ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-26629/2017

город Ростов-на-Дону

10 марта 2022 года

15АП-22490/2021

 

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 марта 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Долговой М.Ю.,

судей Деминой Я.А., Сулименко Н.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 (до перерыва), секретарем ФИО2 (после перерыва), 

в отсутствие лиц, участвующих в деле, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ФИО3 

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.10.2021 по делу № А32-26629/2017 о замене стороны взыскателя, 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Жемчужина» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Российский Сельскохозяйственный банк» в лице Регионального филиала «Центр корпоративного бизнеса» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Жемчужина» (далее – должник, ООО УК «Жемчужина») несостоятельным (банкротом). 

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 10.07.2017 заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 03.10.2017 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена ФИО4. 

Согласно сведениям, размещенным на официальном источнике (издательский дом - «КоммерсантЪ»), сообщение о введении в отношении должника процедуры банкротства (наблюдение) опубликовано 21.10.2017 № 197, в ЕФРСБ – 13.10.2017. 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.05.2018 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден ФИО3. 

Согласно сведениям, размещенным на официальном источнике (издательский дом - «КоммерсантЪ»), сообщение о введении в отношении должника конкурсного производства опубликовано 09.06.2018 № 100, в ЕФРСБ – 05.06.2018.

В рамках дела о банкротстве ООО УК «Жемчужина» конкурсным управляющим подано заявление о привлечении бывшего руководителя ООО УК «Жемчужина» ФИО5 к субсидиарной ответственности на общую сумму 49 296 623,95 руб., в том числе за неисполнение обязанности по передаче арбитражному управляющему документов в части выявления дебиторской задолженности на основании пункта 4 статьи 61.11 Закона о банкротстве в размере 19 006 587,32 руб., за неподачу в арбитражный суд заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) в соответствии со статьей 61.12 Закона о банкротстве в размере 30 290 036,63 руб.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 14.05.2021 заявление конкурсного управляющего о привлечении ФИО5 к субсидиарной ответственности удовлетворено частично, ФИО5 привлечена к субсидиарной ответственности на сумму 39 545 870,36 руб.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «УК «Жемчужина» поступил отчет конкурсного управляющего должника, согласно которому Межрайонная ИФНС России № 6 по Краснодарскому краю выбрала способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности в виде уступки права требования задолженности.

Конкурсные кредиторы ПАО «Ростелеком» и Министерство экономики Краснодарского края выбрали взыскание задолженности в рамках процедуры, от остальных кредиторов заявления не поступали.    

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.10.2021 произведена замена взыскателя ? ООО «УК «Жемчужина» на ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России № 6 по Краснодарскому краю в сумме 20 844 539,62 руб. по требованиям о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО5 по долгам ООО «УК «Жемчужина». Для исполнения вступившего в законную силу определения Арбитражного суда Краснодарского края от 14.05.2021 о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО5 по долгам ООО «УК «Жемчужина» в сумме 39 545 870,36 руб. выданы исполнительные листы следующего содержания: взыскать с ФИО5 в пользу ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России № 6 по Краснодарскому краю 20 844 539,62 руб., из них 15 958 716,48 руб. требования, включенные в третью очередь реестра требований кредиторов (очередность в соответствии с абзацем 4 пункта 4 статьи 134 Закона о банкротстве) и 4 885 823,14 руб. требования, включенные отдельно в третью очередь реестра требований кредиторов (очередность в соответствии с пунктом 3 статьи 137 Закона о банкротстве); взыскать с ФИО5 в пользу ООО «УК «Жемчужина» денежные средства в сумме 18 701 330,74 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО «УК «Жемчужина» ФИО3 обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В апелляционной жалобе ФИО3 просит отменить определение суда, произвести замену ООО «УК «Жемчужина» на уполномоченный орган в сумме 522 005,48 руб., ссылаясь на то, что замена взыскателя по требованиям о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам ООО «УК «Жемчужина» в пользу уполномоченного органа в размере 20 844 539,62 руб. привела к нарушению прав и законных интересов кредиторов должника на пропорциональное удовлетворение их требований. 

В отзыве на апелляционную жалобу уполномоченный орган указывает на то, что произведенный конкурсным управляющим в апелляционной жалобе расчет размера уступаемых требований является неверным, осуществлен без учета ответственности, установленной статьей 61.12 Закона о банкротстве, размер требований уполномоченного органа в соответствии с указанной статьей составляет 9 883 029,74 руб. 

От ФИО3 поступили возражения на отзыв уполномоченного органа. Возражения приобщены судом к материалам дела. 

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 02.03.2022 до 14 час. 50 мин. После перерыва судебное заседание продолжено.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам. 

В силу статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства). 

В соответствии с положениями статьи 61.17 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктами 7 и 8 статьи 61.16 Закона о банкротстве, или судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктом 13 статьи 61.16 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

В течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 статьи 61.17 Закона о банкротстве, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности:

- взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве;

- продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 данной Федерального закона;

- уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

По истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 статьи 61.17 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

На основании отчета арбитражного управляющего, предусмотренного пунктом 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве, арбитражный суд после истечения срока на подачу апелляционной жалобы или принятия судом апелляционной инстанции соответствующего судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности:

- производит замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 данной статьи, и выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 данной Федерального закона;

- выдает исполнительный лист на имя должника по делу о банкротстве как взыскателя на оставшуюся сумму.

К кредитору, который выбрал способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 данной статьи, с момента вынесения арбитражным судом определения о замене на него взыскателя переходит часть требования о привлечении к ответственности, равная размеру требования этого кредитора к должнику. Такой переход не уменьшает размер требования этого кредитора к должнику, лицу, предоставившему обеспечение, иным лицам, к которым может быть предъявлено требование в соответствии с настоящей главой. В случае полного или частичного удовлетворения требования кредитора лицом, привлеченным к ответственности, в соответствующей сумме уменьшается размер требования этого кредитора к должнику, лицу, предоставившему обеспечение, иным лицам, к которым может быть предъявлено требование в соответствии с настоящей главой.

В соответствии с частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 14.05.2021 признано доказанным наличие оснований для привлечения ФИО5 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Управляющая компания «Жемчужина». Суд определил привлечь к субсидиарной ответственности по неисполненным обязательствам ООО «Управляющая компания «Жемчужина» ФИО5 в виде взыскания в конкурсную массу ООО «Управляющая компания «Жемчужина» денежных средств в сумме 39 545 870,36 руб. 

Судом установлен размер обязательств, возникших после даты возникновения обязанности по подаче заявления (01.05.2016) и до даты возбуждения дела (10.07.2017), который составил 20 539 283,04 руб.  

20.05.2020 в ЕФРСБ опубликовано сообщение о праве кредиторов выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. 

Управляющий представил отчет, согласно которому Межрайонная ИФНС России № 6 по Краснодарскому краю приняла решение об уступке части требования в размере требования кредитора. 

Поскольку судебный акт о привлечении Зубик Я.И. к субсидиарной ответственности вступил в законную силу, суд первой инстанции сделал вывод, что имеются основания для проведения процессуального правопреемства. 

Проверив расчет конкурсного управляющего, апелляционный суд полагает необходимым отметить следующее. 

Размер субсидиарной ответственности контролирующего лица за нарушение обязанности действовать добросовестно и разумно по отношению к кредиторам подконтрольного лица определен в пункте 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве и равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся непогашенными по причине недостаточности имущества должника. В размер субсидиарной ответственности Зубик Я.И. по основаниям, изложенным в статье 61.11 включен размер предполагаемого объема вреда, который причинен контролирующим должника лицом в связи с не передачей документов, что повлекло невозможность взыскания дебиторской задолженности в размере 19 006 587,32 рублей. Размер непогашенных требований кредиторов должника составляет 1 577 600 073,90 руб., взысканная сумма не покрывает все требования кредиторов, подлежит распределению в соответствии с долей кредитора в общем размере непогашенного требования.

Также судом установлены основания для привлечения Зубик Я.И. к субсидиарной ответственности в соответствии с положениями статьи 61.12 Закона о банкротства за невыполнение требований закона об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании ООО УК «Жемчужина» несостоятельным (банкротом). Размер субсидиарной ответственности в соответствии со статьей 61.12 Закона о банкротстве установлен судом в сумме 20 539 283,04 руб.

Согласно общим положениям пункта 2 статьи 61.12 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности  руководителя равен совокупному размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших в период со дня истечения месячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве, и до дня возбуждения дела о банкротстве.

В соответствии с пунктом 4 статьи 61.18 Закона о банкротстве поступившие в конкурсную массу средства от взыскания по требованию о привлечении к ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.12 настоящего Закона, направляются на удовлетворение требований только тех кредиторов, в чьих интересах было удовлетворено это требование в соответствии с пунктом 2 статьи 61.12 настоящего Закона.

Тем самым ответственность, установленная статьей 61.12 Закона о банкротстве, является индивидуальной ответственностью контролирующих должника лиц перед его кредиторами, обязательства перед которыми возникли в определенный период времени (после возникновения у контролирующих должника лиц обязанности обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом). 

Указанная личная субсидиарная ответственность вызвана тем, что в случае, если бы контролирующие должника лица своевременно обратились в арбитражный суд с соответствующим заявлением, указанные кредиторы либо вообще не вступили бы в отношения с должником-банкротом, либо, вступив в такие отношения, приобрели бы статус его текущих кредиторов.

В этой связи привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве (в настоящее время это 61.12 Закона о банкротстве) осуществляется арбитражным судом в интересах конкретных кредиторов должника.

Таким образом, при расчете уступаемых требований, задолженность субсидиарного ответчика, возникшая в результате привлечения к ответственности на основании статьи 61.12 Закона о банкротстве, должна учитываться отдельно.

В определении Арбитражного суда Краснодарского края от 14.05.2021 указано, что для цели определения размера субсидиарной ответственности за неподачу заявления о признании общества банкротом, учитываются обязательства, возникшие после даты возникновения обязанности по подаче заявления (01.05.2016) и до даты возбуждения дела (10.07.2017). Указанным определением размер субсидиарной ответственности в соответствии со статьей 61.12 Закона о банкротстве установлен в сумме 20 539 283,04 руб. 

Вместе с тем, размер включенной в реестр и непогашенной задолженности перед уполномоченным органом, возникшей в период с 01.05.2016 по 10.07.2017,  которая должна была быть учтена конкурсным управляющим при подаче заявления о привлечении Зубик Я.И. к субсидиарной ответственности в соответствии со статьей 61.12 Закона о банкротстве, составляет 9 883 029,74 руб., в том числе: задолженность в размере 9 658 493,40 руб., включенная в реестр определением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.07.2018 по делу № А32-26629/2017, задолженность в размере 224 536,34 руб., включенная в реестр определением Арбитражного суда Краснодарского края от 07.11.2018 по делу № А32-26629/2017.

Таким образом, требования уполномоченного органа, в размере 9 883 029,74 руб., возникшие в период с 01.05.2016 по 10.07.2017, должны удовлетворяться отдельно из размера ответственности ФИО5, установленной статьей 61.12 Закона о банкротстве.

При указанных обстоятельствах обжалуемый судебный акт подлежит изменению на основании пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с принятием нового судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.10.2021  по делу № А32-26629/2017 изменить, изложив резолютивную часть определения в следующей редакции:

«Заменить взыскателя ООО «Управляющая компания «Жемчужина» на МИФНС России № 6 по Краснодарскому краю в части суммы 9 883 029,74 руб., входящих в состав взысканных с ФИО5 денежных средств в порядке субсидиарной ответственности.

Выдать исполнительный лист в установленном статьей 319 АПК РФ порядке следующего содержания:

Взыскать с ФИО5 в пользу МИФНС России № 6 по Краснодарскому краю в порядке субсидиарной ответственности денежные средства в сумме 9 883 029,74 руб.

В части требований кредиторов в сумме 29 662 840,62 руб. выдать исполнительный лист в установленном статьи 319 АПК РФ порядке следующего содержания:

Взыскать с ФИО5 в пользу ООО «Управляющая компания «Жемчужина» в порядке субсидиарной ответственности денежные средства в сумме 29 662 840,62 руб.»

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления в законную силу настоящего постановления.

Председательствующий                                                                              М.Ю. Долгова

 

Судьи                                                                                                               Я.А. Демина

 

                                                                                                                           Н.В. Сулименко