Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-268246/23-148-1404

16 февраля 2024 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 13 февраля 2024 года

Полный текст решения изготовлен  16 февраля 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению АО «Россети Центр закупок» (ОГРН 

<

***>, 121353, 

<

...>, блок Б, 5 этаж, помещение Б5-041)

к ФАС России (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 125993 

<

...>)

Третье лицо: ПАО «Федеральная сетевая компания -Россети» (ОГРН 

<

***>, 121353, г. Москва, ВН. ТЕР. Г. Муниципальный округ Можайский, ул. Беловежская, д. 4)

АО "НИИ СГУ" (123317, 

<

...>)

о признании незаконным решения ФАС России от 16.08.2023 № 223ФЗ-314/23.

при участии:

от заявителя: ФИО2 доверенность от 20.11.2023г. (диплом)

от заинтересованного лица: ФИО3 доверенность от 27.11.2023г. (диплом)

от третьего лица: 1) не явился, извещен, 2) не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

АО «Россети Центр закупок» обратилось в Арбитражный суд города  Москвы с заявлением о признании незаконным решения ФАС России от 16.08.2023 № 223ФЗ-314/23.

Заявитель поддержал заявленные требования.

Ответчиком в материалы дела представлены материалы антимонопольного дела и отзыв на заявление, на основании которого просил в удовлетворении требований отказать.

Третьим лицом по делу в материалы дела также представлена письменная позиция относительно предмета спора.

Третьи лица в судебное заседание не явились, в материалах дела имеются документы, подтверждающие его надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия представителей в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Как следует из заявления, в ФАС России поступила жалоба АО «НИИ СГУ» от 04.08.2023 № 357 на действия (бездействие) заказчика ПАО «Россети»  при проведении конкурса в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по созданию автоматизированной системы управления персоналом (АСУП) с использованием отечественного программного обеспечения (извещение № 32312602112).

Комиссией ФАС России рассмотрена жалоба АО «НИИ СГУ» на действия заказчика при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках).

Жалоба АО «НИИ СГУ» была признана обоснованной, Комиссией ФАС России принято решение от 16.08.2023 № 223ФЗ-314/23 (далее - Решение), на основании которого Комиссия ФАС России пришла к выводу о нарушении пункта 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках при проведении закупочной процедуры, что содержит, по мнению антимонопольного органа, признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

С оспариваемым решением ФАС России Заявитель не согласен, что послужило основанием для обращения с настоящим заявлением в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

В соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений   части   3   статьи   2   Закона   о   закупках   правовыми   актами, регламентирующими правила закупки.

Как установлено материалами настоящего дела, закупочная деятельность Заказчика регламентируется Единым стандартом закупок ПАО «ФСК-Россети», утвержденным решением Совета директоров ПАО «Россети» (протокол от 30.12.2022 № 604).

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных Законом о закупках, размещаются извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в такие извещение и документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые при осуществлении закупки, итоговый протокол, иная дополнительная информация, предусмотренная в соответствии с частью 6 статьи 4 Закона о закупках.

В соответствии с извещением о проведении Конкурса, конкурсной документацией:

1.    Извещение размещено на официальном сайте единой информационнойсистемы в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) - 20.07.2023;

2.   Начальная (максимальная) цена договора - 642 339 776 руб.;

3.   Дата окончания срока подачи заявок - 21.08.2023;

4.   Дата рассмотрения заявок, поданных на участие в Конкурсе - 31.08.2023;

5.   Дата подведения итогов - 07.09.2023.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

Из Жалобы следует, что Заказчиком нарушены права и законные интересы Заявителя, поскольку Заказчиком ненадлежащим образом установлено требование к участникам закупки о наличии опыта выполнения работ по предмету закупки.

Представители Заказчика с доводом Жалобы не согласились и сообщили, что при    проведении Конкурса Заказчик действовал в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, Положения о закупке и Документации.

На основании пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются установленными в Законе о закупках принципами, в том числе принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Пунктом 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к участникам такой закупки.

Согласно пункту 1.4.3 Документации участник закупки для того, чтобы принять участие в закупке должен удовлетворять требованиям, установленным в пункте 9 части 2 «Информационная карта закупки» Документации.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 5.4.4 Документации Заказчик отклоняет заявку участника в случае, если участник не соответствует требованиям, установленным Документацией.

Согласно пункту 4.6.8 Положения о закупке требования к участникам закупки, не предусмотренные разделом 4.6 Положения о закупке, устанавливаются извещением о закупке и (или) документацией о закупке в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации и Положения о закупке.

В соответствии с пунктом 2.5 приложения № 2 «Типовые требования к участникам закупок, критерии и методики оценки заявок участников закупок» к Положению о закупке  допустимые к применению при проведении закупочных процедур отборочные требования и порядок определения измеряемых значений критериев соответствия отборочным требованиям приведены в приложении № 1 и приложении № 2 к Типовым требованиям. Установление в документации о закупке иных отборочных требований, не предусмотренных в Типовых требованиях, не допускается, за исключением случаев, когда их установление предусмотрено действующим законодательством Российской Федерации либо принято решение об установлении таких требований Центрального закупочного органа ПАО «Россети».

Подпунктом 13 приложения № 1 к Типовым требованиям установлен отборочный критерий «Опыт выполнения аналогичных работ, оказания аналогичных   услуг,   поставки   аналогичных   товаров»,   подтверждающий наличие у участника опыта выполнения аналогичных работ/услуг/поставок товаров, выполненных в качестве генподрядчика либо субподрядчика; исполнителя или соисполнителя.

Согласно подпункту «с» пункта 9 Информационной карты участник закупки должен иметь не менее 1 исполненного или действующего договора за последние три года до даты публикации извещения о закупке на выполнение работ по созданию или внедрению или доработке или развитию или модернизации автоматизированной системы управления персоналом (включая процесс расчета заработной платы) с ценой такого договора не менее 20% от начальной (максимальной) цены договора, установленной в пункте 5 Информационной карты, для компаний электросетевого комплекса, имеющих территориально распределенную сеть филиалов (от 3 филиалов и более).

Подтверждением указанного опыта исполнения контракта (договора) участником, для целей настоящей закупки, является копия контракта (договора) (включая приложения), а также копии актов приёмки выполненных работ, заверенные участником, при этом дата подписания последнего акта приёмки выполненных работ не должна быть ранее 3 лет до даты публикации извещения о закупке. Исполнение контракта (договора) должно быть подтверждено копией акта исполнения обязательств по контракту (договору), либо копиями актов приёмки выполненных работ на полный объём обязательств участника по контракту (договору), заверенными участником.

На заседании Комиссии ФАС России представитель АО «НИИ СГУ» пояснил, что Заказчиком неправомерно установлено требование о наличии опыта выполнения работ по предмету закупки исключительно для компаний электросетевого комплекса, имеющих территориально распределительную сеть (от 3 филиалов), ввиду того, что заявки участников закупки, не имеющих соответствующего требованию опыта выполнения работ, подлежат отклонению на стадии рассмотрения заявок.

Изучив представленные материалы, а также выслушав пояснения представителей Заказчика, АО «НИИ СГУ», Комиссией ФАС России установлено, что положениями приложения № 1 к Типовым требованиям не предусмотрено установления отборочного критерия, подтверждающего наличие у участника опыта выполнения работ по предмету закупки исключительно для компаний электросетевого комплекса, имеющих распределенную сеть филиалов (от 3 филиалов и более).

В соответствии с пунктом 4.12 ГОСТ 34.602-2020 от 01.01.2022 «Информационная технология. Комплекс стандартов на автоматизированные системы. Техническое задание на создание автоматизированной системы», в разделе «Источники разработки» должны быть перечислены документы и информационные материалы (технико-экономическое обоснование, отчеты о законченных научно-исследовательских работах, информационные материалы на отечественные, зарубежные системы-аналоги и др.), на основании которых разрабатывалось техническое задание и которые должны быть использованы при создании системы.

В разделе 9 «Источники разработки» Технического задания на выполнение работ по созданию автоматизированной системы управления персоналом (АСУП) в ПАО «Федеральная сетевая компания - Россети» перечислены документы, которые должны быть использованы при создании системы, а именно:

             -ГОСТ 34.601-90 Информационная технология. Автоматизированные системы. Стадии создания;

 -ГОСТ 34.602-2020 Информационная технология. Техническое задание на создание автоматизированной системы;

            -ГОСТ 34.201-2020 Информационная технология. Виды, комплектность и обозначение документов при создании автоматизированных систем;

-ГОСТ 28195-89 Оценка качества программных средств. Общие положения; -ГОСТ Р 59792-2021 КОМПЛЕКС СТАНДАРТОВ НА АВТОМАТИЗИРОВАННЫЕ СИСТЕМЫ Виды испытаний автоматизированных систем;

-ГОСТ Р ИСО / МЭК 9126-93 Информационная технология. Оценка программной продукции. Характеристики качества и руководства по их применению;

-ГОСТ 28806-90 Качество программных средств. Термины и определения; -ГОСТ    Р    51583-2014    Защита    информации.    Порядок    создания автоматизированных систем в защищенном исполнении. Общие положения.

-ГОСТ Р 51624-2000 Защита информации. Автоматизированные системы в защищенном исполнении. Общие требования;

-Специальные требования и рекомендации по технической защите конфиденциальной информации (СТР-К). Утверждены приказом Гостехкомиссии России от 30 августа 2002 года № 282;

- Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных».

В данном перечне отсутствуют специализированные документы, связанные с электросетевым комплексом, а, следовательно, Техническое задание не содержит специфичных для электросетевого комплекса требований. Таким образом, специфичные требования по работе с ПО электросетевого комплекса отсутствуют.

Необходимость установления Заказчиком требования о наличии у участника закупки опыта выполнения работ по предмету закупки исключительно для компаний электросетевого комплекса не подтверждается материалами настоящего дела, поскольку все указанные Заказчиком в Техническом задании документы регламентируют общий порядок создания любой автоматизированной системы управления персоналом.

Таким образом, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу, что действия Заказчика, ненадлежащим образом установившего в Документации требование к участникам закупки о наличии опыта выполнения работ по предмету закупки, не соответствуют требованиям Положения о закупке, противоречат положениям части 2 статьи 2 Закон о закупках, нарушают положения пункта 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках и содержат признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Суд приходит к выводу, что  совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения отсутствует, оспариваемый акт является законным, обоснованным, принят в полном соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации и не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы Заявителя, однако они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Расходы по уплате госпошлины распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ и относятся на Заявителя.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.  ст. 29, 64-68, 71, 75, 81, 123, 156, 167-170, 176, 180, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления  АО «Россети Центр закупок» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                             Н.А.  Нариманидзе