31/2017-102276(1) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ 

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28 http://yaroslavl.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-1038/2017

г. Ярославль

04 октября 2017 года

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Ловыгиной Н.Л.  

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрев в судебном заседании заявление Отдела организации применения  административного законодательства Управления организации охраны  общественного порядка и взаимодействия с органами исполнительной власти  и органами местного самоуправления Ярославской области УМВД России по  Ярославской области  

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.16 КоАП РФ, 3-е лицо ФИО3 при участии от заявителя –не явился от ответчика – не явился 3-е лицо- не явился  

установил:

Отдел организации применения административного законодательства  Управления организации охраны общественного порядка и взаимодействия с  органами исполнительной власти и органами местного самоуправления  Ярославской области УМВД России по Ярославской области обратился в суд с  заявлением о привлечении к административной ответственности за нарушение  правил продажи этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции  индивидуального предпринимателя ФИО2 по ч..2 ст.14.16  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ).  

 Заявитель, надлежащим образом уведомленный о дне и времени рассмотрения  дела, в судебное заседание не явился, определение суда о представлении  доказательств надлежащего извещения предпринимателя о дне и времени  составления протокола не представил. Дело рассматривается в отсутствии  представителя заявителя, по представленным в материалы дела доказательствам.  

 Ответчик заявил ходатайство об отложении рассмотрения дела, в связи с  невозможностью явки представителя и необходимостью представления  дополнительных доказательств по делу.  

 Кочина О.И. в судебное заседание своего представителя не направила, о дне и  времени заседания считается извещенной надлежащим образом.  

 Рассмотрев заявленное ходатайство, суд не находи оснований для его  удовлетворения, учитывая, что в материалах дела имеется оформленная в  письменном виде позиция ФИО2 по существу заявленных требований . В  ходатайстве об отложении дела не мотивирована необходимость представления  дополнительных доказательств по делу. Отложение дела приведет к истечению  срока для привлечения предпринимателя к административной ответственности.  

 В качестве противоправного деяния, образующего объективную сторону  состава правонарушения, предпринимателю вменяется реализация в  принадлежащей ему торговой точке спиртосодержащей продукции -  дезинфицирующее средство Антисептин-Марат, без надлежаще оформленных  товаротранспортных документов.  

Рассмотрев материалы дела, суд установил. 

Частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ предусмотрена административная  ответственность за оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи),  алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов,  удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных  федеральным законом.  

Положения приведенной статьи базируются на положениях статьи 26  Федерального закона о производстве и обороте этилового спирта и  спиртосодержащей продукции, согласно которой запрещается оборот этилового  спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без оформления документов,  подтверждающих легальность их производства и оборота, установленных в  соответствии с требованиями указанного Федерального закона.  

Объективная сторона правонарушения части 2 статьи 14.16 состоит в  нарушении указанных запретов.  

Субъектами данного административного правонарушения являются  должностное лицо либо юридическое лицо.  

С субъективной стороны указанное правонарушение может быть совершено  как умышленно, так и по неосторожности.  

Индивидуальному предпринимателю ФИО2 вменяется осуществление  незаконного оборота спиртосодержащей продукции, в торговой точке,  расположенной по адресу: 

<

...>, без сопроводительных  документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота,  определенных статьей 10.2 Федерального закона о государственном регулировании  производства и оборота этилового спирта и спиртосодержащей продукции.  

Из содержания статьи 10.2 Федерального закона о государственном  регулировании производства и оборота этилового спирта и спиртосодержащей  продукции следует, что оборот этилового спирта, алкогольной и  спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии товарно- транспортной накладной, справки, прилагаемой к таможенной декларации (для  импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции,  за исключением этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции,  являющихся товарами Таможенного союза); справки, прилагаемой к товарно- транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей  продукции, производство которых осуществляется на территории Российской  Федерации, а также для импортированных этилового спирта, алкогольной и  

спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза);  уведомления (для этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной  спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25% объема  готовой продукции), заверенных подписью руководителя организации и ее печатью  копия извещений об уплате авансового платежа акциза с отметкой налогового  органа по месту учета покупателя об уплате авансового платежа акциза или копии  извещения об освобождении от уплаты авансового платежа акциза с отметкой  налогового органа по месту учета покупателя об освобождении от уплаты  авансового платежа для закупки (за исключением импорта) и поставок (за  исключением экспорта) этилового спирта и (или) дистиллята коньячного (спирта  коньячного).  

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот  которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных  документов, указанных в пункте 1 указанной выше статьи, считаются продукцией,  находящейся в незаконном обороте.  

Под оборотом в соответствии со статьей 2 Федерального закона о  государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и  спиртосодержащей продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставки  (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые  распространяется действие указанного Федерального закона.  

В соответствии со статьей 3 Закона его действие не распространяется на  деятельность физических лиц, производящих не в целях сбыта продукцию,  содержащую этиловый спирт; обращение спиртосодержащих лекарственных  средств, зарегистрированных уполномоченным федеральным органом  исполнительной власти и включенных в государственный реестр лекарственных  средств, за исключением производства, оборота и (или) использования для  собственных нужд фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола);  деятельность аптечных организаций, связанную с изготовлением и отпуском  лекарственных препаратов (в том числе гомеопатических лекарственных  препаратов), содержащих этиловый спирт и изготавливаемых по рецептам на  лекарственные препараты и в соответствии с требованиями медицинских  организаций; деятельность по обороту спиртосодержащей непищевой продукции,  расфасованной в металлическую аэрозольную упаковку емкостью не более 450  миллилитров; ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации  этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предназначенных  для официального пользования дипломатических представительств, консульских  учреждений, межгосударственных и межправительственных организаций, иных  официальных представительств иностранных государств, в том числе  представительств иностранных государств при межгосударственных и  межправительственных организациях; ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из  Российской Федерации этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей  продукции, предназначенных для показа в качестве образцов на выставках и для  проведения сертификации, в количестве не более пяти единиц (бутылок или иной  потребительской тары) в отношении каждого соответствующего наименования;  обращение спиртосодержащих медицинских изделий, зарегистрированных  уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и включенных в  государственный реестр медицинских изделий и организаций (индивидуальных  предпринимателей), осуществляющих производство и изготовление медицинских  

изделий, за исключением производства спиртосодержащих медицинских изделий в  жидком виде с содержанием фармацевтической субстанции спирта этилового  (этанола).  

 Материалами дела установлено, что реализуемая предпринимателем жидкость  является спиртосодержащей непищевой продукцией, расфасованной в тару  объемом 5 литров, 1,5л., 0,3 л.  

 Факт осуществления торговой деятельности ФИО2, подтверждается  имеющимися ценниками на продукции.  

 Следовательно , при реализации данной продукции необходимо  руководствоваться положениями ФЗ № 171-ФЗ. порядок реализации данной  спиртосодержащей продукции  

 Ссылку предпринимателя на подпункт 2 части 1 статьи 179.2 Налогового  кодекса Российской Федерации, суд отклоняет.  

Согласно указанной норме организациям, осуществляющим такой вид  деятельности, как производство неспиртосодержащей продукции, в качестве сырья  для производства которой используется денатурированный этиловый спирт,  выдается свидетельство на производство неспиртосодержащей продукции.  

Приведенная выше статья Налогового кодекса Российской Федерации 179.2  называется "Свидетельства о регистрации организации, совершающей операции с  денатурированным этиловым спиртом" и в рассматриваемом случае применению  не подлежит, поскольку, во-первых, регулирует только порядок и условия выдачи  соответствующего свидетельства, во-вторых, упоминая "производство  неспиртосодержащей продукции в качестве сырья для производства которой  используется денатурированный этиловый спирт", данная статья не раскрывает,  что под этим понимается.  

Пунктом 1 статьи 10.1 Закона N 171-ФЗ определено, что спиртосодержащая  непищевая продукция является денатурированной при условии содержания в ней  следующих денатурирующих веществ или их смесей по выбору организации- производителя:  

- керосин или бензин в концентрации не менее 0,5% объема этилового спирта;  

- денатониумбензоат (битрекс) в концентрации не менее 0,0015% массы  этилового спирта;  

- кротоновый альдегид в концентрации не менее 0,2% объема этилового  спирта.  

При этом, согласно заключения эксперта ( л.д.70) исследуемая продукция  является спиртосодержащей, денатурирующие добавки в представленных на  исследование жидкостях не обнаружены.  

Кроме того, приведенные обстоятельства сами по себе не свидетельствуют о  том, что ООО "Марат" не может производить также и спиртосодержащую  продукцию.  

Указанное дезинфицирующее средство не может быть рассмотрено и как  товар медицинского назначения, поскольку доказательства того, что спорное  дезинфицирующее средство относится к товарам медицинского назначения в  соответствии со статьей 38 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об  основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации", в материалах дела  отсутствуют, предпринимателем не представлены.  

Таким образом, суд полагает доказанным факт оборота спиртосодержащей  продукции без документов, сопровождающих оборот такой продукции.  

 Вместе с тем, в силу статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях, лицо, привлекаемое к административной  ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и  мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении  иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.  

В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ о совершении административного  правонарушения составляется протокол.  

В протоколе об административном правонарушении указывается дата и  время его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего  протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело, время  совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или  Закона субъекта РФ, предусматривающая административную ответственность за  данное правонарушение, объяснения физического лица или законного  представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные  сведения, необходимые для разрешения дела.  

Таким образом, положения вышеуказанной нормы, представляют ряд  гарантий защиты прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об  административном правонарушении.  

В соответствии с требованиями части 3 статьи при составлении протокола  лицам, в отношении которых возбуждено дело, разъясняются их права и  обязанности, о чем делается запись в протоколе.  

Часть 4 этой же статьи предусматривает, что физическому лицу или  законному представителю юридического лица должна быть предоставлена  возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении,  при этом указанные лица вправе представлять объяснения и замечания по  содержанию протокола.  

 Как указано в п. 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда  Российской Федерации от 2 июня 2004 г. N 10 «О некоторых вопросах, возникших  в судебной практике при рассмотрении дел об административном  правонарушении» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений)  административных органов о привлечении к административной ответственности  судам следует проверить, были ли приняты административным органом  необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого  возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного  представителя о составлении протокола об административном правонарушении в  целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными  статьей 28.2 КоАП РФ.  

 КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения  исключительно какими-либо определенными способами. Следовательно,  извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что  оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления  телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо  с использованием иных средств связи).  

 В рассматриваемом судом случае, протокол об административном  правонарушении составлен в отсутствии предпринимателя.  

 Доказательства надлежащего извещения ФИО2 о дне и времени  составления протокола об административном правонарушении отсутствуют.  

 Согласно почтового конверта , с целью вручения заказного письма  почтальон выходит по адресу регистрации предпринимателя один раз -21.11.2016г  в день поступления почтового отправления в место вручения.. Аналогичная  информация содержится на сайте Почты России.  

 В соответствии с абзацем вторым пунктом 34 Правил оказания услуг  почтовой связи, утвержденных приказом Минкомсвязи России от 31.07.2014 N 234  при неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5  рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается  под расписку вторичное извещение.  

 Согласно пункту 20.12 Порядка приема и вручения внутренних  регистрируемых почтовых отправлений, утвержденного приказом федерального  государственного унитарного предприятия "Почта России" от 17.05.2012 N 114-п  (далее - Порядок), при невозможности вручить регистрируемое почтовое  отправление, доставляемое по адресу, указанному на почтовом отправлении,  извещение опускается в ячейку абонентского почтового шкафа, почтовые  абонентские ящики, почтовый шкаф опорного пункта.  

 При неявке адресатов за почтовым отправлением в течение 5 рабочих дней  (для почтовых отправлений разряда "Судебное" в течение 3-х рабочих дней) после  доставки первичных извещений им доставляются и вручаются под расписку  вторичные извещения. На оборотной стороне почтового отправления или  сопроводительного адреса к посылке делается отметка о дате и времени выписки  вторичного извещения, которая подписывается почтовым работником (пункт 20.17  Порядка).  

 В рассматриваемом судом случае, отсутствуют доказательства вручения  предпринимателю вторичного извещения.  

 Таким образом, административным органом допущены существенные  процессуальные нарушения, которые исключают возможность привлечения  ФИО2 к административной ответственности.  

 Согласно пункту 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в  судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях"  арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к  административной ответственности, не вправе применить административное  наказание в виде конфискации или возмездного изъятия орудия совершения или  предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части  соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о  вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений  пунктов 1 - 4 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.  

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что  вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного  правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по  делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в  незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая  продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О  государственном регулировании производства и оборота этилового спирта,  алкогольной и спиртосодержащей продукции", контрафактная продукция), то в  резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи  возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими  

вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или  спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О  государственном регулировании производства и оборота этилового спирта,  алкогольной и спиртосодержащей продукции").  

Поскольку спиртосодержащая продукция находится в незаконном обороте,  она подлежит уничтожению.  

 Руководствуясь статьями 202-206 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.  

 Изъятый протоколом от 15.11.2016г. товар- уничтожить. 

 Уничтожение товара поручить. Отделу организации применения  административного законодательства Управления организации охраны  общественного порядка и взаимодействия с органами исполнительной власти и  органами местного самоуправления Ярославской области УМВД России по  Ярославской области.  

 Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке во Второй  арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий десяти дней со дня его  принятия (изготовления его в полном объеме).  

 Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской  области, в том числе посредством заполнения форм, размещенных на официальном  сайте суда в сети «Интернет».  

Судья Ловыгина Н.Л.