АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru;

е-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27- 26932/2019

город Кемерово

03 июня  2020 года

Резолютивная часть решения оглашена  27 мая 2020 года

Полный текст решения  изготовлен  03 июня 2020 года

 

Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи  Андугановой О. С.,  при ведении аудиозаписи и протокола  судебного заседания  секретарем судебного заседания ФИО1,   

рассмотрев в  открытом судебном заседании  дело по иску  Общества с ограниченной ответственностью «ВОДОРЕСУРС», г. Мыски Кемеровская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Мысковскому городскому  округу в лице Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа, г. Мыски Кемеровской области  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третье лицо , не заявляющее самостоятельных  требований относительно предмета спора: Администрация  Мысковского городского округа, г. Мыски Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании 13 584  300 рублей  задолженности по  концессионному соглашению  от 29 августа 2017года ( убытков, расходов)

при участии:

от ответчика (КУМИ) – ФИО2, доверенность от 09.01.2020 года №1 паспорт,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью  «Водоресурс» (истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к Комитету по управлению   муниципальным имуществом  Мысковского городского округа  (ответчик) о взыскании  13 584 300 руб. задолженности по Концессионному соглашению от 29.08.2017 года.

Определением от 17.12.2019 иск принят, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании арбитражного суда первой инстанции на 13.02.2020 года.  

Определением от 13.02.2020 года  подготовка дела к судебному  разбирательству  завершена, дело назначено к судебному  разбирательству по существу спора на 11 марта 2020года.

Определением от   15.02.2020 (резолютивная часть определения оглашена 13.02.2020)  к участию  в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных  требований относительно предмета спора,  привлечена Администрация  Мысковского городского округа , г. Мыски (ОГРН 

<

***>,   ИНН 

<

***>).

Определением от 11.03.2020 судебное разбирательство по делу  отложено на 20.04.2020 года.

Определением от 23.04.2020 года судебное заседание, назначенное на 20.04.2020, перенесено на 27.05.2020.   

Истец и третье лицо явку представителей в судебное разбирательство не обеспечили.

Как следует из искового заявления, исковые требования мотивированы неисполнением ответчиком (Концедентом) обязательства, принятых по Концессионному соглашению от 29.08.2017 (далее – Концессионное соглашение), по предоставлению финансирования в 2017 году в объеме 13 584,3 тыс. руб. из которых: 6 207,3 тыс. руб. на водоснабжение, 7377 тыс. руб. – на водоотведение, со ссылкой на условия Соглашения, Инвестиционную программ и положения Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях», ст.ст.307, 309, 310 ГК РФ.

Представитель  ответчика, принимавший участие в судебном  заседании, относительно исковых требований возражал. В представленном в материалы дела письменном отзыве, КУМИ указывает, что поскольку истцом обязательства по Концессионному соглашению не исполнены, у ответчика не возникло обязательства по  оплате задолженности, составляющей финансирование по Концессионному соглашению. В то же время, ответчик указывает, что в соответствии с п.4  Соглашения о расторжении Концессионного соглашения, подписание указанного Соглашения о расторжении Концессионного соглашения влечет за собой отказ сторон по исполнению условий Концессионного соглашения за период его действия, т.е., по мнению ответчика, с момента его заключения и до момента подписания  Соглашения о расторжении Концессионного соглашения, в т.ч. возмещение расходов Концессинера (истца) по созданию и реконструкции объектов Концессионного соглашения, за исключением обязательств, указанных в п.3 Соглашения о расторжении Концессионного соглашения, а именно то, что Концессионер (истец) обязуется погасить образовавшуюся задолженность перед Концедентом (ответчиком) по аренде земельных участков до 28.02.2020. Однако, оплата аренды земельных участков истцом не произведена. Также, ответчик указал, что на основании Постановления Администрации Мысковского городского округа от 23.01.2020 №64-п создано МКП МГО «Водоканал»,  которому на праве оперативного управления принадлежит имущество являвшееся предметом Концессионного соглашения.

Администрация Мысковского городского округа (третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора) в представленном в материалы дела письменном отзыве  просит отказать в удовлетворении исковых требований истца, указывая, что с момента заключения Соглашения и до момента его расторжения истцом (Коцессионером) обязательства, принятые по указанному Соглашению  на себя обязательства, а именно, по  реконструкции и модернизации имущества  (объектов)  в полном объеме не выполнены,  в связи с чем, принимая во внимание условия Соглашения, у ответчика (Концедента) обязательство по  предоставлению финансирования и, как следствие, уплате задолженности, не возникло.

Исследовав материалы дела, изучив доводы, изложенные в исковом заявлении, оценив представленные доказательства в их совокупности, в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд полагает исковые требования не подлежащими удовлетворению.

Как следует из материалов дела, между  Мысковским городским округом в лице Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа (Концедент) и Обществом с ограниченной ответственностью «Водоресурс» (Концессионер) заключено Концессионное соглашение  в отношении объектов водоснабжения, водоотведения, очистки  сточных вод, находящихся в муниципальной собственности Мысковского городского округа от 29.08.2017года.

Согласно пункту 1 концессионного соглашения концессионер обязуется за свой счет создать,  реконструировать и модернизировать имущество, состав и описание которого приведены в разделе 2 Соглашения, право собственности на которое принадлежит и (или)  будет принадлежать концеденту, и осуществлять  холодное водоснабжение, водоотведение, в том числе очистку сточных вод, обращение с осадком сточных вод, прием и транспортировку сточных вод, с использованием объектов Соглашения, а Концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно п.12 Соглашения Концессионер обязан за свой счет создать, реконструировать и модернизировать объекты Соглашения.

В соответствии с  п.29 Соглашения Концессионер обязан осуществить инвестиции в создание, реконструкцию и модернизацию Объекта Соглашения в объемах, указанных в Приложении №5  к Концессионному соглашению. Одним из источников финансирования создания, реконструкции и модернизации объектов Соглашения являются средства Концедента , объем  (лимит) которых определяется в соответствии с Инвестиционными программами Концессионера на 5 лет, утвержденными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) и указаны в Приложении №5 к Концессионному соглашению, в котором, в свою очередь,  определены мероприятия и источники финансирования с разбивкой по годам на весь период срока действия Концессионного соглашения (2017-2021 годы). Инвестиционной программой, согласованной Администрацией Мысковского городского округа и утвержденной РЭК КО также определен перечень мероприятий, график реализации мероприятий и источники финансирования инвестиционной программы, которыми являются средства бюджета.

В связи с тем, что концессионное соглашение не предусматривает порядок предоставления субсидий и бюджетных инвестиций,  порядок предоставления субсидий концессионерам в целях финансового обеспечений затрат на выполнение мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением был утвержден только в 2019году Постановлением администрации Мысковского городского округа №1271-нп 02.09.2019 года.

Истец полагая, что ответчиком не было предоставлено  финансирование в 2017 году по Концессионному соглашению в сумме 13 584 300 руб., обратился к последнему с претензией (№исх.№890 от 17.10.2019) с требованием уплаты денежных средств.

Претензия ответчиком оставлена без удовлетворения, что послужило истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Впоследствии, Мысковским городским округом в лице КУМИ МГО (концедент) , ООО «Водоресурс» (Концессионер) и Кемеровской областью (третья сторона)  подписано Соглашение о расторжении концессионного соглашения от 29.07.2017 в отношении объектов водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, находящихся в муниципальной собственности Мысковского городского  округа от 05.02.2020, в соответствии с условиями которого, Концессионное соглашение от 29.08.2017  считается расторгнутым с 05.02.2020 в соответствии с п п. б п.119 Концессионного соглашения. (п.1. Соглашения ).

В соответствии с п.3 Концессионер обязуется погасить образовавшуюся перед концедентом задолженность по аренде за земельные участки до 28.02.2020года.

Согласно п.4 Соглашения о расторжении, подписание указанного соглашения сторонами влечет за собой отказ сторон от претензий по исполнению условий Концессионного соглашения за период его действия, т.е. с момента его заключения и до момента подписания Соглашения о расторжении концессионного соглашения, в том числе возмещение расходов концессионера по созданию и реконструкции объекта Соглашения, за исключением обязательств по исполнению концессионером обязанности по погашению образовавшейся перед концедентом задолженности по аренде за земельные участки.

Соглашение о расторжении концессионного соглашения вступает в силу с момента его подписания.

Суд не находит правовых оснований для удовлетворения исковых требований, руководствуясь следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона от 21 июля 2005года N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Как следует из материалов дела,  одним из источников финансирования создания, реконструкции и модернизации объектов концессионного соглашения являются средства Концедента.

При этом, согласно  п. 9 части 2 статьи 10  Федерального закона  от 21.07.2005года  N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии.

Следовательно, предоставление концессионеру государственных или муниципальных гарантий должно соответствовать бюджетному законодательству Российской Федерации.

В силу пункта 3 части 2 статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации субсидии юридическим лицам (за исключением субсидий государственным (муниципальным) учреждениям), индивидуальным предпринимателям, физическим лицам - производителям товаров, работ, услуг предоставляются из местного бюджета - в случаях и порядке, предусмотренных решением представительного органа муниципального образования о местном бюджете и принимаемыми в соответствии с ним муниципальными правовыми актами местной администрации или актами уполномоченных ею органов местного самоуправления.

Таким образом, из буквального толкования пункта 3 части 2 статьи 78 БК РФ следует, что предоставление субсидий осуществляется по решению представительного органа муниципального образования о местном бюджете и принимаемым в соответствии с ним муниципальным правовым актом местной администрации. Соответственно, предоставление субсидии возможно только при наличии двух правовых актов (решения о бюджете и акта местной администрации, регламентирующего предоставление субсидий).

Кроме того, согласно части 3 статьи 78 БК РФ (нормативные правовые акты, муниципальные правовые акты, регулирующие предоставление субсидий юридическим лицам (за исключением субсидий государственным (муниципальным) учреждениям), индивидуальным предпринимателям, а также физическим лицам - производителям товаров, работ, услуг, должны определять:

1) категории и (или) критерии отбора юридических лиц (за исключением государственных (муниципальных) учреждений), индивидуальных предпринимателей, физических лиц - производителей товаров, работ, услуг, имеющих право на получение субсидий;

2) цели, условия и порядок предоставления субсидий;

3) порядок возврата субсидий в соответствующий бюджет в случае нарушения условий, установленных при их предоставлении;

4) порядок возврата в текущем финансовом году получателем субсидий остатков субсидий, не использованных в отчетном финансовом году, в случаях, предусмотренных соглашениями (договорами) о предоставлении субсидий;

5) положения об обязательной проверке главным распорядителем (распорядителем) бюджетных средств, предоставляющим субсидию, и органом государственного (муниципального) финансового контроля соблюдения условий, целей и порядка предоставления субсидий их получателями.

Как было указано выше, одним из источников финансирования создания, реконструкции и модернизации объектов Соглашения являются средства Концедента.

В связи с тем, что концессионное соглашение не предусматривает порядок предоставления субсидий и бюджетных инвестиций,  Порядок предоставления субсидий концессионерам в целях финансового обеспечений затрат на выполнение мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением был утвержден постановлением администрации Мысковского городского округа №1271-нп 02.09.2019 года  только в 2019году и  обратной силы не имеет.

Согласно раздела 2 указанного порядка предоставления субсидий,  утвержденного  Постановлением Администрации Мысковского  городского округа   от 02.09.2019года №1271-нп  «Об утверждении порядка предоставления субсидий концессионерам в целях финансового обеспечения затрат на выполнение мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением» (далее по тексту  Порядок)   концессионер  для получения субсидии предоставляет  в Комитет по управлению муниципальным  имуществом Мысковского городского округа . среди прочего копии договоров (соглашений, контрактов)  на выполнение работ, услуг, приобретение материалов и оборудования, заверенных  концессионером, подтверждающих выполнение мероприятий в рамках концессионного соглашения  ( п. 2.1.4), проектную документацию  на строительство и (или) реконструкцию  объекта (ов) концессионного соглашения и (или) сметный расчет по использованию (эксплуатации) объекта (ов) концессионного соглашения в электронном виде.

Согласно п. 5 Порядка  проверку фактического выполнения работ осуществляет КУМИ  МГО при участии представителей муниципального казенного учреждения «Управление  жилищно – коммунального хозяйства Мысковского городского округа» . По итогам проверки в течение 5 рабочих дней составляется  протокол рассмотрения заявления и  направляется в Комиссию по предоставлению субсидий , утвержденную соответствующим правовым актом администрации  Мысковского городского округа. 

Согласно п.  2.6.2 Порядка несоответствие  предоставленных концессионером  документов требованиям,  предъявляемым  в пунктах 2.1 – 2.2 настоящего Порядка является основанием для отказа в предоставлении финансирования.

Проколом заседания комиссии по рассмотрению заявления на предоставление субсидий концессионеру  в целях финансового обеспечения затрат на выполнение мероприятий, предусмотренных  концессионным соглашением от 25 ноября 2019года, ООО «Водоресурс» оказано в предоставлении субсидии , в связи с  тем что в общих сведениях о получателе субсидии отсутствует пункт предусмотренный формой  заявления об отсутствии просроченной задолженности по возврату в бюджет  бюджетной системы  РФ из  которого планируется  предоставление субсидии в соответствии с правовым актом, субсидий  бюджетных инвестиций, предоставленных  в том числе в соответствии с иными  правовыми актами и иная просроченная  задолженность перед бюджетом  бюджетной системы РФ из которого планируется  предоставление  субсидии в соответствии с  правовым актом, по состоянию на 14.11.2019года, по данным полученным из  межрайонной ИФНС РФ №8 по Кемеровской области задолженность ООО «Водоресурс» составляет  5 598 017, 14 рублей,  а также  по данным  Комитета дополнительно  задолженность ООО «Водоресурс»  по аренде  за земельные участки составляет 695 379, 60 рублей. в соответствии со ст. 78, п. 17 ст. 241 БК РФ  указанные в заявлении о предоставлении субсидии объекты  модернизации  и реконструкции  в п. п. 6 и 7 не указаны в приложении №5 к концессионному соглашению от 29.08.2017года, заявленная сумма инвестиций  ( 6 976,1 тыс. руб.) не соответствует  фактически необходимой сумме ( 6 687 965, 17 руб.) указанной в заявлении. ПО итогам рассмотрения комиссией представленных документов установлено, что пакет документов предоставленный  ООО «Водоресурс»  не соответствует требованиям, указанным в приложении №1 к Постановлению администрации Мысковского городского округа от 02.09.2019года №1271-нп. 

При этом как следует из заявления  концессионера на предоставление субсидий на выполнение мероприятий предусмотренных концессионным соглашением  представленного в Комиссию  обществом с ограниченной ответственностью «Водоресурс» , заявителем в перечне документов не поименованы копии договоров (соглашений, контрактов) на выполнение работ, услуг, приобретение материалов и оборудования, заверенных  концессионером, подтверждающих выполнение мероприятий в рамках концессионного  соглашения, проектная  документация на строительство  и (или) реконструкцию  объекта (ов)  концессионного соглашения и (или)  сметный расчет по использованию  (эксплуатации) объекта (ов) концессионного соглашения.

Согласно п. п. 27, 28, 29, 30 Концессионного соглашения  концессионер обязан   обеспечить  ввод в эксплуатацию  объектов недвижимого имущества, входящих  в состав объекта соглашения с установленными технико – экономическими показателями,  указанными в приложении №4 к настоящему соглашению, в порядке , установленном законодательством  РФ, в срок, указанный в разделе IX настоящего соглашения.

Концессионер обязан приступить  к использованию  (эксплуатации)  объектов, входящих в состав объекта соглашения в срок, указанный в разделе IX  настоящего соглашения. 

Концессионер обязан осуществить инвестиции  в создание, реконструкцию  и модернизацию  объекта соглашения в объемах указанных в Приложении №5 к настоящему соглашению . предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию  объекта соглашения, осуществляемых  в течение всего срока действия соглашения концессионером, равен 91 770 990 рублей 00 коп.  , без учета НДС.

Завершение концессионером работ по модернизации, замене морально устаревшего  и физически изношенного  оборудования новым , более производительны оборудованием,  иного имущества, объектов, входящих в состав иного имущества, оформляется  подписываемыми  сторонами документом об исправлении концессионером своих обязательств по модернизации, замене морально устаревшего   и физически изношенного оборудования  новым, более производительным оборудованием, осуществлению мероприятий по улучшению  характеристик и эксплуатационных свойств  иного имущества (объектов, входящих в состав иного имущества).

Учитывая, что приложением №5 к концессионному соглашению  от 29 августа 2017года порядок и суммы финансирования за счет бюджета на 2017год затрат предусмотрено  под конкретные программы  и виды  реконструкции  объектов   водоснабжения и водоотведения) муниципального имущества переданного  концессионеру, доказательства выполнения которых  концессионер не представил ни в материалы дела , ни при  обращении с заявлением о выделении ему из бюджета субсидии на указанные цели, суд полагает, что основания для удовлетворения требований истца о взыскании с ответчика суммы  предусмотренных графиком финансирования и компенсации затрат концессионера на выполнение работ по  модернизации и реконструкции объектов  водоснабжения и водоотведения на 2017год отсутствуют.

Согласно п. 33 Соглашения завершение концессионером работ по созданию, реконструкции объектов, входящих в состав объекта Соглашения оформляется подписываемым Сторонами документом об исполнении Концессионером своих обязательств по созданию, реконструкции объектов, входящих в состав объекта Соглашения.

В то же время, ООО «Водоресурс»  доказательств исполнения обязательств по созданию, модернизации и реконструкции объектов в рамках концессионного соглашения  истцом в материалы дела не представлено. 

С учетом вышеизложенного, оценив в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации совокупность имеющихся в деле доказательств, суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения требований истца.

Расходы по государственной пошлине распределяются в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относятся на ответчика пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями  167-171, 181, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной  ответственностью «ВОДОРЕСУРС» в доход Федерального бюджета РФ 90 922 рубля госпошлины по иску.

Решение  может быть обжаловано в  Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск в течение месяца со дня его принятия. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья      О. С. Андуганова