ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-25847/2018

г. Саратов

15 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 марта 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Лыткиной О.В., 

судей Камериловой В.А., Телегиной Т.Н., 

при  ведении  протокола  судебного  заседания секретарём  судебного  заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «ВолгаРемСтрой» на решение Арбитражного суда Волгоградской  области от 27 ноября   2018  года по делу  № А12-25847/2018, (судья  Е.В. Пономарева), 

по иску общества с ограниченной ответственностью «ВолгаРемСтрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «ВолгаСтройМонтаж» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании задолженности и неустойки,  

при участии в судебном заседании представителя ООО «ВолгаРемСтрой» - ФИО2 по доверенности 25.07.2018 и директора ООО «ВолгаСтройМонтаж» - ФИО3, 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ВолгаРемСтрой» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ВолгаСтройМонтаж» о взыскании задолженности по договору от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда в размере 3322350 рублей и неустойки в размере 89703 рублей 45 копеек за период с 05.05.2018 по 17.09.2018 (с учетом уточненных в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исковых требований).

Решением Арбитражного суда Волгоградской  области от 27 ноября   2018  года по делу № А12-25847/2018 в удовлетворении исковых требований ООО «ВолгаРемСтрой» отказано. С ООО «ВолгаРемСтрой» в доход федерального бюджета взыскано 40060 рублей государственной пошлины.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО «ВолгаРемСтрой» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, судом неполно исследованы все обстоятельства дела, имеющие существенное значение для дела. 

По мнению заявителя апелляционной жалобы, фактически работы по договору субподряда субподрядчиком выполнены, а потому они подлежат оплате, при этом считает расчет задолженности правильным. Также истец считает доказанными понесенные им расходы ввиде суточных и  компенсации за питание и проживание, поскольку авансовый отчет был представлен.

Представители сторон в судебном заседании поддержали свои правовые позиции по делу.

Арбитражный апелляционный суд в порядке части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

Дело рассмотрено судебной коллегией в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт не подлежит отмене по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела, ООО «ВолгаРемСтрой» (субподрядчик) и ООО «ВолгаСтройМонтаж» (генеральный подрядчик) заключен договор от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда, согласно условиям которого генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик обязуется своими силами и средствами выполнить работы по этапу строительства «Комплекс нефтеперерабатывающих и нефтехимических заводов г. Нижнекамска на объектах ОАО «Татнефть» теплоизоляция технологического трубопровода и оборудования, которые определены сметной документацией. 

Сроки выполнения работ: начало выполнения работ – 04.12.2017, окончание выполнения работ – 30.06.2018 (пункт 1.2 договора).

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ по настоящему договору формируется из фактически выполненных объемов работ, подтверждаемых актами о приемке выполненных работ (форма КС-2) и фиксируется в справках о стоимости выполненных работ и затрат» (форма №КС-3), подписанных сторонами. Стоимость работ определяется из расчета 750 рублей за м2 теплоизоляции с НДС. Стоимостью работ по настоящему договору учтены все расходы и издержки субподрядчика при выполнении работ, согласно условиям настоящего договора. Цена договора увеличению не подлежит.

В соответствии с пунктом 2.3 договора суточные и компенсация на питание выплачивается на основании надлежащим образом оформленных документов в размере 500 рублей за каждый день, включая НДС. Генеральный подрядчик обязан за свой счет обеспечить проживание персонала субподрядчика (пункт 4.1.5).

В пятом разделе договора сторонами оговорен порядок приемки работ, согласно которому субподрядчик в письменном виде за три дня до начала приемки уведомляет генерального подрядчика об окончании работ и сдает результат каждого этапа работ на основании акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). В течение 5 дней с момента извещения субподрядчиком генерального подрядчика о готовности выполненных работ к сдаче субподрядчик по акту приема-передачи передает, а генеральный подрядчик принимает выполненные работы в полном объеме. В случае отказа принять по акту приема-передачи выполненные работы генеральный подрядчик обязан в течение 10 дней направить субподрядчику мотивированный отказ от подписания акта приема-передачи; акт выявленных дефектов и недостатков при производстве работ; дефектную ведомость. В случае неподписания генеральным подрядчиком акта приема-передачи в течение 10 дней с момента извещения о готовности выполненных работ к сдаче и отсутствия мотивированного отказа работы считаются принятыми генеральным подрядчиком в полном объеме и подлежат оплате.

Пунктом 7.6 договора предусмотрено, что генеральный подрядчик уплачивает субподрядчику за нарушение сроков оплаты за выполненные работы неустойку (пеню) в размере 0,01 процента за каждый день просрочки оплаты, но не более 10 процентов от суммы задолженности, в отношении которой допущена просрочка. 

В ходе исполнения обязательств по договору ООО «ВолгаСтройМонтаж» направило в адрес ООО «ВолгаРемСтрой» претензию от 18.04.2018 № 144, в которой указало на ненадлежащее исполнение субподрядчиком пунктов 4.2.2, 4.2.4, 6.10, 4.2.13, 4.2.14, 4.2.15, 4.2.18, 4.2.19, 4.2.20, 5.1, 5.2 договора от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда, вследствие чего работы в полном объеме не завершены и не сданы строй-контролю, техническому надзору, акты не подписаны, уборка и вывоз мусора выполнены не в полном объеме. 

В ответе на указанную претензию (письмо от 23.04.2018 № 12) субподрядчик сообщил, что генеральный подрядчик не передал по акту приема-передачи строительную площадку, остановил финансирование содержания рабочего персонала субподрядчика, из-за чего субподрядчику пришлось отозвать персонал с объекта 04.03.2018.

Сопроводительным письмом от 24.04.2018 № 15 истец направил в адрес ответчика для подписания акт о приемке выполненных работ формы КС-2 и справку о стоимости выполненных работ формы КС-3 на общую сумму 4 252 350 рублей. Указанные документы генеральным подрядчиком не подписаны. 

С учетом полученной ранее оплаты в размере 930000 рублей задолженность за выполненные работы составляет по расчетам субподрядчика 3322350 рублей, о взыскании которой заявлено в рамках настоящего дела.

Генеральный подрядчик не оспаривает виды и объемы выполненных работ, однако не согласен со стоимостью.

При этом ответчик утверждает, что в акте о приемке выполненных работ от

24.04.2018 (КС-2) цена за единицу стоимости работ по теплоизоляции технологического трубопровода и оборудования указана 1250 рублей за 1 м2, хотя пунктом 2.1 указанного договора она определена 750 рублей за 1 м2; в акте о приемке выполненных работ от 24.04.2018 цена за единицу расчета суточных на работников ООО «ВолгаРемСтрой» указана 700 рублей на человека в сутки, хотя пунктом 2.3. указанного договора она определена 500 рублей; в акте о приемке выполненных работ от 24.04.2018 имеется ссылка на протокол разногласий по особым условиям от 05.12.2017 № 1 к договору от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда, однако указанный протокол ООО «ВолгаСтройМонтаж» не подписывался.

Поскольку в установленный договором срок субподрядчик задолженность за выполненные работы не оплатил, истец обратился в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

На основании статей 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Заключенный сторонами договор от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС является договором субподряда, регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфе 1 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации «Подряд». 

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (статья 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Согласно статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Согласно пункту 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 года № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).     

В соответствии с пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Отказывая в иске, судом установлено, что субподрядчик, заявляя о взыскании задолженности за выполненные работы, ссылается на акт приемки выполненных работ от 24.04.2018 № 1. При этом в уточненных требованиях поясняет, что частично работы оплачены за счет аванса в сумме 930000 рублей.

При определении стоимости работ субподрядчиком использован следующий расчет: 1104 м2  (объем выполненных работ) х 1250 рублей =1380000 рублей.

Ответчик не оспаривает объем выполненных работ, однако полагает, что согласно пункту 2.1 договора от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда следует применять при расчете 750 рублей за м2, что составляет 828000 рублей.

Использованные истцом при расчете расценки со ссылкой на протокол разногласий по особым условиям от 05.12.2017 № 1 к договору от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда в рассматриваемом случае не могут быть применены, поскольку указанный протокол разногласий не подписан со стороны генерального подрядчика. 

Суд, проверив расчет задолженности, представленный истцом, признал его неправильным, несоответствующим условиям договора.

Согласно пункту 2.1 спорного договора стоимость работ по настоящему договору формируется из фактически выполненных объемов работ, подтверждаемых актами о приемке выполненных работ (форма КС-2) и фиксируется в справках о стоимости выполненных работ и затрат» (форма №КС-3), подписанных сторонами. Стоимость работ определяется из расчета 750 рублей за м2  теплоизоляции с НДС. Стоимостью работ по настоящему договору учтены все расходы и издержки субподрядчика при выполнении работ согласно условиям настоящего договора. Цена договора увеличению не подлежит. Дополнительного соглашения об изменении стоимости работ сторонами не заключалось.

Генеральным подрядчиком оспаривается факт подписания протокола разногласий по особым условиям от 05.12.2017 № 1 к договору от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда. Доказательств обратного субподрядчиком не представлено.

В суде апелляционной инстанции о применении  условий договора в редакции не подписанного дополнительного соглашения, представитель истца не настаивал.

Таким образом, учитывая, что ответчиком произведена частичная оплата выполненных по договору работ в размере 930000 рублей, суд правомерно отказал в остальной части оплаты работ.

Согласно акту выполненных работ от 24.04.2018 № 1 в состав задолженности также входят суточные в размере 2130100 рублей и расходы на проезд работников в размере 478250 рублей.

Между тем, как правомерно установлено судом, представленный субподрядчиком акт не соответствует предусмотренным сторонами в договоре от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС субподряда условиям о стоимости выполненных работ и размеру суточных.

Согласно пункту 2.3 договора субподряда суточные и компенсация на питание выплачивается на основании надлежащим образом оформленных документов в размере 500 рублей за каждый день. С первого по десятое число субподрядчик обязан в адрес генподрядчика направлять следующие документы: счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ (КС-2); справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3). 

Пунктом 4.2.10 договора предусмотрено, что субподрядчик обязан ежедневно подавать представителю генерального подрядчика данные о количестве персонала, занятого на объекте, номенклатуре выполняемых объемов работ.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что подрядчиком не представлены допустимые и относимые доказательства фактически понесенных затрат в виде суточных на проживание и на проезд работников. 

Представленные истцом договоры оказания услуг не могут являться безусловным доказательствами того, что понесенные обществом расходы связаны с исполнением спорного договора, а также в заявленном размере. Выписка из электронного письма (л.д.65 т.2) не является авансовым отчетом и не подтверждает реально понесенные истцом расходы.

Поскольку в материалы дела  представлены пропуска на часть лиц, с которыми у ООО «ВолгаРемСтрой» заключены договоры оказания услуг, выданные ПАО «Татнефть» и истец  пояснил, что  именно на территории ПАО «Татнефть» выполнялись работы,  судом апелляционной инстанции истцу было предложено  представить доказательства того, кто и  когда из заявленных лиц, указанных ООО «ВолгаРемСтрой» работал  на  стройплощадке.

Представить истца пояснил, что к ПАО «Татнефть» за такой информацией не обращался, дополнительных доказательств  подтверждающих затраты на суточные и командировочные расходы представить не может.

Согласно нормам части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В нарушение данной нормы права истец не доказал факт наличия задолженности ответчика, не представил в материалы дела бесспорных доказательств, подтверждающих затраты, а также доказательств, которые бы подтверждали неисполнение либо ненадлежащее исполнение истцом обязательств по договору, в связи с чем последний несет риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий в силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах апелляционный суд считает правильным вывод суда об отказе во взыскании задолженности взыскании задолженности по договору субподряда от 04.12.2017 № 4-12-2017-ДС в размере 3322350 рублей. 

Кроме того, истцом заявлено исковое требование о взыскании с ответчика неустойки в размере 89703 рублей 45 копеек за период с 05.05.2018 по 17.09.2018.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права. 

Неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств (пункт 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. 

Поскольку суд не нашел правовых оснований для взыскания основного долга, апелляционный суд также соглашается с выводом суда первой инстанции об отказе во взыскании неустойки в размере 89703 рублей 45 копеек за период с 05.05.2018 по 17.09.2018.

Представленные в материалы дела доказательства исследованы полно и всесторонне, оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм материального права, выводы, содержащиеся в решении, не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам, не установлено нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта.

При таких обстоятельствах у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта в соответствии с положениями статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Апелляционная жалоба ООО «ВолгаРемСтрой» удовлетворению не подлежит.     

При подаче апелляционной жалобы ООО «ВолгаРемСтрой» не произвело оплату государственной пошлины в доход бюджета.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В силу части 5 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей.

Согласно пункту 12 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы и (или) кассационной, надзорной жалобы на решения и (или) постановления арбитражного суда, а также на определения суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда, об отказе в выдаче исполнительных листов - 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.

Пунктом 2 статьи 1 Федерального закона от 21.07.2014 № 221-ФЗ «О внесении изменений в главу 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» внесены изменения в пункт 4 части 1 статьи 332.21 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которым при подаче иных исковых заявлений неимущественного характера, в том числе заявления о признании права, заявления о присуждении к исполнению обязанности в натуре уплачивается государственная пошлина в размере 6000 рублей.

В связи с тем, что апелляционная жалоба судом не удовлетворена, судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 3000 рублей лежат на апеллянте.

Таким образом, в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ООО «ВолгаРемСтрой» подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3000 рублей.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 ноября 2018 года по делу № А12-25847/2018 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ВолгаРемСтрой» в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3000 рублей.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через  арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий      О.В. Лыткина

 

Судьи                       В.А. Камерилова

     Т.Н. Телегина