﻿                              АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№Ф03-550/2021

13 апреля 2021 года

г. Хабаровск

Резолютивная  часть  постановления объявлена 06 апреля 2021 года.  Полный  текст  постановления изготовлен13 апреля 2021 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи Лесненко С.Ю.

Судей: Захаренко Е.Н., Камалиевой Г.А.

при участии

от АО «Охинская ТЭЦ» – Веденяпина А.Н., представитель по доверенности     от 01.12.2020, Бизяева Н.В., представитель по доверенности от 01.12.2020;   

от ООО «Охинские электрические сети» – Коростелева А.Т., директор, Мандриков К.Л., представитель по доверенности от 27.11.2020; 

рассмотрел в судебном заседании кассационную  жалобу общества с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети»

на решение от 16.09.2020, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2020

по делу №А59-1155/2018 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску акционерного общества «Охинская ТЭЦ»

к обществу с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети»

о взыскании задолженности, неустойки

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети»  

к акционерному обществу «Охинская ТЭЦ»

третьи лица: открытое акционерное общество «Российские железные дороги», Федеральная служба по аккредитации, общество с ограниченной ответственностью «Управление домами №3», общество с ограниченной ответственностью «Управа», администрация муниципального образования городской округ «Охинский» Сахалинской области Российской Федерации

о взыскании задолженности 

 

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Охинская ТЭЦ» (ОГРН 1026500885674, ИНН 6506000623; далее – АО «Охинская ТЭЦ», энергоснабжающая организация) обратилось в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» (ОГРН 1116506000820, ИНН 6506908292; далее – ООО «Охинские электрические сети», сетевая организация) с иском о взыскании 14 147 809 рублей 75 копеек задолженности за поставленную электрическую энергию для компенсации потерь за период октябрь 2016 года – март, май 2017 года и 5 356 398 рублей 87 копеек пени (с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Иск обоснован положениями статей 309, 310, 314 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс), пунктом 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике), пунктами 128, 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 (далее – Основные положения №442), пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861 (далее – Правила №861), мотивирован ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору №7/Р от 01.01.2015 (далее – договор №7/Р) в части оплаты электрической энергии, поставленной в целях компенсации потерь в электрических сетях, а также нарушением сроков оплаты. 

В  свою  очередь  ООО  «Охинские  электрические  сети»  предъявило  АО «Охинская ТЭЦ» встречный иск о взыскании 4 592 639 рублей 45 копеек задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии по договору от 01.01.2015 №10/Д (с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены: открытое акционерное общество «Российские железные дороги», Федеральная служба по аккредитации, общество с ограниченной ответственностью «Управление домами №3», общество с ограниченной ответственностью «Управа», администрация муниципального образования Городской округ «Охинский».

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 16.09.2020, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2020, первоначальные требования удовлетворены в полном объеме, во встречном иске отказано.

В кассационной жалобе ООО «Охинские электрические сети» (с учетом дополнений), ссылаясь на неправильное применение арбитражными судами норм материального права, а также неполное выяснение судами обстоятельств, имеющих существенное значение для дела, просит отменить состоявшиеся судебные акты, отказать в удовлетворении первоначального иска и удовлетворить в полном объеме встречный иск. 

В доводах жалобы кассатор указывает на необоснованность произведенного судом расчета объема переданной в сеть электрической энергии по показаниям мощности энергопринимающих устройств; поскольку данный объем по нерасчетным приборам учета определить было невозможно, утверждает, что объем производства электрической энергии считается равным нулю вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию (пункт 182 Основных положений №442). Кроме того, ответчик настаивает на ошибочности расчета истца объема электрической энергии на компенсацию потерь в сетях в ветхих и аварийных домах по нормативу и по ОДПУ. Также сетевая организация не согласна с выводами судов по встречному иску в части порядка определения объема потребления электроэнергии в МКД без учета обстоятельств несоответствия отдельных приборов учета законодательству по классу точности и пропущенным срокам поверки, что влечет определение объема электроэнергии по нормативу. 

АО «Охинская ТЭЦ» в отзыве на кассационную жалобу (с учетом дополнений) возражало против ее удовлетворения, считая обжалуемые судебные акты законными и обоснованными.

ОАО «РЖД» мнение по доводам кассатора не высказало, оставив вопрос о результате рассмотрения кассационной жалобы на усмотрение суда.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание суда округа откладывалось. 

В процессе рассмотрения дела судом кассационной инстанции в составе суда произведена замена в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, после чего судебное разбирательство произведено с самого начала.

Представители сторон в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, дав соответствующие пояснения.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом публикации необходимой информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, явку своих представителей в суд кассационной инстанции не обеспечили.

Проверив в порядке и пределах статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых по делу судебных актов, Арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований для их отмены.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 01.01.2015 между АО «Охинская ТЭЦ» (гарантирующий поставщик) и ООО «Охинские электрические сети» (сетевая организация) заключен договор №7/Р (с протоколом разногласий) купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации, договор заключен в целях исполнения обязанности сетевой организации приобретать электроэнергию для компенсации потерь в ходе исполнения заключенного между теми же сторонами договора №10/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 3.4 договора №7/Р фактический объем электрической энергии (мощности), приобретаемый сетевой организацией в целях компенсации потерь, определяется как разница между объемом электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (точки приема), и объемом электрической энергии (мощности), отпущенной из объектов электросетевого хозяйства сетевой организации (точки поставки).

Объемы электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (на границе балансовой принадлежности) определяются сторонами по окончании каждого расчетного периода на основании порядка учета электрической энергии (мощности) и применения расчетных способов при определении объема электрической энергии (мощности), Инструкцией, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 №326 и постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442. В случае если точки приема электрической энергии (мощности) не оборудованы в установленном порядке приборами расчетного учета, то фактический объем электрической энергии, приобретаемый для целей компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации определяется в соответствии с требованием пункта №190 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442.

В силу пункта 3.7 договора №7/Р ежемесячно, не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным, гарантирующий поставщик и сетевая организация подписывают акт согласования величины полезного отпуска электроэнергии, отпущенной из сети сетевой компании по точкам поставки.

В соответствии с пунктом 3.8 указанного договора, на основании определенных объемов потребления электрической энергии (мощности) сетевая организация ежемесячно составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией за соответствующий расчетный период.

В случае непредоставления сведений, указанных в пункте 3.8 договора, гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной гарантирующем поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Расчет распределенных между сетевыми организациями потерь гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации на бумажном носителе за подписью руководителя не позднее 3-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным (пункт 3.9 договора №7/Р).

В соответствии с пунктом 3.11 договора в редакции протокола разногласий, на основании определенного объема энергии, необходимого для компенсации фактического объема потерь электрической энергии, гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях. До момента подписания акта-приемки оказания услуг обоими сторонами, гарантирующий поставщик не может выставлять в адрес сетевой организации счета-фактуры на оплату компенсации потерь и требовать оплаты за отпущенную электрическую энергию. При отсутствии мотивированных возражений сетевой организации по объему фактических потерь, представленного в трехдневный срок, акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях, считается согласованным.

Стоимость энергии, закупаемой сетевой организацией для компенсации технологических потерь в его электрических сетях рассчитывается как произведение цены и объема потерь электрической энергии за расчетный период (пункт 3.13 договора №7/Р).

Согласно протоколу урегулирования разногласий от 01.01.2015 к пункту 3.15 договора, оплата договорной стоимости энергии для компенсации потерь в соответствии с пунктом 3.15 договора осуществляется сетевой организацией на основании счета-фактуры до 10 числа месяца, следующего за расчетным.

В рамках принятых на себя обязательств по договору истец предоставил в адрес ответчика акты о составлении баланса электроэнергии АО «Охинская ТЭЦ» за спорный период, которые содержат информацию о производстве и отпуске электроэнергии, акты согласования сальдоперетока энергии, сводные таблицы показаний счетчиков и расхода электроэнергии юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями; расчеты (реестры) расхода объема потребления электроэнергии на общедомовые нужды многоквартирных жилых домов, оборудованных общедомовыми приборами учета и не оборудованных общедомовыми приборами учета электроэнергии, а также реестры объема потребления электрической энергии жилыми помещениями многоквартирных домов, не оборудованных общедомовыми приборами учета, но оборудованных индивидуальными приборами учета электрической энергии, а также расчеты по распределению потерь в электрических сетях.

Ответчику также направлены акты выполненных работ, корректировочные акты приема-передачи электрической энергии и счета-фактуры на оплату задолженности с расшифровками количества энергии для компенсации потерь в электрических сетях, которые ответчиком не подписаны. К актам выполненных работ ответчиком оформлены акты разногласий.

Ответчик произвёл частичную оплату по выставленным счетам-фактурам в общей сумме 31 246 658 рублей 76 копеек, что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями, актами зачета встречных требований и сторонами не оспаривается.

По доводам истца, поставленная по договору №7/Р в период с октября 2016 года по март, май 2017 года электрическая энергия в целях компенсации потерь не оплачена в полном объеме, задолженность составляет 14 147 809 рублей 75 копеек по расчету на основании корректировочных актов приема-передачи электроэнергии от 21.09.2018, которыми произведен перерасчет количества отпущенной электроэнергии для компенсации потерь с учетом объема по нормативу в ветхих и аварийных домах и частичной оплаты. 

Неисполнение ответчиком обязательств по договору явилось основанием для обращения ОАО «Охинская ТЭЦ» в арбитражный суд с настоящим иском.

Помимо договора №7/Р между сторонами 01.01.2015 заключен договор №10/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии, подписанный с протоколом разногласий, в соответствии с которым сетевой организацией осуществляется передача электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно соединенные технические устройства до границ балансовой принадлежности потребителей гарантирующего поставщика (пункт 2.1.1 договора).

В пункте 3.1 договора установлено, что существенные условия договора закреплены в Приложениях №2 (плановые объемы передачи электрической энергии), №3 (перечень точек приема электрической энергии), №4 (перечень точек поставки электрической энергии по 6 (0,4 кВ)).

По условиям договора №10/Д гарантирующий поставщик обязан своевременно, в сроки, установленные договором и в полной мере производить оплату услуг по передаче электроэнергии (пункт 4.3.1). Расчетным периодом для оплаты оказанных услуг сетевой организацией является один календарный месяц (пункт 6.1). Гарантирующий поставщик оплачивает услуги сетевой организации в течение трех дней с момента получения счета-фактуры, но не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным (пункт 7.2).

Во исполнение принятых на себя обязательств сетевая организация в спорные периоды осуществляла передачу электрической энергии от Гарантирующего поставщика до потребителей. Факт передачи электрической энергии сторонами не оспаривается и подтверждается двусторонне подписанными без замечаний актами сдачи-приемки оказанных услуг. Оплата оказанных услуг произведена АО «Охинская ТЭЦ» в соответствии с подписанными актами в полном объеме.

Поскольку гарантирующий поставщик не выполнил условия пунктов 3.1, 3.1.2 и не предоставил сетевой организации перечень точек поставки электрической энергии по 6 (0,4) кВ с указанием, в том числе о приборах учета электроэнергии (мощности), установленных на дату заключения договора в отношении энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики и используемых для расчетов по договору с указанием мест их установки, заводских номеров, даты предыдущей и очередной поверки, межповерочного интервала, она самостоятельно произвела расчет объемов переданной электроэнергии за спорный период, в том числе  отношении потребителей – физических лиц в соответствии с абзацем 2 пункта 42 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 №354 (далее – Правила №354), на основании данных о количестве лиц зарегистрированных в жилых помещениях и количестве комнат, поступивших от управляющих компаний и товариществ собственников жилья, нормативов потребления электроэнергии, установленных приказом Министерства энергетики ЖКХ Сахалинской области от 03.02.2015 №5. С учетом уточнения размер встречных исковых требований составил                  4 592 639 рублей 45 копеек

Неоплата гарантирующим поставщиком указанной задолженности явились основанием для предъявления ООО «Охинские электрические сети»  встречного иска.

Удовлетворяя исковые требования гарантирующего поставщика, и отказывая в иске сетевой организации, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно исходили из следующего.

В силу пункта 4 статьи 26 и пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

В соответствии с пунктом 128 Основных положений №442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах №861.

Согласно пункту 51 Правил №861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил №861).

Гарантирующий поставщик вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций. С этой целью гарантирующий поставщик вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений №442.

Таким образом, в предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети.

Спор между сторонами возник в отношении стоимости фактических потерь электроэнергии, ввиду с разногласий по объему электрической энергии, поступившей в сети ООО «Охинские электрические сети», и объемом полезного отпуска по потребителям.

Расчет суммы иска в рамках настоящего спора определен в соответствии с положениями пункта 190 Основных положений №442 как разность совокупного объема электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ООО «Охинские электрические сети» по данным измерительных комплексов «Новогородская», «Сахарская сопка» и «Москвальво», и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке (объемом полезного отпуска конечных потребителей).

Согласно пункту 136 Основных положений №442, определение объема потребления электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов.

Под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки (абзац 4 пункта 136 Основных положений №442).

В соответствии с частью 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений», в которой установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

Согласно пункту 155 Основных положений №442 собственник прибора учета обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов. Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Согласно представленным в материалы дела паспортам на приборы учета, установленные в точках измерения, данные средства измерений соответствуют техническим условиям, опломбированы. Даты выпуска приборов: 2009 год, 2010 год, 2013 год и 2014 год. Межповерочный интервал приборов учета составляет 10 лет, о чем свидетельствует запись в эксплуатационных документах – паспортах. Межповерочный интервал трансформаторов тока и напряжения, входящие в состав измерительных комплексов, составляет 4 и 5 лет, что подтверждается представленными свидетельствами о поверке (для трансформаторов тока поверка действительна до 2020 года, для трансформаторов напряжения до 2021 года).

Поскольку используемые на дату вступления в силу Основных положений №442 (на 12.06.2012) приборы учета (измерительные трансформаторы) класса точности ниже, чем указано в пунктах 138, 139 и 141 указанных положений, они могли быть использованы вплоть до истечения установленного для них межповерочного интервала либо до момента выхода таких приборов учета из строя или их утраты, если это произошло до истечения межповерочного интервала.

По истечении межповерочного интервала либо после выхода приборов учета из строя или их утраты, если это произошло до истечения межповерочного интервала, такие приборы учета подлежат замене на приборы учета с характеристиками не хуже, чем указано в пунктах 138, 139 и 141 (абзац первый пункта 142 Основных положений №442).

Учитывая положения пунктов 139, 141 Основных положений №442, приборы учета на измерительных комплексах «Новогородская», «Сахарская сопка» и «Москвальво», исходя из максимальной мощности и уровня напряжения, должны иметь класс точности не ниже 0,5, а трансформаторы тока – класс точности 0,2-0,5.

Установив, что установленные на данных измерительных комплексах трансформаторы тока не соответствуют классу точности 0,2-0,5, до вступления в силу Основных положений №442 (на 12.06.2012) их поверка не проводилась, суды  правомерно указали на невозможность использования показаний таких приборов для определения объема отпущенной в сеть ответчика электрической энергии. 

 

Оснований для несогласия с данными выводами судов у суда кассационной инстанции не имеется.

Согласно пункту 179 Основных положений №442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений №442, а именно: в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года – на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены, для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения №3 к Основным положениям №442 по формуле: W = Рмакс x Т, где: - Рмакс – максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт; - Т – количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые подлежат применению расчетные способы.

Исходя их названных положений, суды указали на правомерность  определения объема отпуска электрической энергии в сеть расчетным способом по мощности энергопринимающих устройств. При этом, проверив расчет гарантирующего поставщика, суды констатировали, что им применены показатели мощности в размере 11,663 МВт – на 2016 года, 10,206 МВт – на 2017 год, установленные РЭК Сахалинской области для АО «Охинская ТЭЦ». Несмотря на то, что в силу пункта 50 Правил №861 подлежали применению показатели мощности, установленные для энергопринимающих устройств, а именно показатель полезного отпуска электрической мощности на 2016 год в размере 11,468 МВт, на 2017 год – 15,292 МВт (протоколы заседания правления РЭК Сахалинской области от 28.12.2015 №190, от 28.12.2016 №149), суды признали, что расчет гарантирующего поставщика за спорные периоды не нарушает права сетевой организации, поскольку является меньшим. 

Доказательств обратного, в материалы дела не представлено. Выводы суда в указанной части соответствуют фактическим обстоятельствам дела и сделаны с правильным применением норм материального права.

Кроме того, при определении размера стоимости потерь электрической энергии, подлежащих компенсации гарантирующему поставщику, спорным также являлся вопрос по объему отпуска в ветхие и аварийные многоквартирные дома, оборудованные общедомовыми приборами учета.

Местом исполнения обязательств по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии, а равно и договора о купле-продаже электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации, является точка поставки, которая по общему правилу располагается в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 2 Основных положений №442, пункт 2 Правил №861).

Сетевая организация обязывалась обеспечить передачу электроэнергии в точке поставки потребителя услуг. Объем услуг определяется объемом фактического потребления электроэнергии и мощности, то есть объемом полезного отпуска (подпункт «а» пункта 15, пункт 15(1) Правил №861).

Особенности определения величины полезного отпуска в отношении многоквартирных домов установлены законодательством об электроэнергетике и жилищным законодательством. Так в соответствии с пунктом 184 Основных положений №442 определение объемов потребления электроэнергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов. Определение объемов покупки электрической энергии, поставленной исполнителю коммунальных услуг, в том числе на вводе в многоквартирный дом, осуществляется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями.

Собственники помещений в многоквартирном доме вносили плату за приобретенный у ресурсоснабжающей организации объем (количество) электрической энергии исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, с системами коммунальной инфраструктуры.

Внешней границей сетей электроснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома (пункт 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 №491).

Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Как следует из части 1 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об энергосбережении), требования указанной статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов не распространяются на ветхие, аварийные объекты, объекты, подлежащие сносу или капитальному ремонту до 01.01.2013.

Вместе с тем в аварийных и ветхих объектах возможности обеспечения благоприятных условий проживания граждан могут быть существенно ограничены в связи с объективным физическим износом здания, его отдельных частей и инженерных систем, а также направленность нормативно-правового регулирования на защиту граждан, вынужденных проживать в непригодных для этих целей условиях, от несения дополнительных издержек, связанных с содержанием и ремонтом таких объектов, использование при расчетах за поставленный коммунальный ресурс показаний приборов учета в рассматриваемом случае не должно приводить к возложению на собственников домов и помещений в них или управляющие организации расходов, связанных с оплатой потребленных в соответствии с показаниями приборов учета коммунальных услуг в объеме, превышающем нормативы потребления.

Таким образом, ресурсоснабжающие организации вправе использовать показания коллективных приборов учета, установленных ими в ветхих и аварийных объектах с соблюдением требований законодательства, для определения объема и стоимости потребленных энергоресурсов на общедомовые нужды. Однако размер обязательств собственников и управляющей компании по оплате потребленных энергоресурсов на общедомовые нужды ограничен утвержденными нормативами потребления. Аналогичная правовая позиция изложена в вопросе 3 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.07.2016.

Законодательство об электроэнергетике построено таким образом, что сетевая организация обязана доказать объем электроэнергии, потерянной исключительно в своих сетях, и оплатить его.

По смыслу пунктов 15, 15(1), 51 Правил №861 объем обязательств сетевой компании перед гарантирующим поставщиком по купле-продаже электрической энергии для компенсации потерь ограничен точкой поставки потребителя услуг, то есть внешней границей сетей электроснабжения, входящих в состав общего имущества МКД. В связи с чем в расчетах по определению объема полезного отпуска между сторонами договора должны применяться ОДПУ, установленные, в том числе, в ветхий и аварийных домах. Определение в таких случаях объема потерь по нормативу потребления (без учета ОДПУ) неправомерно возлагает на сетевую компанию потери, возникшие за пределами ее границ ответственности.

С учетом изложенного суды обоснованно поддержали доводы сетевой организации об отсутствии у неё обязанности перед гарантирующим поставщиком по оплате потерь электроэнергии, определенных исходя из норматива (без учета ОДПУ) по ветхим и аварийным домам.

Вместе с тем, проанализировав расчет гарантирующего поставщика, суды установили, что объем, рассчитанный по приборам учета даже с учетом применения норматива по ветхим и аварийным домам, и предъявленный сетевой организации за спорные периоды, фактически меньше объема, рассчитанного «по мощности», на который истец вправе претендовать, в связи с чем не выявили нарушения прав ответчика и признали обоснованными требований истца в предъявленной сумме.

Также у сторон имелись разногласия по определению объема полезного отпуска потребителям в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета электрической энергии на входе в дом, но имеющие индивидуальные приборы учета электрической энергии.

Объемы переданной электроэнергии в спорный период определены истцом исходя из актов сдачи-приемки оказанных услуг по договору №10/Д за спорные периоды, подписанных сетевой организации, на основании которых гарантирующим поставщиком была произведена оплата услуги по передаче электрической энергии.

Как следует из совокупного толкования подпункта «г» пункта 13 Правил №861, пунктов 136, 152 – 154 Основных положений №442 объем полезного отпуска фиксируется приборами учета, а при отсутствии таковых рассчитывается способами, предусмотренными законодательством. Допустимость данных полученных по прибору учета, достигается, помимо прочего, соблюдением требований по допуску его в эксплуатацию. Сведения о приборах учета электрической энергии (мощности), установленных на дату заключения договора в отношении энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики и используемых для расчетов по договору, являются существенными условиями договора.

Учитывая, что спорный вопрос касается объема полезного отпуска электроэнергии, потребленной в МКД, суды правомерно руководствовались нормами жилищного законодательства, Правилами №354, Правилами Правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 №124 (далее – Правила №124), по смыслу которых объем коммунальной услуги в домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, должен определяться по показаниям индивидуальных приборов учета (при их установке в жилых помещениях) и нормативам соответствующей коммунальной услуги (при отсутствии индивидуальных приборов учета).

Поскольку при определении объема потребления коммунальных ресурсов приоритетным является приборный метод расчета, суды пришли к верному выводу об отсутствии оснований для расчета по нормативам потребления коммунальных ресурсов, ввиду наличия в спорных МКД индивидуальных приборов учета, показаниями которых руководствовался истец при соблюдении обязанности по передаче объема потребления электрической энергии сетевой компании. При этом судами установлено, что гарантирующий поставщик направлял в адрес сетевой организации перечень точек поставки электрической энергии и реестр данных об объеме потребления в помещениях МКД, не оборудованных ОДПУ. Выводы судов основаны на представленных в деле доказательствах.

Удовлетворяя требование истца о взыскании с ответчика неустойки за просрочку исполнения обязательства, суды руководствовались положениями части 1 статьи 330 Гражданского кодекса, абзацем 8 части 2 статьи 37 Закона №35-ФЗ и исходили из доказанности факта ненадлежащего исполнения ответчиком денежного обязательства по оплате задолженности за поставленную электроэнергию для компенсации потерь. Расчет пеней проверен судами и признан арифметически верным. 

При таких обстоятельствах, суды правомерно удовлетворили первоначальные исковые требований АО «Охинская ТЭЦ» в полном объеме.

Выводы арбитражных судов в данной части соответствуют имеющимся в деле доказательствам, основаны на установленных по делу фактических обстоятельствах и сделаны с правильным применением норм материального права.

Доводы жалоб о несогласии с порядком расчетов объемов электрической энергии как на входе в сеть, так и на выходе из неё судебной коллегией отклоняются как противоречащие фактическим обстоятельствам дела и нормам материального права и не влияющие на правильность принятых по делу судебных актов.

Также суд округа соглашаемся с выводами, сделанными судами по результатам рассмотрения встречного иска.

Руководствуясь нормами статей 1, 2, 3 Закона №35-ФЗ, пунктами 4, 12 Правил №861 судебные инстанции констатировали, что гарантирующий поставщик (ответчик) в данном случае, как потребитель услуг по передаче электрической энергии сетевой организации (истца), является обязанным лицом по оплате предоставленной ему услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Гражданского кодекса).

В силу статьи 779 Гражданского кодекса по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с заключенным между сторонами договором от №10/Д, сетевая организация передавала электрическую энергию от ресурсоснабжающей организации к конечным потребителям; по согласованным в сделке условиям местом исполнения обязательств, используемым для определения объема взаимных обязательств сторон по договору, является точка поставки, которая по общему правилу располагается в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 2 Основных положений №442, пункт 2 Правил №861).

Факт передачи электрической энергии в спорные периоды по инженерным сетям сторонами не оспаривается; спор возник по объему услуги по передаче мощности применительно к порядку расчета.

В данном случае ООО «Охинские электрические сети» произвело расчет объема энергии в соответствии с подпунктом «в» пункта 21.1 Правил, №124 (без учета показаний индивидуальных приборов учета).

Объем переданной энергии складывается из объема фактически потребленной электроэнергии и объема полезного отпуска; и фиксируется приборами учета, а при отсутствии таковых рассчитывается способами, предусмотренными законодательством. Допустимость данных, полученных по прибору учета, достигается помимо прочего соблюдением требований по допуску его в эксплуатацию. Сведения о приборах учета электрической энергии (мощности), установленных на дату заключения договора в отношении энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики и используемых для расчетов по договору, являются существенными условиями договора (подпункт «г» пункта 13, пункты 15, 15 (1) Правил №861, пункты 136, 152 – 154 Основных положений №442).

В соответствии с правовой позицией, сформулированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 №9797/11, при расчете объема услуг во взаимоотношениях между сетевой и сбытовой организацией необходимо руководствоваться положениями статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – Жилищный кодекс).

В соответствии с названной нормой права размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 42 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 №354 (далее – Правила №354) установлено, что при отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии и газа размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, электроснабжению, газоснабжению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется в соответствии с формулами 4 и 5 приложения №2 к Правилам исходя из нормативов потребления коммунальной услуги.

Согласно подпункту «в» пункта 21 Правил №124 объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по формуле, предусматривающей сложение объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период в жилых и нежилых помещениях.

Таким образом, верно истолковав вышеуказанные нормы права, суды указали, что объем коммунальной услуги в домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, должен определяться по показаниям индивидуальных приборов учета (при их установке в жилых помещениях) и нормативам соответствующей коммунальной услуги (при отсутствии индивидуальных приборов учета).

Поскольку энергоснабжающей организацией были направлены в адрес сетевой организации перечень точек поставки электрической энергии и реестр данных об объеме потребления в помещениях МКД, не оборудованных ОДПУ, а документов, подтверждающих факт невозможности использованных для расчетов сведений индивидуальных приборов учета ввиду их несоответствия требованиям действующего законодательства, ООО «Охинские электрические сети» в материалы дела не представлено, суды признали его аргументы несостоятельными.

Доводы сетевой компании о том, что ответчик применяет норматив потребления коммунальной услуги не по всем потребителям, у которых приборы учета не соответствуют требованиям законодательства (истекли сроки поверки приборов учета; класс точности приборов учета не соответствует Правилам №442) были отклонены судами первой и апелляционной инстанций, как не нашедшие своего документального подтверждения.

Как следствие, суды не усмотрели правовых оснований для удовлетворения встречных требований истца, что в полной мере согласуется с вышепримененными нормами права, регулирующими спорные правоотношения между сетевой компании и гарантирующим поставщиком по оказанию услуг по передаче электрической энергии и определению полезного отпуска, потребленного конечными потребителям ответчика (в данном случае собственникам помещений в МКД).

Правовых оснований не согласиться с такими выводами судов у суда округа не имеется.

Доводы заявителя кассационной жалобы о несогласии с расчетом истца противоречивости содержащихся в них данных, касаются фактической стороны спора, и не свидетельствуют о неправильном применении судами норм материального права, которые привели к принятию незаконных судебных актов. Иная оценка доказательств по делу, включая контррасчет ответчика, на стадии кассационного производства недопустимы, поскольку это выходит за рамки полномочий суда округа, ограниченных нормами главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку все фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешению спора, установлены судами на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений сторон, выводы судов вопреки доводам кассационной жалобы, основаны на правильном применении судами норм материального и процессуального права, то у суда кассационной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе частью 4 названной нормы, для отмены либо изменения обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь статьями 283, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Сахалинской области от 16.09.2020, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2020 по делу №А59-1155/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Приостановление исполнения обжалуемых по делу судебных актов, принятое определением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 04.02.2021 №Ф03-550/2021, отменить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                          С.Ю. Лесненко

Судьи:                                                                             Е.Н. Захаренко

 

Г.А. Камалиева