ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-23435/2017

город Ростов-на-Дону

30 октября 2017 года

15АП-16086/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 октября 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Илюшина Р.Р.,

судей О.Ю. Ефимовой, Т.Г. Гуденица

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от ФБУ «Краснодарский ЦСМ»: ФИО2 по доверенности от 16.10.2017 №27/01.26-167, ФИО3 по доверенности от 20.10.2017 №27/01.26-168,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственности «Южный метрологический центр»

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 07.08.2017 по делу № А32-23435/2017, 

принятое судьей Федькиным Л.О.

по заявлению общества с ограниченной ответственности «Южный метрологический центр»

к заинтересованному лицу - Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

при участии третьих лиц: муниципального унитарного предприятия города Сочи «Сочитеплоэнерго», федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Краснодарском крае», 

о признании незаконным решения об отказе в возбуждении  дела о нарушении антимонопольного законодательства,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Южный метрологический центр» (далее – ООО «ЮМЦ») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – Краснодарское УФАС) о признании недействительным решения от 13.03.2017 №4649/6.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены муниципального унитарного предприятия города Сочи «Сочитеплоэнерго», федерального бюджетного учреждения «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Краснодарском крае».

Решением суда от 07.08.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «ЮМЦ» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе заявитель просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что свидетельства о поверке не были признаны недействительными уполномоченным органом – ЮМТУ Росстандарта. В жалобе также указано, что пунктом 2.3 методики поверки предусмотрено использование иных средств поверки (эталонных СИ); установки поверочные переносные УПСЖ-ЗПМ 2016 года выпуска снабжены функцией индикации расхода воды во время измерений на выносном пульте установки, в отношении установки 2014 года выпуски заводской номер №585 проведены работы по обновлению программного обеспечения в части индикации расходы воды. 

В судебное заседание не явились представители ООО «ЮМЦ», Краснодарского УФАС, МУП города Сочи «Сочитеплоэнерго», извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

От Краснодарского УФАС в суд поступил отзыв на жалобу, в котором указано на законность и обоснованность решения суда.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие ООО «ЮМЦ», Краснодарского УФАС, МУП города Сочи «Сочитеплоэнерго».

Представители ФБУ «Краснодарский ЦСМ» в судебном заседании возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по доводам представленного отзыва.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, выслушав пояснения представителей ФБУ «Краснодарский ЦСМ», суд  апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, в Краснодарское УФАС поступило обращение ООО «ЮМЦ» (вх. от 13.12.2016 № 12713) на действия МУП г. Сочи «Сочитеплоэнерго» и ФБУ «Краснодарский ЦСМ», выразившиеся в необоснованном размещении в выставленных счетах-квитанциях на оплату жилищно-коммунальных услуг населению за август 2016 отказа в принятии свидетельств о поверке ООО «Южный метрологический центр» приборов учета горячей и холодной воды и, соответственно, принятия показаний приборов учета воды к расчетам.

По результатам рассмотрения заявления ООО «ЮМЦ» Краснодарское УФАС, руководствуясь пунктом 2 части 8, пункта 2 части 9 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», приняло решение от 13.03.2017 №4649/6 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении МУП «Сочитеплоэнерго» и ФБУ «Краснодарский ЦСМ».

В решении указано, что с июня 2016 в адрес МУП «Сочитеплоэнерго» стали поступать свидетельства о поверки приборов учета горячей и холодной воды с применением эталонов Установка поверочная переносная УПСЖ - ЗПМ, выданные ООО «Южный метрологический центр».

МУП «Сочитеплоэнерго» на основании заключения Сочинского филиала ФБУ «Краснодарский ЦСМ» от 02.09.2016 №41-006/70 о несоответствии свидетельств поверки приборов учета горячей воды с применением эталонов Установка поверочная переносная УПСЖ-ЗМП, выданных ООО «ЮМЦ», письмом сообщило МУП г. Сочи «Гор ИВЦ» о размещении в нижней части единой квитанции за август 2016 года текстовой информации об отказе принятия свидетельств о поверке ООО «ЮМЦ». 

ФБУ «Краснодарский ЦСМ» письмом от 02.09.2016 № 41-06/70 проинформировало МУП «Сочитеплоэнерго» о том, что согласно описанию типа СИ госреестр номер 40391 -09, установка поверочная переносная УПСЖ-ЗПМ не обеспечивает контроль изменения температуры, которую необходимо измерять в начале и в конце поверки, а также контроль расхода во время поверки, согласно п. 3.5.1. методикой поверки МП 2550-00562007.

Письмом от 01.11.2016 № 27/12.09-1900 ФБУ «Краснодарский ЦСМ» пояснило, что вышеуказанные сведения носят информационный характер и не являются заключением о соответствии/несоответствии деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, аккредитованных в области обеспечения единства измерений, действующему законодательству.

Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 27.09.2012 № 804 утвержден государственный эталон единиц измерений объема-УПСЖ.

Поверка приборов учета с применением эталонов Установка поверочная переносная УПСЖ-ЗМП осуществляется с помощью методики, утвержденной Росаккредитацией.

Антимонопольным органом установлено, что в настоящее время указанная методика поверки приборов учета горячей воды не утверждена, соответственно поверка приборов учета горячей воды с применением эталонов Установка поверочная переносная УПСЖ-ЗМП не применима.

Считая незаконным решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, общество «ЮМЦ» оспорило его в судебном порядке.

В силу статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 22 Закона № 135-ФЗ одной из функций антимонопольного органа является обеспечение государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

Антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания (часть 1 статьи 39 Закона № 135 -ФЗ).

Федеральный закон «О защите конкуренции» распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели (ч.1 ст. 3 ФЗ «О защите конкуренции»).

Согласно ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции» в редакции, действующей с 05.01.2016, запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Согласно п. 4 Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» оценивая действия (бездействия) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав, то есть антимонопольному органу при установлении признаков нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» в действиях хозяйствующего субъекта необходимо доказать, что результат таких действий привел или может привести к ущемлению интересов заявителя.

В соответствии с пунктом 80 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 №354, учёт объема (количества) коммунальных услуг, предоставленных потребителю в жилом или в нежилом помещении, осуществляется с использованием индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета.

К использованию допускаются приборы учета утвержденного типа и прошедшие поверку в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Информация о соответствии прибора учета утвержденному типу, сведения о дате первичной поверки прибора учета и об установленном для прибора учета межповерочном интервале, а также требования к условиям эксплуатации прибора учета должны быть указаны в сопроводительных документах к прибору учета.

Согласно ст. 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений. При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

Согласно ст. 12 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений», тип стандартных образцов или тип средств измерений, применяемых в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, подлежит обязательному утверждению. При утверждении типа средств измерений устанавливаются показатели точности, интервал между поверками средств измерений, а также методика поверки данного типа средств измерений. Решение об утверждении типа стандартных образцов или типа средств измерений принимается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в области обеспечения единства измерений, на основании положительных результатов испытаний стандартных образцов или средств измерений в целях утверждения типа. Испытания стандартных образцов или средств измерений в целях утверждения типа проводятся юридическими лицами, аккредитованными в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации на выполнение испытаний в целях утверждения типа. Сведения об утвержденных типах стандартных образцов и типах средств измерений вносятся в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений.

Утверждение методики поверки СИ осуществляет Росстандарт, в лице подведомственных организаций.

Пунктами 6, 7 Приказа Минэкономразвития России от 01.04.2015 № 194 «Об утверждении административного регламента по предоставлению федеральной службой по аккредитации государственной услуги по аккредитации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в национальной системе аккредитации, расширению, сокращению области аккредитации, подтверждению компетентности аккредитованных лиц, выдаче аттестата аккредитации, выдаче дубликата аттестата аккредитации, прекращению аккредитации, внесению изменений в сведения реестра аккредитованных лиц, предоставлению сведений из реестра аккредитованных лиц» установлено, что аккредитация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в национальной системе аккредитации, расширение, сокращение области аккредитации, подтверждение компетентности аккредитованных лиц, выдача аттестата аккредитации, выдача дубликата аттестата аккредитации, прекращение аккредитации, внесение изменений в сведения реестра аккредитованных лиц, предоставление сведений из реестра аккредитованных лиц осуществляется Росаккредитацией.

Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 27.09.2012 № 804 утвержден государственный эталон единиц измерений объема-УПСЖ.

Поверка приборов учета с применением эталонов Установка поверочная переносная УПСЖ-ЗМП осуществляется с помощью методики, утвержденной Росаккредитацией.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции установил, что 09.08.2016 МУП «Сочитеплоэнерго» обратилось в Сочинский филиал ФБУ «Краснодарский ЦСМ» с письмом № 02-5088/16 от 08.08.2016 по вопросу о проведении проверки представленного свидетельства на предмет его соответствия установленным метрологическим требованиям при проведении поверки средств измерений. 

МУП «Сочитеплоэнерго» просило в рамках осуществления федерального государственного метрологического надзора, в соответствии с Федеральным законом от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» провести проверку свидетельств, выданных ООО «Южный метрологический центр» на предмет соответствия установленным метрологическим требованиям.

Согласно приложенному к письму свидетельству о поверке №а-0500694 от 01.08.2016 поверка счетчика горячей воды VLF-R-U 15/1.5 была осуществлена в соответствии с методикой поверки МП 2550-0056-2007 «Счетчики холодной и горячей воды крыльчатые VLF-R. Методика поверки» с применением Установки поверочной переносной УПСЖ-ЗПМ, зав. №1005.

ФБУ «Краснодарский ЦСМ» своим письмом от 02.09.2016 №41-06/70 проинформировало МУП «Сочитеплоэнерго» о том, что согласно «Описанию типа средств измерений установки поверочные переносные УПСЖ 3 ПМ» госреестр номер 40391-09, установка поверочная переносная УПСЖ 3 ПМ не обеспечивает контроль изменения температуры, которую необходимо измерять в начале и в конце поверки, а также контроль расхода во время поверки, установленный п. 3.5.1. Методики поверки МП 2550-0056-2007.

Согласно «Описанию типа счетчика горячей воды VLF-R-U 15/1.5», поверка счетчиков холодной и горячей воды крыльчатых VLF-R производится в соответствии с Методикой поверки МП 2550-0056-2007 «Счетчики холодной и горячей воды крыльчатые VLF-R. Методика поверки», утвержденным ГЦИ СИ «ВНИИМ им. Д.И. Менделеева» 12.01.2007 основным средством поверки является установка поверочная JOS-50. 

В соответствии с пунктом 2.3. Методики поверки МП 2550-0056-2007 предусмотрено применение других средств поверки (эталонных СИ), удовлетворяющих по точности требованиям МП 2550-0056-2007 «Счетчики холодной и горячей воды крыльчатые VLF-R. Методика поверки» и обеспечивающих соотношение погрешностей эталонных и рабочих средств измерений не менее 1:3.

Данная методика поверки МП 2550-0056-2007 «Счетчики холодной и горячей воды крыльчатые VLF-R. Методика поверки» предусматривает поверку счетчика горячей воды VLF-R-U на стационарной установке, путем снятия счетчика с места эксплуатации и доставкой к стационарной установке.

Установка поверочная переносная УПСЖ-3ПМ не является стационарной установкой. 

Для применения установки поверочной переносной УПСЖ 3 ПМ существует утвержденная Методика поверки МИ 1592-2015 «Рекомендация. Государственная система обеспечения единства измерений. Счетчики воды. Методика поверки» и утвержденный Приказом Госстандарта от 12.02.2016 № 135 «О внесении изменения в описания типов средств измерений» «Перечень средств измерений в описания типов которых вносится изменения» (далее- Перечень), позволяющий применять методику поверки при помощи переносной установки, в том числе установки поверочной переносной УПСЖ 3 ПМ. Счетчик горячей воды VLF-R-U в данном перечне отсутствует.

При таких обстоятельствах, судом апелляционной инстанции отклоняются доводы жалобы о возможности применения иных средств поверки (эталонных СИ) и о том, что установки поверочные переносные УПСЖ-ЗПМ 2016 года выпуска снабжены функцией индикации расхода воды во время измерений на выносном пульте установки.

Установка поверочная переносная УПСЖ 3 ПМ зав. №1005, зарегистрирована Росстандартом в качестве эталона под регистрационным номером 3.6.АТЦ.0001.2016 от 24.01.2017, хранителем эталона является ООО «АУДИТТЕПЛОПРОЕКТ» (не ООО «Южный метрологический центр»). Информация об обновлении программного обеспечения установки поверочной УПСЖ 3 ПМ, предоставленная заводом изготовителем ООО «ПФ Гидродинамика» в письме исх. №1174 от 14.11.20016, не утверждена Приказом Госстандарта и изменения в описание типа не внесены.

В апелляционной жалобе ООО «ЮМЦ» также указало, что свидетельства о поверке не были признаны недействительными уполномоченным органом – ЮМТУ Росстандарта. 

Вместе с тем, ФБУ «Краснодарский ЦСМ» не признавал свидетельства о поверке недействительными.

Письмо от 02.09.2016 №41-06/70 являлось ответом на обращение МУП «Сочитеплоэнерго» и носило информационный характер.

Информация, указанная в выпускаемых МУП г. Сочи «ГорИВЦ» счетах-квитанциях на оплату жилищно-коммунальных услуг населения за август 2016 года, размещалась не на основании требования и без согласия ФБУ «Краснодарский ЦСМ».

Доказательств обратного не представлено.

Управлением также сделан обоснованный вывод об отсутствии признаков нарушения антимонопольного законодательства с учетом отсутствия доказательств того, что размещение в счетах-квитанциях на оплату жилищно-коммунальных услуг населению за август 2016 отказа информации об отказе в принятии свидетельств о поверке ООО «Южный метрологический центр» приборов учета горячей и холодной воды и соответственно принятий показаний приборов учета воды, повлекло нарушение либо реальную угрозу нарушения прав и законных интересов ООО «ЮМЦ» в сфере предпринимательской деятельности.

Доводы ООО «ЮМЦ» о том, что МУП «Сочитеплоэнерго» злоупотребило своими правами, и его действия являются недобросовестной конкуренцией, носят предположительный характер и не подкреплены доказательствами.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм антимонопольного законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Решение суда от 07.08.2017 является законным и обоснованным, основания для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.08.2017 по делу №А32-23435/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий Р.Р. Илюшин

СудьиО.Ю. Ефимова

Т.Г. Гуденица