АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Постовая ул., д. 32, Краснодар, 350063

сайт: http://krasnodar.arbitr.ru, e-mail: info@krasnodar.arbitr.ru, karpenko@krasnodar.arbitr.ru

тел. (861) 293-80-36

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Краснодар                                                                                            Дело № А32-35422/2016                          

Резолютивная часть решения объявлена 07.07.2017

Полный текст решения изготовлен 12.07.2017

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Карпенко Т.Ю.

При ведении протокола судебного заседания до перерыва секретарем с/з ФИО1, после перерыва помощником судьи Тарабас О.В.,

рассмотрев дело по иску акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края», г. Краснодар в лице филиала «Краснодарэнергосбыт», г. Краснодар (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к муниципальному унитарному предприятию Совхоз «Прогресс» муниципального образования город Краснодар, г. Краснодар пос. Березовый (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третье лицо: АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

 о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 - представитель по доверенности от 04.07.2016 № 12.1НЭ-18/245,

от ответчика: не явился, извещен,

 от третьего лица: ФИО3 - представитель по доверенности от 01.01.2017 № 09.НС-27/17-18,

У С Т А Н О В И Л:

АО «НЭСК» в лице филиала «Краснодарэнергосбыт», г. Краснодар, обратилось в арбитражный суд с иском к МУП Совхоз «Прогресс» муниципального образования город Краснодар, пос. Березовый, при участии третьего лица АО «НЭСК-электросети», г. Краснодар, о взыскании задолженности по договору энергоснабжения от 30.05.2008 № 10154 в размере 451 441,49 рублей.

Истец в судебном заседании поддержал исковые требования в полном объеме.

Ответчик, уведомленный надлежащим образом, в судебное заседание не явился, в отзыве на исковое заявление возражал против удовлетворения исковых требований. 

Представитель третьего лица в судебном заседании исковые требования поддержал.

В судебном разбирательстве 03.07.2017 объявлен перерыв до 09 час. 30 мин. 07.07.2017, после окончания которого, судебное разбирательство было продолжено.

Представитель третьего лица представил дополнительные документы в материалы дела, а также заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства для предоставления дополнительных доказательств.

Судом ходатайство третьего лица рассмотрено и отклонено, поскольку отсутствуют правовые основания для его удовлетворения.

Суд, исследовав собранные по делу доказательства, оценив их в совокупности в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установил следующее.

30.05.2008 между сторонами по настоящему делу заключен договор энергоснабжения № 10154, по условиям которого истец (продавец) обязался подавать ответчику (покупатель) электроэнергию  и мощность, а покупатель – оплачивать приобретаемую электроэнергию.

В соответствии с п.п. 2.2.1. договора продавец  имеет право  проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и снимать показания расчетных приборов учета у покупателя и его субабонентов в рабочее время.

В силу пункта 2.3.3. договора покупатель обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на приборах и схемах учета, находящихся на балансе покупателя.

08.07.2016  в ходе осмотра прибора учета ответчика, расположенного по адресу: 

<

...>, ТП 1317 П Р=400 кВа,  был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии и составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 000681 от 08.07.2016, согласно которому выявлен факт нарушения целостности пломбы № 24032873 на кожухе расчетного прибора учета.

 При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии присутствовал представитель потребителя – заведующий базой ФИО4, который подписал указанный акт.

На основании указанного акта истец произвел расчет неучтенной потребленной электроэнергии за период с 11.03.2016 по 08.07.2016 в размере 451 441,49  рублей.

В порядке досудебного урегулирования спора истцом в адрес ответчика направлялось досудебная претензия от 18.08.2016 № 38.6НЭ-09/4580/10378 с требованием погасить образовавшуюся задолженность в течение десяти дней с момента получения претензии.

Оставление указанной претензии без финансового удовлетворения послужило основанием для обращения истца в Арбитражный суд Краснодарского края с требованиями о взыскании 451 441,79 рублей стоимости безучетно потребленной электроэнергии. 

Спорные правоотношения по своей правовой природе подпадают под правовое регулирование общих норм обязательственного права, содержащихся в части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, так же подлежат специальному регулированию нормами главы 30 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации и специальному отраслевому законодательству.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения), действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно- диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки (п. 172 Основных положений).

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно.

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Так же пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

Как указано в ст. 307 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии с положениями статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового обороты или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с положениями статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, недопустим односторонний отказ от исполнения обязательства.

Согласно статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с положениями статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

В обоснование заявленных требований истцом в материалы дела представлены следующие документы: договор энергоснабжения №10154 с приложениями, акты балансовой принадлежности, акт о неучтенном потреблении от 08.07.2016 № 000681, с подписью представителя потребителя (ФИО4); расчет по акту о неучтенном потреблении от 08.07.2016 № 000681, произведенный на основании пункта 195 Основных положений; акт № 025892 от 11.03.2011 о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии.

Ссылка ответчика, что ФИО4 не уполномочен подписывать акт, и не является надлежащим лицом, является неправомерной, поскольку ответчиком не представлено доказательств того, что ФИО4 в спорный период не являлся работником ответчика. Кроме того, полномочия ФИО4 явствовали из обстановки: наличие доступа к приборам учета и нахождение на рабочем месте (статья 182 Кодекса). Данная правовая позиция изложена в постановлении ФАС СКО от 14.04.2014 по делу № А32-13965/2013.

Таким образом, поскольку в силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, полномочия ФИО4 явствовали из обстановки, соответственно, акт от 08.07.2016 № 000681 подписан уполномоченным лицом.

Указанный акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с указанными выше нормами, имеются сведения о потребителе, способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, сведения о приборах учета, указано допущенное потребителем нарушение.

Как следует из содержания самого акта, на приборе учета электроэнергии № 07047937 нарушена целостность пломбы № 24032873 на кожухе расчетного прибора учета.

Проведенной в рамках настоящего дела судебной экспертизой, также установлено нарушение целостности пломбы на кожухе расчетного прибора учета путем несанкционированного воздействия предметом на пломбу. Кроме того, экспертизой установлено, что электрическая схема счетчика электрической энергии Меркурий 230 ART-03 PQRSIDN №  07047937 не исправна, так как оптический индикатор данного счетчика электрической энергии не производит срабатываний при номинальной нагрузке.

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные условия содержатся также в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что ответчиком нарушены возложенные на него обязательства по обеспечению сохранности прибора учета.

То обстоятельство, что в заключении эксперта от 22.03.2017 № 1008-762 указано на отсутствие признаков вмешательства в работу счетчика электрической энергии Меркурий 230 ART-03 PQRSIDN №  07047937, не освобождает ответчика от ответственности по обеспечению сохранности прибора учета. Нарушение (повреждение) пломб на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Таким образом, выявленное истцом нарушение является, достаточным для квалификации потребления ответчиком электроэнергии как безучетного. 

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.02.2016 по делу № А32-236/2015.

Поскольку факт безучетного потребления электроэнергии подтвержден материалами дела,  суд считает законным требование истца о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Из материалов дела следует, что расчет безучетного потребления электроэнергии произведен истцом за период с 11.03.2016 по 08.07.2016.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (п.195 Основных положений № 442).

Истец производит расчет объема безучетного потребления электроэнергии с 11.03.2016 - с даты составления акта установки (замены) элементов узла учета № 025892 от 11.03.2011, по 08.07.2016 – день выявления безучетного потребления, что не противоречит Основным положениям № 442. 

В то же время, расчет безучетного потребления следует производить за период с 12.03.2016 (день, следующий за днем составления акта установки (замены) элементов узла учета) по 08.07.2016 (день выявления безучетного потребления).

Аналогичный правовой подход изложен в Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2014 по делу № А32-35305/2013. 

Однако произведя расчет количества дней безучетного потребления электроэнергии с 12.03.2016 по 08.07.2016, суд установил, что количество дней за указанный период составляет 119 дней, как и указал истец.

Между тем, суд не может согласиться с тем, что истцом расчет безучетного потребления произведен исходя из 24 часов потребления электроэнергии.

Согласно пункту 195 Правил № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу. В соответствии с пунктом 1 приложения № 3 объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт/ч, определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: 

W=Pмакс · T макс, где: 

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; 

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений 6 функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов. 

Из приведённой нормы права не следует, что при определении объёма безучётного потребления поставщиком к расчёту автоматически подлежит принятию количество часов потребления в размере 24 часов в сутки. 

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчёт должен осуществляться с учётом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учётом часов фактического потребления электрической энергии). 

Следует признать, что наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления, существует и в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплён сторонами договора энергопотребления в условиях сделки. 

В связи с этим, пока истцом не доказано иное, суд при расчете, в том числе объема безучетного электропотребления, должен принимать во внимание согласованное сторонами условие о порядке определения количества часов функционирования хозяйствующего субъекта в сутки (в месяц).

Аналогичная позиция изложена в рамках дела № А32-29741/2015. 

В пункте 3.2. договора энергоснабжения стороны указали режим работы покупателя с 08-00 часов до 17-00 часов рабочих дней 31.

В связи с чем, расчет следует производить следующим образом: 

 119 дней х 9 час. =1071 часов.

70 кВт (разрешенная максимальная мощность) х 1071 часов = 74 970 кВт ч

74 970 кВт ч – 135 107 кВт (полезный отпуск) = - 60 137 кВт ч.

Таким образом, поскольку объем электроэнергии, включенный гарантирующим поставщиком в полезный отпуск в спорный период, превышает объем электроэнергии, рассчитанный в соответствии с Основными положениями № 442 по формуле W=P макс х T, безучетное потребление электроэнергии по акту № 000681 от 08.07.2016 за период с 12.03.2016 по 08.07.2016 отсутствует.

В ходе рассмотрения дела истец не представил объективные и достоверные доказательства того, что в спорный период ответчиком безучетное электропотребление осуществлялось более продолжительное время, нежели в течение режима предприятия, закрепленного в пункте 3.2. договора.

В акте о неучтенном потреблении от 08.07.2016 № 000681, составленном третьим лицом, не указано, что потребление на объекте ответчика осуществлялось 24 часа.

В дополнительных пояснениях по иску третье лицо указало, что от спорной подстанции ТП-1317п присоединены ЭПУ стройплощадки многоквартирного жилого дома, работы по строительству которого производятся более 9 часов в сутки. Кроме того, от ТП-1317п запитана базовая станция сотовой связи (АРБП и ЭО от 23.03.2011 № 189) по адресу: 

<

...>, которая находится во включенном состоянии и потребляет электроэнергию круглосуточно.

Однако документальных доказательств в обоснование указанных доводов третье лицо не представило.

При указанных обстоятельствах, в удовлетворении исковых требований следует отказать.

Ссылки истца на то, что указанный в договоре режим работы объекта был зафиксирован сторонами по состоянию на 30.05.2008, в связи с чем, не свидетельствует о реальном фактическом режиме работы объекта на момент составления акта о безучетном потреблении электроэнергии, не принимается, поскольку дополнительных соглашений об ином режиме работы объекта стороны не заключали.

Представленный истцом в материалы дела акт о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1 000 В от 06.07.2017 № 059908, не свидетельствует, о том, что режим работы объекта составляет 24 часа. Кроме того, указанный акт составлен через один год, после составления спорного акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Представленный истцом в материалы дела акт о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1 000 В от 06.07.2017 № 059909, не принимается судом во внимание, и не оценивается, поскольку составлен в отношении ПАО «МТС», не являющегося стороной по настоящему делу.

На основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине следует отнести на истца.

Руководствуясь статьями 110, 123, 156, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца с момента принятия.

СудьяТ.Ю. Карпенко