лишь перечень приватизируемого имущества и способ его передачи в частную собственность. Передача акций Аэровокзала была произведена Министерством на основании самостоятельной сделки, требования о признании которой недействительной заявителем в рамках настоящего дела не заявлены, а лицо, в пользу которого будут переданы акции, было определено Министерством по итогам Конкурсного отбора, результаты которого судом признаны законным. 

В этой связи, признание Распоряжения № 754-р  недействительным и действий Министерства по передаче акций Аэровокзала в пользу АО «ВВС» незаконными не приведет к восстановлению прав заявителя, доказательств обратного не представлено.

В связи с изложенным, оценив исследованные доказательства, с учетом всех установленных по делу обстоятельств в их совокупности и взаимной связи, суд не установил каких-либо нарушений действующего законодательства, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

Нарушение срока обращения в суд с настоящим заявлением судом не установлено.

В соответствии с ч. 4 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, незаконными может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

В соответствии с ч. 4 ст. 113 АПК РФ течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после календарной даты или дня наступления события, которыми определено начало процессуального срока.

При этом начало течения процессуального срока определяется в каждом конкретном случае судом на основе установления момента, когда заинтересованное лицо реально узнало о соответствующем нарушении.

Опубликование оспариваемого Распоряжения № 754-р от 14.09.2021 г. на официальном сайте Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области совершенно 14.09.2021 г., что не оспаривается Министерством.

Следовательно, о принятии Министерством оспариваемого распоряжения № 754-р от 14.09.2021 г. АО «ДВ-Инвест» стало известно лишь после размещения публикации с текстом оспариваемого распоряжения на официальном сайте Министерства.

Из указанного следует, что предусмотренный ст. 198 АПК РФ процессуальный срок на обращение в суд начал течь с 15.09.2021 г. Последним днем подачи заявления является 15.12.2021 года

В соответствии с ч. 7 ст. 4 АПК РФ исковое заявление, заявление, жалоба, представление и иные документы могут быть поданы в суд на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, подписанного электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

АО «ДВ-Инвест» заявление подано в Арбитражный суд Сахалинской области в электронном виде посредством системы «Мой арбитр» информационно-телекоммуникационный сети Интернет 14.12.2021 г. в 18 часов 14 минут по московскому времени, что подтверждается скриншотом из личного кабинета системы «Мой арбитр».

В соответствии с ч. 6 ст. 114 АПК РФ если заявление, жалоба, другие документы либо денежные суммы были сданы на почту, переданы или заявлены в орган либо уполномоченному их принять лицу до двадцати четырех часов последнего дня процессуального срока, срок не считается пропущенным.

Указанная норма подлежит применению и в случае, если заявление, жалоба, другие документы были поданы через систему подачи документов в электронном виде «Мой арбитр».  При этом датой подачи документов через систему «Мой арбитр» считается дата поступления документов в систему, которая определяется по дате, содержащейся в уведомлении о поступлении документов в систему, а момент подачи документов данным способом определяется по московскому времени.

Таким образом, заявление АО «ДВ-Инвест» о признании недействительным распоряжения № 754-р от 14.09.2021 г., признании незаконными действий по передаче 70 501 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 100% уставного капитала АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», в пользу Акционерного общества «Восточные ворота страны», возложении обязанности устранить допущенные нарушения, подано в рамках предусмотренного законом процессуального срока.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 21.12.2021 по делу №А59- 6825/2021 заявление АО «ДВ-Инвест» оставлено без движения с установлением срока до 17.01.2022 г. для устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения.

Во исполнение Определения Арбитражного суда Сахалинской области от 21.12.2021 по делу №А59-6825/2021 АО «ДВ-Инвест» устранены обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения. К материалам дела приобщены почтовые квитанции об отправке заявления и описи вложений в адрес лиц, участвующих в деле, а также платежное поручение, подтверждающее оплату государственной пошлины. 

Согласно ч.2 ст. 136 АПК РФ в случае, если заявитель в установленный срок выполнит указания судьи, перечисленные в определении об оставлении заявления без движения, заявление считается поданным в день первоначального представления его в суд.

Из указанного следует, что заявление АО «ДВ-Инвест» считается поданным 14.12.г. в 18 часов 14 минут по московскому времени, то есть в пределах предусмотренного ст.198 АПК РФ процессуального срока.

Остальные доводы лиц, участвующих в деле, правового значения не имеют.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Согласно статье 101 АПК РФ, судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В соответствии с пп.3 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, размер подлежащей уплате государственной пошлины составляет 3000 рублей.

В рамках настоящего спора, заявителями оспаривается ненормативный акт – Распоряжение Министерства имущественных и земельных отношений Сахалинской области № 754-р, и действия по передаче 70 501 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 100% уставного капитала АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» в пользу Акционерного общества «Восточные ворота страны».

С учетом положений пп.3 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации размер государственной пошлины при обращении в суд с указанными требованиями составляет 6 000 рублей.

Согласно материалам дела, при подаче заявления в суд АО «ДВ-Инвест» уплачена государственная пошлина в размере 3000 рублей, что подтверждается платежным поручением от 15.12.2021 № 155.

При устранении недостатков, послужившим основанием для оставления заявления без движения, обществом представлена копия платежного поручения от 15.12.2021 № 155.

Принимая во внимание результаты настоящего дела, а также положения  статьи 333.21 НК РФ, с акционерного общества «ДВ-Инвест» подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 3 000 рублей.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 и 201 АПК РФ, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований акционерного общества «ДВ-Инвест» к  Министерству имущественных и земельных отношений Сахалинской области о признании недействительным распоряжения № 754-р от 14.09.2021,  о признании незаконными действий по передаче 70 501 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 100% уставного капитала АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» в пользу Акционерного общества «Восточные ворота страны», возложении обязанности по устранению допущенных нарушений, отказать.

Взыскать с акционерного общества «ДВ-Инвест» в федеральный бюджет государственную пошлину в размере 3 000 рублей.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Сахалинской области.

Судья                                                                            Е.М. Александровская