511/2021-81015(1) 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-2397/2021

Дело № А40-200081/18

г. Москва

23 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2021 года  Постановление изготовлено в полном объеме 23 марта 2021 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи Н.В.Юрковой,  

судей М.С.Сафроновой и О.И.Шведко, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  

ФИО2, на определение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2020 по делу № А40-200081/18, вынесенное судьей И.А. Беловой, 

в части привлечения к субсидиарной ответственности ФИО2 по  обязательствам АО «ХАЙВЭЙ» в размере 89 661 075,20 рублей  

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО «ХАЙВЭЙ»,  при участии в судебном заседании:  

от ФИО3- ФИО4, дов. от 19.10.2020  от к/у АО «ХАЙВЭЙ»- ФИО5, дов. от 01.12.2020  

У С Т А Н О В И Л:

решением Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2019 Акционерное  общество «ХАЙВЭЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано  несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство,  конкурсным управляющим утвержден ФИО6 (ИНН  

<

***>, адрес: 426008, 

<

...>), данное объявление  опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 29.06.2019г.  

В Арбитражный суд города Москвы 20.12.2019 поступило заявление  конкурсного управляющего должника о привлечении к субсидиарной ответственности  по обязательствам Акционерного общества «ХАЙВЭЙ» руководителей должника  ФИО2 и ФИО3.  

Определением от 16.12.2020 суд первой инстанции привлек к субсидиарной  ответственности ФИО2 по обязательствам АО «ХАЙВЭЙ» в  размере 89 661 075,20 рублей, в удовлетворении заявления в части привлечения  ФИО3 отказано.  

С таким определением суда не согласился Трушков И.А. в части привлечения  его к субсидиарной ответственности по обязательства должника и обратился в Девятый  арбитражный апелляционный суд с жалобой.  

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ФИО3 и конкурсного управляющего должника возражали на доводы апелляционной  жалобы.  

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены  надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба  рассматривалась в их отсутствие в соответствии со ст. 121, 123, 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

В соответствии с разъяснением, содержащимся в абзацах 3 и 4 пункта 27  постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 12 "О  применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при  рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" арбитражный суд  апелляционной инстанции пересматривает дело в пределах доводов, изложенных в  апелляционной жалобе и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы  апелляционной жалобы.  

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции в обжалуемой  части проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266,  268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве) дела о банкротстве  рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с  особенностями, установленными Законом о банкротстве.  

В соответствии с п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве, пока не доказано иное,  предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие  действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы  одного из следующих обстоятельств, в частности, документы бухгалтерского учета и  (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых  установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения  определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной  администрации финансовой организации) или принятия решения о признании  должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах,  предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой  является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации,  либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено  проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и  реализация конкурсной массы.  

Согласно п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53  «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к  ответственности при банкротстве» под действиями (бездействием) контролирующего  лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11  Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились  необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное  банкротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий  (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие  причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и  фактически наступившим объективным банкротством.  

Пунктом 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 "О  некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к  ответственности при банкротстве" установлено, что ответственность руководителя  

предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации  хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности  достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования  конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном  объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.  

В силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца  второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат  обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника  для ознакомления или по ее передаче управляющему.  

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от  других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду  исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК  РФ.  

По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора  выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном  частью 3 статьи 223 АПК РФ.  

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной  ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или  искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о  банкротстве), необходимо учитывать следующее.  

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как  отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в  документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.  

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные  презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не  привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо  доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в  частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения  обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени  заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась. Под существенным  затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе  невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных  контрагентов, а также: невозможность определения основных активов должника и их  идентификации; невозможность выявления совершенных в период подозрительности  сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть  вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;  невозможность установления содержания принятых органами должника решений,  исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда  должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц,  являющихся членами данных органов.  

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о наличии  оснований для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности по  обязательствам должника в связи с не передачей документации конкурсному  управляющему должника.  

Бухгалтерская отчетность за 2018 год ФИО2 в налоговый орган не  представлена.  

Документы с расшифровкой основных средств, запасов, дебиторской  задолженности, финансовых вложений арбитражному управляющему не переданы, что  не позволяет выявить весь круг лиц, контролирующих должника, его основных  контрагентов, определить активы должника, выявить сделки, совершенные в период  подозрительности, что существенно затрудняет процедуру конкурсного производства.  

Кроме того, Трушковым И.А. не переданы конкурсному управляющему активы  должника, а именно имущество, представленное в качестве залога ПАО  «Транскапиталбанк» по договорам залога товаров в обороте № 125-2016/ДЗ/1 от  19.04.2016, № 125-2016/ДЗ/2 от 19.04.2016, № 206- 2016/ДЗ/1 от 27.07.2016, № 206- 2016/ДЗ/2 от 27.07.2016 на сумму 32 060 389,64 рублей.  

Довод апеллянта со ссылкой на не передачу ему документов и активов  предыдущим генеральным директором судом отклоняется, ввиду отсутствия  доказательств совершения действий по истребованию таких сведений, документов,  активов от предыдущего руководителя, а также ввиду не представления в материалы  дела доказательств того, что ФИО2 предпринимались меры по  восстановлению документации должника.  

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о наличии  оснований для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности по  обязательствам должника в связи с тем, что он не обратился в арбитражный суд с  заявлением о признании должника банкротом.  

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника или  индивидуальный предприниматель обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением  должника в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких  кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств,  обязанности по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме  перед другими кредиторами; если уполномоченным органом должника принято  решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; если должник  отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности  имущества, и в иных случаях, предусмотренных Законом о банкротстве.  

Согласно пункту 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве неисполнение обязанности  по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия  решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию  такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 данного Закона,  влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых данным Законом  возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления  должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче  данного заявления в арбитражный суд.  

Руководитель должника должен был самостоятельно определить наличие  обстоятельств, установленных ст. 9 Закона о банкротстве и обратиться с заявлением о  признании АО «ХАЙВЭЙ» несостоятельным с 18.04.2018, в том числе, когда общество  перестало исполнять свои обязательства перед кредитором ПАО «Транскапиталбанк».  

Действующий руководитель должника обязанность по подаче такого заявления  не исполнил. Заявителем в деле является ПАО «Транскапиталбанк».  

В реестр требований кредиторов АО «ХАЙВЭЙ» включены требования  кредиторов: ПАО «Транскапиталбанк», ООО «РТК-Недвижимость», ООО  «АльфаМобиль». Таким образом, совокупный размер не погашенных обязательств АО  «ХАЙВЭЙ» составляет 89 661 075,20 рублей.  

В соответствии с абзацем 2 пункта 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер  субсидиарной ответственности контролирующего должника лица подлежит  соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда,  причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно  меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого  контролирующего должника лица. В данном случае ФИО2 такие  доказательства не представлены.  

С учетом изложенного, заявление конкурсного управляющего правомерно  удовлетворено в части привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности по  обязательствам АО «ХАЙВЭЙ».  

Доводы жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и  не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое  значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и  законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с  чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут  служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.  

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и  полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем  доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не  допустив нарушений норм процессуального права.  

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим  обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная  инстанция не усматривает.  

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2020 г. по делу № А40- 200081/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФИО2– без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть  обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: Н.В. Юркова  Судьи: М.С. Сафронова  

 О.И. Шведко  

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.