Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-5943/2023

г. Хабаровск

06 декабря 2023 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена в судебном заседании 06.12.2023.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Варлахановой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрел в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции дело по заявлению Муниципального казенного учреждения «Управление капитального строительства города Комсомольска-на-Амуре» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 681000, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

о признании недействительным решения от 16.03.2023 № 47,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – не явились, извещены надлежащим образом;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю - ФИО2, доверенность от 04.12.2023 № тт/12166/23.

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства города Комсомольска-на-Амуре» (далее - заявитель, МКУ «УКС г. Комсомольска-на-Амуре») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России) с заявлением о признании недействительным решения от 16.03.2023 № 47.

Определением от 03.07.2023 производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу окончательного судебного акта Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-3733/2023.

Определением от 21.11.2023 производство по делу возобновлено.

В судебное заседание представитель МКУ «УКС г. Комсомольска-на-Амуре» не явился, извещен надлежащим образом.

Представитель Хабаровского УФАС России возражал против удовлетворения требований заявителя по доводам отзыва.

В ходе судебного разбирательства арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

04.02.2023 МКУ «Управление капитального строительства города Комсомольска-на-Амуре» размещено извещение о проведении электронного аукциона № 0822300013123000002 на выполнение работ по подготовке проектной документации и выполнение инженерных изысканий, выполнение работ по реконструкции объекта капитального строительства «Муниципальное образовательное средняя общеобразовательная школа № 38 г. Комсомольск-на-Амуре (реконструкция)».

16.03.2023 Инспекцией Хабаровского УФАС России вынесено решение № 47 по результатам проведения внепланового контрольного мероприятия о признании заказчика - МКУ «Управление капитального строительства города Комсомольска-на-Амуре» нарушившим п. 1 ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе).

Полагая решение антимонопольного органа от 16.03.2023 № 47 незаконным и нарушающим права и законные интересы учреждения, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке гл. 24 АПК РФ.

Выслушав представителя антимонопольного органа, исследовав материалы дела, суд пришел к следующему.

Извещение № 0822300013123000002 об осуществлении закупки размещено на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок 04.02.2023.

Объект закупки: выполнение работ по подготовке проектной документации и выполнение инженерных изысканий, выполнение работ по реконструкции объекта капитального строительства «Муниципальное образовательное средняя общеобразовательная школа № 38 г. Комсомольск-на-Амуре (реконструкция)».

Начальная (максимальная) цена контракта составляет: 958 053 589,00 рублей.

В силу ч. 1 ст. 1 Закона о контрактной системе настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (ст. 6 Закона о контрактной системе).

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе при применении конкурентных способов, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 4, 5, 18, 30,42, 49, 54 и 59 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона, заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки; соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В соответствии с ч. 2 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее также - договор строительного подряда), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящей статьей. Выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства по таким договорам обеспечивается специалистами по организации строительства (главными инженерами проектов). Работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с иными лицами, могут выполняться индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, не являющимися членами таких саморегулируемых организаций.

Частью 1 ст. 55.8 ГрК РФ установлено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, по договору подряда на осуществление сноса, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором, при условии, что такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящим Кодексом.

В соответствии с извещением о закупке объектом закупки является выполнение работ по подготовке проектной документации и выполнение инженерных изысканий, выполнение работ по реконструкции объекта капитального строительства - Муниципальное     дошкольное     образовательное     учреждение     детский     сад комбинированного вида № 134 г, Комсомольск-на-Амуре (реконструкция)».

Согласно п. 19 приложения к извещению о закупке «Инструкция участнике закупки» заказчиком установлены единые требования к участникам открытого аукциона в электронной форме:

1) соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательство Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки: участник закупки должен соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации ст. 48, ст. 55.4, ст. 55.8, ч.10, ч.11 ст. 55.16 Градостроительной кодекса Российской Федерации к лицам, осуществляющим выполнение работы являющейся объектом закупки:

- лицо, выполняющее работы, являющиеся объектом закупки, должно был членом саморегулируемой организации в области архитектурно-строительного проектирования. Членство в саморегулируемой организации не требуется в случаях, которые перечислены в части 4.1 ст. 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации;

- участник закупки - член саморегулируемой организации должен иметь право выполнять работы, являющиеся объектом закупки, в отношении объектов капитального строительства (кроме особо опасных, технически сложных и уникальных объектов, а также объектов использования атомной энергии).

В соответствии с ч.3 ст.55.8 ГрК РФ член саморегулируемой организации имеет право осуществлять подготовку проектной документации по договору подряда на подготовку проектной документации, заключаемым с использованием конкурентных способов заключения договоров, при соблюдении в совокупности следующих условий:

1)   наличие у саморегулируемой организации, членом которой является такое лицо, компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, сформированного в соответствии со ст.55.4 и 55.16 ГрК РФ;

2)   если совокупный размер обязательств по указанным в абзаце первом ч.3 ст.55.8 ГрК РФ договорам не превышает предельный размер обязательств, исходя из которого таким лицом был внесен взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в соответствии с ч.11 ст.55.16 ГрК РФ.

В соответствии с п. 1.3 проекта контракта в соответствии с предметом «Контракта» «Подрядчик» обязуется в порядке, в сроки и на условиях, установленных «Контрактом»:

- выполнить инженерные изыскания и осуществить подготовку проектной документации в целях реконструкции «Объекта капитального строительства» в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 2 к «Контракту»), Графиком выполнения проектно-изыскательских работ (Приложение № 3 к «Контракту»), Заданием на проектирование от 09.12.2022 (далее - «Работы ПИР») (п. 1.3.1 проекта контракта);

- выполнить работы по реконструкции «Объекта капитального строительства» на условиях иждивения «Подрядчика» с поставкой строительных материалов, оборудования используемых для выполнения работ и (или) необходимых для обеспечения эксплуатации «Объекта капитального строительства», в соответствии с проектной и рабочей документацией, результатами инженерных изысканий, Техническим заданием (Приложение № 2 к Контракту), Графиком выполнения и оплаты строительно-монтажных работ и Сметой на выполнение строительно-монтажных работ, подлежащих оформлению «Сторонами» в установленном порядке в ходе исполнения «Контракта» и являющиеся его неотъемлемой частью (далее - «Работы СМР») (п. 1.3.2 проекта контракта);

- сдать результаты «Работ ПИР», «Работ СМР» «Муниципальному заказчику» (п. 1.3.3 проекта контракта).

В соответствии с п. 1.5 проекта контракта результатом выполненной работы по контракту является объект капитального строительства, в отношении которого в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности получено разрешение на ввод в эксплуатацию, в связи с чем участник закупки должен являться членом саморегулируемой организации в области строительства.

Указанная позиция следует из Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 (далее - Обзор судебной практики).

В Определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.09.2021 №307-ЭС21-18916, указано: «Руководствуясь положениями Закона о контрактной системе, Градостроительного кодекса Российской Федерации, суды учли, что свидетельства СРО по каждому из данных видов работ является необходимым в случае, если участник аукциона предполагает выполнение соответствующих видов работ самостоятельно. Поскольку при исполнении контракта подрядчик может привлечь к их выполнению субподрядчика, суды пришли к выводу о том, что включение спорного требования в аукционную документацию неправомерно, а потому отказали в удовлетворении заявленного требования.».

Так, в случае, если в предмет закупки включены работы, для осуществления которых требуется членство в двух СРО, заказчик вправе установить требование о наличии у подрядчика данных работ членства в СРО, но не вправе устанавливать требования к участникам закупки о наличии всех указанных документов у участника закупки, поскольку установление такого требования в извещении о проведении закупки приводит к ограничению количества участников закупки.

При этом к выполнению указанных работ подрядчик вправе привлечь субподрядчиков, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе в части наличия членства в СРО на осуществляемые виды деятельности, если такие требования установлены законодательством Российской Федерации.

При проведении закупки, предметом которой являются одновременно проектно-изыскательские и строительно-монтажные работы, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если Законом о контрактной системе предусмотрена документация о закупке) заказчиком должно быть установлено требование к участникам закупки о членстве в саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства (за исключением случаев, при которых такое членство не требуется в соответствии с ГрК РФ), поскольку результатом таких работ является построенный и введенный в эксплуатацию объект капитального строительства.

Таким образом, положения извещения о закупке, устанавливающие требования о наличии у участника закупки членства одновременно в двух СРО в области  строительства  и  в  области   подготовки   проектной  документации, не соответствуют требованиям Закона о контрактной системе, поскольку выполнение каждого вида работ подразумевает наличие специальной правоспособности (членств СРО), в связи с чем установление вышеуказанных требований в извещении о закупке влечет за собой невозможность участия в такой закупке участника, не обладающего правом выполнения части работ, предусмотренных техническим заданием.

При этом, как правомерно указывает Хабаровское УФАС России, к выполнению указанных работ подрядчик вправе привлечь субподрядчиков, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе в части наличия членства в СРО на осуществляемые виды деятельности, если такие требования установлены законодательством Российской Федерации.

 Так, п. 6.2 раздела 6 проекта контракта определены обязанности Подрядчика в том числе:

- предоставлять информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с «Подрядчиком», цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены «Контракта», в течение десяти дней с момента заключения им соответствующего договора с соисполнителем, субподрядчиком. В случае не предоставления «Муниципальному заказчику» указанной информации «Подрядчиком» информация об этом размещается в единой информационной системе (п. 6.2.60 проекта контракта);

- «Подрядчик» в соответствии с «Контрактом» несет гражданско-правовую ответственность за неисполнение условия о привлечении к исполнению «Контракта» субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций (п. 6.2.61 проекта контракта).

- в случае если законодательством Российской Федерации предусмотрено лицензирование вида деятельности, являющегося предметом настоящего Контракта, а также, в случае если законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим выполнение работ, являющихся предметом настоящего Контракта, установлено требование об их обязательном членстве в саморегулируемых организациях, обеспечить наличие документов, подтверждающих его и привлекаемых субподрядных организаций соответствие требованиям, установленным законодательством Российской Федерации, в течение всего срока исполнения Контракта. Копии таких документов должны быть переданы Подрядчиком «Муниципальному заказчику» в течение 5 (пяти) дней с момента заключения муниципального контракта (п. 6.2.62 проекта контракта).

Таким образом, проект контракта предусматривает привлечение субподрядчика.  

Ограничений по видам работ, которые Подрядчику необходимо выполнить самостоятельно (за исключением видов работ, предусмотренных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.05.2017 № 570 «Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом» (п. 6.2.63 проекта контракта) проектом контракта не предусмотрено.

На основании изложенного, суд полагает, что поскольку результатом выполненной работы по контракту является построенный и введенный в эксплуатацию объект капитального строительства, в извещении о проведении закупки необходимо установление требования к участникам закупки именно о членстве в саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства (за исключением случаев, при которых такое членство не требуется в соответствии с ГрК РФ).

Учитывая, что подрядчиком может быть привлечен субподрядчик для выполнения работ по предмету закупки, требование о наличии у участника закупки членства одновременно в двух СРО является избыточным, поскольку отсутствие у участника закупки членства одновременно в двух СРО в области строительства и в области подготовки проектной документации не свидетельствует о невозможности надлежащего исполнения обязательств по контракту заключаемому по результатам электронного аукциона.

Кроме того, суд находит обоснованным довод антимонопольного органа о том, что в случае, если в предмет закупки включены работы, для осуществления которых требуется членство в двух СРО, заказчик вправе установить требование о наличии у подрядчика данных работ членства в СРО, но не вправе устанавливать требования к участникам закупки о наличии всех указанных документов у участника закупки, поскольку установление такого требования в извещении о проведении закупки приводит к ограничению количества участников закупки.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что поскольку действия заказчика, установившего в извещении требование к участникам закупки о наличии членства СРО одновременно в области архитектурно-строительного проектирования и в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитальною строительства, нарушают п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе, основания для удовлетворения требований Учреждения и признания оспариваемого решения незаконным отсутствуют.

Поскольку Учреждение освобождено от уплаты государственной пошлины, вопрос о ее распределении судом не разрешается.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 200-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                                  О.О. Варлаханова