АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

МОТИВИРОВАННОЕ 

РЕШЕНИЕ

по делу, рассмотренному в порядке упрощенного производства

Дело № А71- 5267/2024

г. Ижевск

05 июня 2024 года

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Е.А.Бушуевой, рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Ювелирный дом «Московия», г.Москва об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике, г.Ижевск, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, -  ФИО1, 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ювелирный дом «Московия»  обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 18.12.2023 о назначении административного наказания  по делу № 18/04/14.3-925/2023, которым заявитель привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ).

На основании ст.227 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в порядке упрощенного производства.

28.05.2024 подписана и  29.05.2024 размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» резолютивная часть решения по настоящему делу.

31.05.2024 от Управления в Арбитражный суд Удмуртской Республики поступило заявление о составлении мотивированного решения по делу № А71-5267/2024.

Из материалов дела следует, что 10.03.2023 в Удмуртское УФАС России поступило заявление  ФИО1 (вх. № 1847-ИП/23 от 10.03.2023) о распространении 01.12.2022, 02.12.2022, 07.12.2022, 09.12.2022, 10.12.2022, 14.12.2022, 15.12.2022, 16.12.2022, 21.12.2022, 23.12.2022, 27.12.2022, 28.12.2022, 17.02.2023, 24.02.2023 от отправителя с буквенным идентификатором «Linii_Lubvi» на его номер телефона 

<

***>)******* рекламных |смс-сообщений без его предварительного согласия на получение такой информации.

В ходе проверки Удмуртским УФАС России установлено, что 31.12.2021  ФИО1, которому принадлежит номер телефона 

<

***>) *******, зарегистрировался в программе лояльности «Линии любви» и выразил свое согласие на получение рекламных предложений от ООО «Ювелирный Дом «Московия». На имя гражданина был создан аккаунт в CDP системе.

25.11.2022 гражданин отписался от рассылки рекламных сообщений, путем направления по адресу электронной почты reklamafSjliniilubvi.m соответствующего сообщения.

В период с 01.12.2022 по 24.02.2023 на номер телефона ФИО1 

<

***>) ******* поступали смс-сообщения рекламного характера от отправителя с буквенного номера «Linii_Lubvi» следующего содержания:

1 декабря в 15.47: «Счет пополнен! +300 000 бонусов. Оплатите ими до 70% liniilubvi.ru/8z».

2 декабря в 16.10: «Распродажа года! Новогодние скидки до 80%! liniilubvi.ru/~yZ».

07 декабря в 17.54: «Колье с бриллиантом за 2023 р.! Покупка от 15 тыс. liniilubvi.ru/~Xg».

09 декабря в 16.37: «1=2 на все! 2-е золотое украшение бесплатно liniilubvi.ru/~TS».

10 декабря в 11.32: «Для вас доп. скидка 15 % в салоне по промокоду ЗИМА15 liniilubvi.ru/~lc».

14 декабря в 16.26: «Пора за подарками! Серьги с бриллиантом за 10999 руб lihiilubvi.ru/~5c».

15 декабря в 17.06: «Вам подарок! Заберите его в салоне Линии Любви до 25.12 Промокод 023».

16 декабря в 16:44: «Подарки себе и любимым со скидкой до 80% liniilubvi.ru/~lc».

21 декабрям 18.19: «А может подарок кольцо с бриллиантом за 5990? liniilubvi.ru/~Wq».

23 декабря в 17.06: «-60% на украшения с бриллиантами при покупке цепи liniilubvi.ru/~3G».

27декабря в 18.40: «Финал распродажи. -50% на цепочки liniilubvi.ru/~Fu».

28 декабря в 16.40: «Финал распродажи. До -70% на украшения с бриллиантами liniilubvi.ru/~W5».

17 февраля в 17.53: «Не упустите! Золотая цепь 585 пробы, 3490 руб. за грамм».

24 февраля в 17.53: «Не упустите! Золотая цепь 585 пробы, 3490 руб. за грамм».

Как следует из п. 4.2 политики в отношении обработки персональных данных ООО «Ювелирный Дом «Московия» «пользователь всегда может отказаться от получения информационных сообщений, направив оператору письмо на адрес  электронной почты reklama@liniilubvi.ru с пометкой «Отказ от уведомлений о новых продуктах и! услугах и специальных предложениях».

Установлено, что 25.11.2022 ФИО1 отказался от получения рекламных сообщений, направив письмо на адрес электронной почты reklama@liniilubvi.ru следующего содержания: «Уведомляю об отказе от уведомлений о новых продуктах и услугах и специальных предложениях, направляемых мне посредством смс сообщений с буквенного номера «Linii_Lubvi» на мой номер телефона +7999*******. Прошу не направлять мне сообщения рекламного характера. ФИО1».

 Антимонопольным органом  установлено, что в период с 01.12.2022 по 24.02.2023 ООО «Ювелирный Дом «Московия» не имело согласия ФИО1 на получение рекламных сообщений. Вместе с этим в указанный период реклама от отправителя с буквенным идентификатором «Linii_Lubvi» продолжала поступать на телефонный номер гражданина.

Таким образом, ООО «Ювелирный дом «Московия» своевременно не прекратило распространение рекламы по сетям электросвязи в адрес гражданина, обратившегося к обществу с таким требованием 25.11.2022 и продолжало распространять ее в период с 01.12.2022 по 24.02.2023, что является нарушением ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

Рассылка смс-сообщений осуществлялась ООО «Ювелирный дом «Московия» с использованием технических и программных средств по договору с ООО «Миксплат Процессинг». Таким образом, рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемых смс-сообщений является ООО «Ювелирный дом «Московия».

Таким образом, действия ООО «Ювелирный дом «Московия» по факту распространения рекламы Корякину К.В. в отсутствие согласия гражданина на её получение в период с 01.12.2022 по 24.02.2023 нарушают требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе. 

Решением Комиссии Удмуртского УФАС России от 25.08.2023 по делу № 018/05/18-340/2023  признана ненадлежащей реклама, распространенная ООО «Ювелирный Дом «Московия» в период с 31.12.2022 по 24.02.2023 на номер телефона  ФИО1 K.BJ 

<

***>) ******* в виде смс-сообщений от отправителя с буквенного номера «Linii_Lubvi». ООО «Ювелирный дом «Московия» признано рекламораспространителем, нарушившим требования  ч.1 ст.18 Закона о рекламе.

По факту выявленного нарушения требований законодательства о рекламе уполномоченным должностным лицом Удмуртского УФАС России в отношении ООО «Ювелирный дом «Московия» составлен протокол №018/04/14.3-925/2023 от 17.11.2023 об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Постановлением Удмуртского УФАС России от  18.12.2023 о назначении административного наказания  по делу № 18/04/14.3-925/2023  ООО «Ювелирный дом «Московия»  привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, в виде наложения административного штрафа в размере 50 000руб.

Общество обратилось  в Федеральную антимонопольную службу с жалобой на постановление Удмуртского УФАС России от  18.12.2023.

Решением  ФАС России  от 07.03.2024 № КТ/19307/24 постановление Удмуртского УФАС России от  18.12.2023 по делу № 18/04/14.3-925/2023  оставлено без изменения.

Несогласие заявителя с указанным постановлением послужило основанием для его обращения в арбитражный суд.

В обоснование заявления общество указало, что административное наказание в виде административного штрафа является незаконным,  с учетом положения ст. 4.1.1 КоАП РФ назначенный обществу административный штраф подлежит замене  на предупреждение. При рассмотрении материалов дела не учтено, что ранее общество не привлекалось к ответственности за нарушение  законодательства о рекламе; согласно сведениям из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, общество является малым предприятием; обществом до вынесения постановления по делу об административном правонарушении прекращены действия по нарушению законодательства о рекламе. Общество также указало, что в материалах дела отсутствуют подтверждения доставки электронного письма от ФИО1 от 25.11.2022 на адрес электронной почты общества.

Административный орган в отзыве указал, что постановление является законным и обоснованным, штраф назначен с учетом характера совершенного правонарушения, наличия смягчающего административную ответственность обстоятельства,  с учетом положений ч. 2 ст. 4.1.2 КоАП РФ в размере половины минимального размера  штрафа, установленного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ. Основания для применения положений ст. 4.1.1 КоАП РФ и замене штрафа на предупреждение не имеется, поскольку дело об административном правонарушении возбуждено без проведения контрольных (надзорных) мероприятий.

Оценив представленные по делу доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам. 

Согласно части 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 17 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Правоотношения в сфере распространения рекламы регулируются Законом о рекламе, целями которого являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Согласно пункту 1, 5, 7 статьи 3 Закона о рекламе реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению на рынке; рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о рекламе под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей (пункт 4 статьи 3 Закона о рекламе).

В силу части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126 ФЗ «О связи»  абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

В пункте 15 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» разъяснено, что под абонентом или адресатом, указанным в части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Под неопределенным  кругом лиц применительно к Закону о рекламе следует понимать тех лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации. При этом исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

Отсутствие в тексте информации какого-либо указания на средства индивидуализации, позволяющие идентифицировать ее получателя, позволяет говорить о том, что названная информация адресована неопределенному кругу лиц, вне зависимости от того, каким количеством лиц она была получена.

В соответствии с части 7 статьи 38 Закона о рекламе нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как следует из размещенной на сайте  ООО «Ювелирный Дом «Московия» политики в отношении обработки персональных данных https://liniilubvi.ru/privacy/ пользователь всегда может отказаться от получения информационных сообщений, направив оператору письмо на адрес электронной почты reklama@liniilubvi.ru с пометкой «Отказ от уведомлений о новых продуктах и услугах и специальных предложениях» (пункт 4.2).

Материалами дела подтверждается, что 25.11.2022 ФИО1 отказался от получения рекламных сообщений от ООО «Ювелирный Дом «Московия», направив при этом письмо на адрес электронной почты reklama@liniilubvi.ru следующего содержания: «Уведомляю об отказе от уведомлений о новых продуктах и услугах и специальных предложениях, направляемых мне посредством смс сообщений с буквенного номера «Linii_Lubvi» на мой номер телефона +7999*******. Прошу не направлять мне сообщения рекламного характера. ФИО1».

Однако, в период с 01.12.2022 по 24.02.2023 реклама от ООО «Ювелирный Дом «Московия» в виде смс-сообщений от отправителя с буквенного номера «Linii_Lubvi» продолжала поступать по сетям электросвязи на телефонный номер ФИО1 в нарушение ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе.

Рекламораспространителем и рекламодателем спорной рекламы является ООО «Ювелирный Дом «Московия».

Указанные действия образуют объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

На основании части 2 указанной статьи юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае вина общества заключается в непринятии всех зависящих от него мер по выполнению требований Закона о рекламе. Доказательств невозможности выполнения требований указанного закона материалы дела не содержат.

Учитывая изложенное, наличие состава вменяемого заявителю правонарушения материалами дела подтверждается.

При этом  доводы  заявителя о том, что общество не получало от потребителя уведомление от 25.11.2022 об отказе от рассылки рекламных сообщений, поэтому невозможно установить момент наступления правовых последствий, судом отклоняется, поскольку потребителем отправлено уведомление об отказе от рассылки рекламы на адрес электронной почты  общества reklama@liniilubvi.ru   с учетом положения п. 4.2 политики в отношении обработки персональных данных ООО «ЮД «Московия», иных условий для отказа от рассылки смс-сообщения рекламного характера данным документом не предусмотрено.

Порядок привлечения заявителя к административной ответственности административным органом не нарушен. Протокол об административном правонарушении составлен и дело об административном правонарушении рассмотрено уполномоченными должностными лицами, в пределах компетенции административного органа и срока давности привлечения к ответственности, при наличии доказательств извещения заявителя и его законного представителя о месте и времени составления протокола и рассмотрения дела.

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса РФ об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием. 

В пунктах 18, 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Доказательств наличия каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих квалифицировать правонарушение, как малозначительное, не представлено. При оценке конкретного совершенного заявителем правонарушения судом не установлено обстоятельств, позволяющих расценить его как малозначительное.

Согласно части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно ч. 1, 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение - это мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Материалы дела не содержат доказательств того, что заявитель ранее привлекался к административной ответственности. Также материалы дела не содержат доказательств причинения совершенным правонарушением вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, наличия имущественного ущерба.

Учитывая изложенное, оспариваемое постановление подлежит изменению в части назначенного заявителю наказания.

При этом  вопреки доводам  ответчика о том, что поскольку дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ в отношении общества возбуждено без проведения контрольно-надзорных мероприятий, положения части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ в данном случае не применимы, судом исходя из правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определениях от 02.08.2019 № 307-ЭС19-12049, от 27.03.2019 № 301-ЭС19-1849, учтено, что в целях применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ понятие «государственный контроль (надзор)» следует рассматривать в широком смысле, не ограничивая его только рамками действия Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», а также Федерального закона 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации».

Иное толкование положений статьи 4.1.1 КоАП РФ  приведет к тому, что применение данной нормы будет поставлено в зависимость не от совокупности условий, установленных Кодексом, необходимых для ее применения, а от вида проводимой государственной (муниципальной) проверки и конкретного государственного (муниципального) органа, в чью компетенцию входит проведение таких контрольных (надзорных) мероприятий, что приведет к нарушению принципа равенства всех перед законом (статья 1.4 КоАП РФ).

Заявление об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении государственной пошлиной согласно ст. 208 АПК РФ и ст.30.2 КоАП РФ не облагается. 

Руководствуясь статьями 167-170, 211, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

РЕШИЛ:

изменить в части назначенного наказания постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике от 18.12.2023 о назначении административного наказания  по делу № 18/04/14.3-925/2023, назначить обществу с ограниченной ответственностью «Ювелирный дом «Московия», г.Москва (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) административное наказание в виде предупреждения.

 

Решение может быть обжаловано в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Удмуртской Республики в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия.

 

Судья                                                                          Е.А. Бушуева