АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А32-35736/2023

г. Краснодар

10 июля 2024 года

Резолютивная часть решения суда объявлена 08.07.2024. 

Полный и мотивированный текст решения суда изготовлен 10.07.2024.

Арбитражный суд в составе судьи А.В. Лесных, при ведении протокола помощником судьи Григорьевым С.Э., рассмотрев в судебном заседании заявление 

Акционерного общества «НЭСК-электросети», г. Краснодар, 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

третье лицо: ООО «Точка опоры», п. Парковый Краснодарский край

- об оспаривании постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 23.06.2023 № 023/04/14.31-3153/2023.

При участии в заседании:

от заявителя: не явился, извещен,

от заинтересованного лица: не явился, извещен, 

от третьего лица: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – заинтересованное лицо) об оспаривании постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 23.06.2023 № 023/04/14.31-3153/2023. 

Представители сторон в судебном заседании не присутствовали, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом.

Судебное заседание проведено в отсутствие представителей сторон в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, и оценив в совокупности все представленные доказательства, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в адрес Краснодарского УФАС России поступило обращение ООО «Точка опоры» (вх. № 16276, 16292 от 26.07.2021), также из ФАС России письмом от 03.08.2021 (вх. от 03.08.2021 № 17040) на действия АО «НЭСК-электросети», выразившиеся в ненадлежащем составлении актов по безучетному потреблению электроэнергии, установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения обращения ООО «Точка опоры» на действия АО «НЭСК-электросети» (350000, 

<

...>, оф. 103а), выразившиеся в ненадлежащем составлении актов по безучетному потреблению электроэнергии, установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Определением от 09.11.2021 о назначении дела № 023/01/10-5094/2021 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению определена дата рассмотрения дела - 20.12.2021.

Определением от 15.03.2022 АО «НЭСК» привлечено в качестве ответчика по делу № 023/01/10-5094/2021 в связи с установлением в действиях АО «НЭСК» признаков нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в создании угрозы ущемления законных прав и интересов ООО «Точка опоры» путем направления уведомления № 381 от 13.07.2021 об ограничении режима электропотребления с 23.07.2021 по основанию: задолженность по договору энергоснабжения от 03.02.2021 № 1205 в размере 1117795,12руб., расчет которой произведен на основании объема безучетного потребления электроэнергии определенного в соответствии с актами о безучетном потреблении электроэнергии от 25.06.2021 № 010131 и № 010132.

По результатам рассмотрения дела Краснодарским УФАС России вынесено решение от 23.06.2023 делу № № 023/04/14.31-3153/2023 в отношении АО «НЭСК» выявлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившееся в ущемлении интересов.

Заявитель с принятым решением не согласился. Данное обстоятельство послужило основанием для обращения заявителя в суд.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно частям 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий 4 (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно материалам дела Краснодарским УФАС России рассмотрено обращение ООО «Точка опоры» (вх. № 16276, 16292 от 26.07.2021), также поступившее из ФАС России письмом от 03.08.2021 (вх. от 03.08.2021 № 17040) на действия АО «НЭСК-электросети», выразившиеся в ненадлежащем составлении актов по безучетному потреблению электроэнергии, установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

АО «НЭСК-электросети» является сетевой организацией на территории Краснодарского края.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению осуществляются с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя. Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147- ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях) оказание услуг по передаче электрической энергии является сферой деятельности субъектов естественных монополий и подлежит государственному регулированию.

В соответствии пунктами 1 и 3 статьи 5 Закона о естественных монополиях для регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий образуются федеральные органы исполнительной власти по регулированию естественных монополий. Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов осуществляют государственное регулирование в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Между АО «НЭСК-электросети» и ООО «Точка опоры» (исполнитель) в рамках договоров № 2-45-20-4825 и № 2-45-20-4824 от 22.12.2020 на технологическое присоединение к электрическим сетям энергопринимающих устройств объектов энергопотребления «Вышка сотовой связи», расположенных по адресу: 

<

...> актами от 14.01.2021 № 0254 (далее - Акты) допущены в эксплуатацию приборы учета электрической энергии - Меркурий 234 ARTM - 02 РОВ. L2 № 38403518 и № 38403561. Акты об осуществлении технологического присоединения по договорам № 2-45-20-4825 и № 2- 45-20-4824 от 22.12.2020 подписаны сторонами 03.02.2021.

Согласно Акту на приборе учета электрической энергии - Меркурий 234 ARTM - 02 РОВ. L2 № 38403518 установлена пломба АО «НЭСК-электросети» № 0271157, также на корпусе блока установлена пломба АО «НЭСК-электросети» №13027237 и ИМП АО «НЭСК-электросети» № 130002846.

Согласно Акту на приборе учета электрической энергии.-. Меркурий 234 ARTM - 02 РОВ. L2 № 38403561 установлена пломба АО «НЭСК-электросети» № 0271155, также на корпусе блока установлена пломба АО «НЭСК-электросети» № 13027238 и ИМП АО «НЭСК-электросети» № 13000284.

В отношении энергопринимающих устройств объектов энергопотребления «Вышка сотовой связи», расположенных по адресу: г. Новокубанск, ул. Передовая, 5- 11 и ул. Приозерная, 5 между Заявителем и АО «НЭСК» заключен договор энергоснабжения № 1205 от 24.12.2020.

Согласно сведений, представленных Заявителем начальным периодом потребления электроэнергии является апрель 2021, поскольку в этот месяц первый раз посредством личного кабинета переданы сведения об объеме потребления электроэнергии в соответствии с показаниями приборов учета.

Сетевая организация 25.06.2021 провела внеплановую проверку расчетных узлов учета электрической энергии в отношении объектов энергопотребления «Вышка сотовой связи», расположенных по адресу: 

<

...> По результатам проверки составлены акты о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5) (далее - Акты о безучетном потреблении). Актами выявлено отсутствие ранее установленных пломб эвергоснабжающей организацией № 13027237 (ул. Передовая, 5-11) и № 13027238(ул. Приозерная, 5), также указано на наличие свободного доступа к токоведущим частям. Акты подписаны представителями ФИО1 организации и директором ООО «Точка опоры» ФИО2

На основании Актов о безучетном потреблении ФИО1 организацией произведен расчет объема безучетного потребления и направлен в адрес ГП, который в свою очередь рассчитал стоимость объема безучетного потребления электроэнергии и направил его Заявителю.

Сведений о направлении ФИО1 организацией расчетов объема безучетного потребления Заявителю, а также направлении ГП стоимости объема безучетного потребления электроэнергии Заявителю в Управление не представлено.

В последующем ГП инициирована процедура ввода ограничения режима электропотребления путем направления на электронный адрес Заявителя Dukesha @ yandex, га уведомления № 381 от 13.07.2021, в котором сообщено о неисполнении обязательств по оплате потребленной электроэнергии по Договору и наличие задолженности в объеме 1117795,12руб., в случае не оплаты задолженности до 22.07.2021 АО «НЭСК» вынужденно введет полное ограничение режима электропотребления в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата 25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка сотовой связи»).

Заявитель письмом от 15.07.2021 в адрес ГП направил требование о предоставлении расчетов основанных на безучетном потреблении. ГП письмом от 15.07.2021 № 54нэ-09/01/8-3031 направил Заявителю расчеты объемов безучетно потребленной электроэнергии по Актам о безучетном потреблении.

ГП посредством почтового отправления направил Заявителю претензии от 19.07.21 № 54нэ-09/01/8-3064 и № 54нэ-09/01/8-3065, указав на наличие задолженности в размере 556053,23руб. и 561741,89руб., сформированной на основании Актов о безучетном потреблении и необходимости ее погашения.

В свою очередь Заявитель, письмом от 22.01.2021 (вх. ГП от 23.07.2021 № 54нэ3356) сообщил ГП об оплате суммы 1117795,12 руб., указанной в уведомление № 381 от 13.07.2021, а также сообщил о несогласии с начислением задолженности за неучтенное потребление, ее оспаривании в установление; порядке и внес предложение о возврате оплаченной суммы до рассмотреть спора по существу

Рассмотрев указанное письмо ГП письмом от 26.07.2021 № 54нэ-09/01/-3171 сообщил Заявителю о законности действий ГП и ФИО1 организации по определению объема безучетно потребленной электроэнергии, а также расчету и начислению стоимости электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления, в связи с чем возврат денежных средств по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии является нецелесообразным. Также данным письмом рекомендовано Заявителю обращение в Сетевую организацию по Актам о безучетном потреблении и расчетам объемов безучетного потребления электроэнергии.

В адрес ФИО1 организации ГП было направленно уведомление заявка от 16.07.2021 № 684 о вводе ограничения режима потребления объекта Заявителя, которая   была   отозвана   ГП   ввиду   того,   что   Заявителем   оплачена   сумма задолженности отраженная в уведомлении и претензиях ГП.

Таким образом, Комиссией Краснодарского УФАС России с учетом сведений и документов, представленных лицами, участвующими в настоящем деле установлено, что объекты энергопотребления Заявителя имеют технологическое присоединение к электрическим сетям ФИО1 организации, в рамках договоров на технологическое присоединение заключен договор энергоснабжения между Заявителем и ГП, по итогам исполнения обязательств договоров о технологическом присоединении ФИО1 организацией допущены к расчетам приборы учета установленные на объектах Заявителя, отбор электроэнергии осуществляется с апреля 2021г. О предстоящей проверке приборов учета электроэнергии, в результате которой составлены Акты о безучетном потреблении Заявителя Сетевая организация не уведомила, объем безучетно потребленной электроэнергии и расчет его стоимости Заявителю не направлялся ФИО1 организацией и ГП соответственно. Акты о безучетном потреблении указывают в том числе на отсутствие пломбы ранее установленной энерго снабжающей организацией. Возражения Заявителя на введения ограничения режима потребления и спорности образования задолженности отклонены ГП.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 утверждены основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения), согласно которым проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Согласно пункту 2 Основных положений "безучетное потребление" -потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 139 Основных положений функционирования розничных   рынков   электрической   энергии,   утвержденных   постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета -электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно п. 169 Основных положений сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункту 170 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Основаниями для проведения внеплановой проверки приборов учета являются: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности) которого непосредственно или опосредованно присоединены к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении снятия показаний или осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим документом;

срабатывание индикаторов вскрытия электронных пломб на корпусе и клемной крышки прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета   электрической   энергии   (мощности),   и   факт   события   воздействия магнитных полей на элементы прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в соответствии с предельными значениями, определенными правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности), неработоспособности прибора учета электрической энергии вследствие аппаратного или программного сбоя или отсутствия дистанционного опроса такого прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в течение одного месяца;

отсутствие показаний расчетного прибора учета 2 и более расчетных периодов подряд.

В соответствии с п. 172 Основных положений N 442 сетевая организация (гарантирующий поставщик) в случаях, предусмотренных пунктом 170 настоящего документа, обязана не позднее 3 рабочих дней со дня наступления соответствующих обязательств провести внеплановую проверку приборов учета с приглашением ее инициатора и заинтересованных сторон. В случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку прибора учета, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), проверка прибора учета должна быть проведена не позднее 10 рабочих дней со дня получения заявления о необходимости проведения внеплановой проверки.

В случае если внеплановая проверка приборов учета проводится по заявлению потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), то сетевая организация обязана пригласить гарантирующего поставщика (энергосбытовую,         энергоснабжающую организацию), обслуживающего этого потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), для участия в такой проверке.

На основании пункта 173 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки расчетного прибора учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке;

лица, приглашенные в соответствии с требованиями настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;  •

характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительных трансформаторов - при их наличии), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения интервала между поверками прибора учета (измерительных трансформаторов);

соответствие оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки);

результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

При несогласии лица, принимавшего участие в проверке прибора учета, с результатами проверки прибора учета должна быть сделана соответствующая отметка в акте проверки прибора учета с кратким описанием причин такого несогласия.

Согласно пункту 177 Основных положений N 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энерго снабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В силу пункта 178 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии;

данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии; данные о приборах учета на момент составления акта;

данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);

объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Сетевая организация письмом от 30.08.2021 № 09.нс-08/7226 представила в Управление сведения, согласно которым проверка приборов учета Заявителя проводилась внеплановом порядке, однако из текста письма и существа приобщенных приложений не следуют основания в соответствии с которыми Сетевая организация провела 25.06.2021 проверку приборов учета. Сведения, предоставляемые ФИО1 организацией и ГП в ходе рассмотрения настоящего дела также не имеют подтверждения наличия оснований по проведению внеплановой проверки. В материалах дела отсутствуют подтверждения приглашения Заявителя и ГП на проведение внеплановой проверки.

Акты о безучетном потреблении не содержат обязательные сведения обусловленные п. 173 Основных положений, а именно: заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Кроме того, в соответствии с п 3 актов о технологическом присоединении от 03.02.2021 № 2-45-20-4824 и № 2-45-20-4825 в балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ФИО1 организации находятся объекты электроэнергетики и технологически соединенные элементы электрической сети: ГКТП-НВЗ—34, ВЛ-0,4кВ, опора № 11, фидер № 1, ответвление ВЛ-0,4 кВ СИП 4*16мм2, ВПУ-0,4 кВ, прибор учета ЭЭ, вводной ВА-25А, групповой ВА-25А; в балансовой принадлежности и эксплуатационной принадлежности Заявителя находятся: ЭПУ объекта «вышка сотовой связи», групповой ВА-25А.

В силу п. 139 Основных положений обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении  граждан  -  потребителей  электрической  энергии  -   собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

В соответствии со ст. 210 Гражданского кодекса РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, с учетом того, что приборы учета электрической энергии ЭПУ объектов Заявителя установлены вне границ земельных участков принадлежащих заявителю, а также балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности объектов электроэнергетики и технологически соединенных элементов электрической сети отраженных в п 3 актов о технологическом присоединении от 03.02.2021 № 2-45-20-4824 и № 2-45-20-4825, обязанности по обеспечению в том числе сохранности и целостности пломб и (или) знаков визуального контроля в данном случае возлагаются на Сетевую организацию.

С учетом вышеизложенного, в действиях ФИО1 организации Комиссией Краснодарского УФАС России при рассмотрении настоящего дела установлены следующие нарушения при составлении Актов о безучетном потреблении:

-  Сетевая организация при проведении проверки и составлении Акта № 010132 о безучетном потреблении не приняла во внимание, что в границу балансовой принадлежности Заявителя невключен корпус блока, на который была установлена пломба № 13027237, отсутствие которой указано в Акте № 010132. В соответствии с разделом 3 АТП, у ФИО1 организации в балансовой принадлежности находятся: ГКТП-НВЗ—34, ВЛ-0,4кВ, опора № 11, фидер № 1, ответвление ВЛ-0,4 кВ СИП 4*16мм2, ВПУ-0,4 кВ, прибор учета ЭЭ, вводной ВА-25А, групповой ВА-25А;

-  Сетевая организация при проведении проверки и составлении Акта № 010131 о безучетном потреблении не приняла во внимание, что в границу балансовой принадлежности Заявителя не включен корпус блока, на который была установлена пломба № 13027238, отсутствие которой указано в Акте № 010132. В соответствии с разделом 3 АТП, у ФИО1 организации в балансовой принадлежности находятся: ГКТП-НВЗ—34, ВЛ-0,4кВ, опора № 11, фидер № 1, ответвление ВЛ-0,4 кВ СИП 4*16мм2, ВПУ-0,4 кВ, прибор учета ЭЭ, вводной ВА-25А, групповой ВА-25А;

- выявленное Актами нарушение - отсутствие ранее установленных пломб энергоснабжающей организацией № 13027237 (ул. Передовая, 5-11) и № 13027238(ул. Приозерная, 5), опровергается материалами настоящего дела, ввиду документальных подтверждений установки данных пломб АО «НЭСК»;

- отсутствуют основания, а также подтверждения проведения проверок как внеплановых, в соответствии с п. 170 Основных положений;

-   в Актах о безучетном потреблении указано на наличие свободного доступа к токоведущим частям, без конкретного указания расположения этих частей;

- по результатам проверки прибора учета отсутствует заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (п. 173 Основных положений).

Таким образом, Акты о неучтенном потреблении, являются некорректным и недостоверным, в следствии чего, недопустимо для АО «НЭСК» использование данных, отраженных в указанном акте для проведения расчетов стоимости объема безучетно потребленной электроэнергии, а также инициирования процедуры ограничения режима потребления электроэнергии, в результате которой АО «НЭСК» создало угрозу ущемления законных прав и интересов Заявителя.

Как следует из материалов дела, Заявитель письмом от 22.01.2021 (вх. ГП от 23.07.2021 № 54нэ-3356) выразил несогласие с начислением задолженности за неучтенное потребление, ее оспаривании в установленном порядке и внес предложение о возврате оплаченной суммы до рассмотрении спора по существу. Данное несогласие ГП отклонено письмом от 26.07.2021 № 54нэ-09/01/-3171.

АО "НЭСК" занимает доминирующее положение на рынке услуг энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии).

АО «НЭСК-электросети» включено в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду услуг - услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно требованиям ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Из разъяснений, данных в п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июня 2008 г. N 30 (редакция от 14 октября 2010 г.) "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" следует, что оценка добросовестности поведения доминирующего хозяйствующего субъекта дается с позиций разумности и обоснованности применения им рыночной силы при использовании гражданских прав.

С учетом положений ч. 1 ст. 2 Закона о защите конкуренции, пп. 3 - 4 ст. 1, абзаца второго п. 1 ст. 10 ГК РФ это означает, что на хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение, возлагается общая обязанность воздерживаться от такого использования своей рыночной силы, которое бы приводило к негативным последствиям для конкуренции и (или) непосредственному причинению ущерба иным участникам рынка, включая потребителей, извлечению выгоды из использования доминирующего положения в отношениях с ними.

В соответствии с п. 1 Решения РЭК-ДЦиТ КК от 18 октября 2006 года N 45/2006-э «О согласовании границ зон деятельности гарантирующих поставщиков» (с изменениями на 28 ноября 2018 года) (далее - Решение), до определения победителей первого очередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика гарантирующими поставщиками на территории Краснодарского края и Республики Адыгея являются следующие организации: ОАО "Кубанская энергосбытовая компания" (ПАО "ТНС энерго Кубань"), АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (АО "НЭСК").

Пунктом 2 Решения согласованы границы зон деятельности гарантирующих поставщиков, указанных в пункте 1 настоящего решения: ПАО "ТНС энерго Кубань" - территория Краснодарского края и Республики Адыгея, за исключением зоны деятельности гарантирующего поставщика АО "НЭСК" (п. 2.1.). Границами зоны деятельности АО "НЭСК" являются следующие расположенные на территории Краснодарского края точки: точки приема из зоны деятельности гарантирующего поставщика ПАО "ТНС энерго Кубань" в зону деятельности гарантирующего поставщика АО "НЭСК", согласно приложению N 1;за исключением: точек выдачи из зоны деятельности гарантирующего поставщика АО "НЭСК" в зону деятельности гарантирующего поставщика ПАО "ТНС энерго Кубань", согласно приложению N 2 (п. 2.2.).

Судом в действиях АО «НЭСК» установлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившийся в ущемлении интересов ООО «Точка опоры», путем принятия Актов о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5) и направлении уведомления № 381 от 13.07.2021, что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата 25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка сотовой связи»).

За нарушение части 1 ст. 10 Федерального Закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрена административная ответственность по части 1 ст. 14.31 КоАП РФ.

Согласно ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ, совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, за исключением субъекта естественной монополии, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если такие действия приводят или могут привести к ущемлению интересов других лиц и при этом результатом таких действий не является и не может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных статьей 9.21 настоящего Кодекса, -влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей.

Таким образом, в действиях АО «НЭСК» выразившихся в нарушении ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», делу № 023/01/10-5094/2021 установлен состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ.

Местом      совершения           указанного      правонарушения     является, месторасположение АО «НЭСК» - 350033, 

<

...>.

Время совершения: 13.07.2021 -дата, в которую АО «НЭСК» направлено уведомление № 381 от 13.07.2021, что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата 25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка сотовой связи»), ввиду принятия актов о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5).

Срок давности привлечения АО «НЭСК» к административной ответственности, установленный частью 6 статьи 4.5 КоАП РФ за нарушение антимонопольного законодательства, на момент вынесения постановления не истек.

В соответствии с пунктом 1.2 статьи 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дел об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе статьей 14.31 КоАП РФ, является принятие комиссией антимонопольного органа решения, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.

Дата изготовления решения в полном объеме считается датой его принятия (часть 2 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О Защите конкуренции»).

Решение Краснодарского УФАС России по делу № 023/01/10-5094/2021 изготовлено в полном объеме 24.06.2022.

В адрес АО «НЭСК» направлено уведомление о составлении протокола от 20.06.2023 № ЕВ/18074/23, в котором указано, что 21.06.2023 в 11:00 часов, законному представителю АО «НЭСК» необходимо явиться в Краснодарское УФАС России для дачи объяснений по факту нарушения, а также для подписания и получения протокола об административном правонарушении (Уведомление от 20.06.2023 получено АО «НЭСК» 20.06.2023 согласно отметки о получении).

21.06.2023 в отсутствие надлежащим образом уведомленного АО «НЭСК», должностным лицом Краснодарского УФАС России составлен протокол по делу № 023/04/14.31-3153/2023 об административном правонарушении и вынесено определение от 21.06.2023 о назначении дела № 023/04/14.31-3153/2022 к рассмотрению на 22.06.2023 в 11:00 часов.

Протокол и Определение от 21.06.2023 по делу №023/04/14.31-3153/2023 получены АО «НЭСК» 21.06.2022 согласно отметки о получении.

Согласно ч.2 статьи 1.7 КоАП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

В соответствии с ч. 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

При рассмотрении дела судом обстоятельств, отягчающих и смягчающих административную ответственность, не установлено.

22.06.2023 заместителем руководителя Краснодарского УФАС России ФИО3 по результатам рассмотрения материалов дела № 023/04/14.31-3153/2023 в отсутствие надлежащим образом уведомленного АО «НЭСК», вынесено постановление о наложении штрафа.

Судом не принимаются доводы заявителя, изложенные в заявлении, как не основанные на верном толковании норм действующего законодательства, так и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Согласно ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличие у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие (бездействие).

Антимонопольный орган представил суду доказательства, подтверждающие правомерность, законность и обоснованность вынесения оспариваемого решения.

При указанных обстоятельствах заявленные требования являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.   

Учитывая изложенное, основания для признания незаконным постановления от 23.06.2023 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № № 023/04/14.31-3153/2023 отсутствуют. 

Указанная правовая позиция согласуется с выводами, сделанными в постановлении арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06.05.2024 по делу № А32-53558/2022.

В силу статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 65, 110, 167 – 170, 176, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение суда может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня его принятия.  

Судья                                                                                                              А.В. Лесных