АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443001, г.Самара, ул. Самарская,203Б, тел. (846) 207-55-15

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

26 декабря 2023 года

Дело №

А55-18351/2023

Арбитражный суд Самарской области

в составе

судьи Хмелева С.П.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Галимовой А.Д.,

рассмотрев в судебном заседании 21 декабря 2023 года дело по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Самарские коммунальные системы"  (ИНН 

<

***>), 443056, г. Самара, Самарская область, ул. Луначарского д. 56

к ответчикам:

1) Муниципальному образованию городского округа Самара в лице Главы городского округа Самара  (ИНН 

<

***>) 443000, г. Самара, Самарская область, ул. Куйбышева д. 137,

2) Самарской области в лице Губернатора Самарской области, 

3) Муниципальному предприятию городского округа Самара «Самараводоканал»

с привлечением третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора:

1) Департамент городского хозяйства и экологии администрации городского округа Самара,

2) Управление Федеральной антимонопольной службы по Самарской области,

о внесении изменений в соглашение

при участии в заседании

от истца – ФИО1, представитель по доверенности от 01.03.2021,

от ответчиков: 1) ФИО2, представитель по доверенности от 28.12.2022,

                           2) ФИО3, представитель по доверенности от 23.12.2022,

                           3) ФИО4, представитель по доверенности от 04.09.2023,

от третьих лиц: 1) ФИО5, представитель по доверенности от 11.01.2022,

                            2) ФИО6, представитель по доверенности от 23.01.2023,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Самарские коммунальные системы" обратилось  в арбитражный суд с иском к  Муниципальному образованию городской округ Самара в лице Главы городского округа Самара о внесении изменений в концессионное соглашение от 13.06.2019 путем заключения дополнительного соглашения и исключить из приложения № 1.1 «Перечень имущества, передаваемого по концессионному соглашению» к Соглашению имущество, перечень которого указан в приложении к дополнительному соглашению.

Определением суда от 05.09.2023 признано дело № А55-18351/2023 подготовленным к судебному разбирательству. В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены Департамент городского хозяйства и экологии администрации городского округа Самара, Управление Федеральной антимонопольной службы по Самарской области.

Определением суда от 23.10.2023 в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены Самарская область в лице Губернатора Самарской области, Муниципальное предприятие городского округа Самара «Самараводоканал».

В ходе судебного заседания 30.11.2023 по ходатайству истца, в качестве соответчиков привлечены Самарская область в лице Губернатора Самарской области, Муниципальное предприятие городского округа Самара «Самараводоканал».

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в судебном заседании, суд не находит правовых оснований для удовлетворения исковых требований, исходя при этом из следующего.

Как усматривается из материалов дела, между муниципальным образованием городской округ Самара, в лице Главы городского округа Самара (Концедент, Ответчик), муниципальным предприятием городского округа Самара «Самараводоканал», выступающим на стороне Концедента, Самарской областью, и ООО «Самарские коммунальные системы» (Концессионер, Истец), заключено концессионное соглашение от 13.06.2019 в отношении объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, отдельных объектов таких систем муниципального образования городского округа Самара, в соответствии с положениями статьи 51 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - концессионное соглашение, Соглашение).

Соглашение заключалось в соответствии со статьей 51 Федерального закона № 115-ФЗ без конкурса путем трансформации договоров аренды. При трансформации договоров аренды в Соглашении были учтены договоры аренды, в которых установлены инвестиционные обязательства по созданию и (или) реконструкции объектов холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Таким образом, Концессионер по Соглашению принял все имущество (включая иное), которое было передано арендатору в соответствии с договорами аренды.

В соответствии с пунктами 3, 9 соглашения, объектом Соглашения являются объекты централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, отдельные объекты таких систем (совокупность недвижимых и движимых объектов, представляющих собой систему коммунальной инфраструктуры холодного водоснабжения и водоотведения) муниципального образования городского округа Самара.

Концедент обязан предоставить Концессионеру во временное владение и пользование иное имущество, которое образует единое целое с объектом Соглашения и предназначено для использования по общему назначению с объектом Соглашения, в целях осуществления Концессионером деятельности, указанной в пункте 1 настоящего Соглашения (далее – иное имущество), согласно приложению № 1.1 «Перечень имущества, передаваемого по концессионному соглашению».

ООО «Самарские коммунальные системы» 05.05.2023 письмом исх.№4433 обратилось к Главе г.о.Самара о заключении дополнительного соглашения к концессионному соглашению,    предусматривающего    исключение    из    концессионного соглашения неиспользуемого имущества.

В ответ на данное обращение ООО «Самарские коммунальные системы» было получено письмо исх. № 1/913 от 18.05.2023 об отказе в подписании проекта дополнительного соглашения. Отказ мотивирован тем, что ранее УФАС по Самарской области уже были приняты решения об отказе в согласовании изменений условий Соглашения по основаниям подпункта «з» пункта 2 Правил (письма от 27.03.2023 № 2062/10 и от 07.10.2022 № 9270/10) (далее - отказы), с указанием на то, что выводимые из эксплуатации объекты не являются объектом Соглашения и/или не входят в его состав. То есть выводимые объекты не являются объектами централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, отдельными объектами таких систем (совокупность недвижимых и движимых объектов, представляющих собой систему коммунальной инфраструктуры холодного водоснабжения и водоотведения).

Проектом дополнительного соглашения предусмотрено исключение 740 единиц имущества, относящегося к иному имуществу в составе объекта Соглашения, обозначенных в приложении 1.1 «Перечень имущества, передаваемого по концессионному соглашению» в разделе «Иное передаваемое имущество (технологически связанное с объектом концессионного соглашения)».

На основании вышеизложенного, истец считает, что при заключении дополнительного соглашения к Соглашению, условиями которого предусматривается исключение неиспользуемого имущества, относящегося к иному имуществу в составе объекта Соглашения, получение согласия антимонопольным органом на изменение условий концессионного соглашения не требуется.

В соответствии с пунктом 13 концессионного соглашения, внесение изменений в состав и (или) описание имущества в составе объекта Соглашения и (или) иного имущества оформляется дополнительным соглашением к Соглашению в порядке и случаях, предусмотренных действующим законодательством. Сторона обязана принять решение о согласовании изменения имущества в составе объекта Соглашения и (или) иного имущества и подписать дополнительное соглашение о внесении изменений в состав объекта Соглашения и (или) иного имущества или представить мотивированный отказ в течение 45 (сорока пяти) календарных дней с даты получения от другой Стороны уведомления о необходимости внесения изменений в состав объекта Соглашения и (или) иного имущества с учетом требований пункта 3.8 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ, по основаниям, определенным Правилами.

В соответствии с п. 16 Соглашения, при отказе любой из Сторон настоящего Соглашения в подписании дополнительного соглашения и (или) отсутствии мотивированного отказа от внесения изменений в состав объекта Соглашения и (или) иного имущества другая Сторона вправе обратиться в суд.

Кроме того, в соответствии с пунктом 31 Соглашения, по итогам каждого финансового года Концессионер подготавливает Единый акт за отчетный финансовый год и направляет его для подписания Концеденту и Субъекту не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным. Единый акт за отчетный финансовый год должен содержать:

а)полный перечень объектов имущества, созданного или реконструированного в отчетном финансовом году (на протяжении всего действия настоящего Соглашения - при составлении Единого акта при прекращении Соглашения);

б)перечень имущества, подлежащего исключению из состава объекта Соглашения и (или) иного имущества в порядке, предусмотренном настоящим Соглашением;

в)информацию об инвестициях в создание и реконструкцию объекта Соглашения и иного имущества за отчетный финансовый год (за весь период действия настоящего Соглашения - при составлении Единого акта при прекращении настоящего Соглашения);

г)информацию о достижении Концессионером плановых показателей деятельности;

д)размер недополученных доходов Концессионера на конец отчетного финансового года (дату прекращения настоящего Соглашения), рассчитанный в соответствии с положенииями постановления Правительства Российской Федерации от 01.07.2014 №603 «О порядке расчета размера возмещения организациям, осуществляющим регулируемые виды деятельности в сферах обращения с твердыми коммунальными отходами, электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, недополученных доходов, связанных с осуществлением ими регулируемых видов деятельности, за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации и определения размера компенсации за счет средств федерального бюджета расходов бюджета субъекта Российской Федерации или местного бюджета, возникших в результате возмещения недополученных доходов».

Концедент и Субъект обязаны подписать Единый акт или представить мотивированный отказ от его подписания не позднее 30 (тридцати) календарных дней с момента его получения от Концессионера.

Объекты, указанные в перечне, прилагаемом к проекту дополнительного соглашения, указаны в приложении к Единому акту за 2019 год. Подписав Единый акт, Концедент согласовал перечень имущества и возможность его исключения из состава объекта Соглашения и (или) иного имущества. Однако, дополнительное соглашение об исключении имущества Глава городского округа Самара заключать отказывается.

Невозможность исключить из концессионного соглашения имущества влечет необходимость хранения и содержания Концессионером не используемого им имущества за счёт средств, предусмотренных на реализацию инвестиционных мероприятий Соглашения. Кроме того, неиспользуемые 379 единиц автотранспортных средств занимают значительную площадь на объектах Концессионера, что создает препятствия для их нормального функционирования.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

На основании части 1 статьи 3 Федерального закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6.8 статьи 29, частью 10 статьи 32, статьями 51 и 52.1 настоящего Федерального закона, частями 2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях (п.1 ст.37 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ (ред. от 10.07.2023) "О концессионных соглашениях").

Пунктом 1 статьи 51 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ (ред. от 10.07.2023) "О концессионных соглашениях" предусмотрено, что концессионное соглашение, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, может быть заключено без проведения конкурса с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, которое в соответствии с настоящим Федеральным законом может использоваться в качестве объекта концессионного соглашения и которое необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возникли на основании одного или нескольких договоров аренды, при соблюдении одновременно следующих условий:

1) объектом заключаемого концессионного соглашения является имущество, которое было передано арендатору в соответствии с договором или договорами аренды, создано и (или) реконструировано арендатором по такому договору или таким договорам, входит в состав системы централизованного теплоснабжения, централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения и (или) предназначено для использования по общему назначению с объектами теплоснабжения, централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения и для обеспечения единого технологического процесса и осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и в соответствии с настоящим Федеральным законом может быть объектом концессионного соглашения и иным передаваемым концедентом концессионеру по концессионному соглашению имуществом;

2) все договоры аренды, в соответствии с которыми у арендатора возникли права владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессионного соглашения, заключены в установленном порядке;

3) все договоры аренды, в соответствии с которыми у арендатора возникли права владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессионного соглашения, заключены до 1 января 2022 года;

4) отсутствует подтвержденная вступившим в законную силу решением (решениями) суда и (или) признанная обеими сторонами договора аренды задолженность по арендной плате за имущество, являющееся объектом концессионного соглашения, неустойкам (штрафам, пеням) на день заключения концессионного соглашения.

Согласно части 3.8. статьи 13 Закона о концессионных соглашениях в случае, если концедентом по концессионному соглашению является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, изменение условий концессионного соглашения, определенных на основании конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, и изменение существенных условий концессионного соглашения, указанных в части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, осуществляются по согласованию с антимонопольным органом, за исключением случаев, если такие изменения не приведут к изменению условий финансового участия концедента в части используемых в концессионном соглашении форм финансового участия концедента и (или) общего размера денежных обязательств концедента в рамках финансового участия концедента и (или) переноса сроков осуществления финансового участия концедента на более ранний срок.

Положения части 3.8 настоящей статьи не применяются к концессионным соглашениям, которые заключены без проведения конкурса с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона (часть 3.8-1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях).

Положения части 3.8-1 статьи 13 Федерального закона от 21 июля 2005 года N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" в части отсутствия необходимости согласования с антимонопольным органом изменений существенных условий концессионного соглашения, заключенного без проведения конкурса с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, применяются к таким концессионным соглашениям, заключенным до дня вступления в силу настоящего Федерального закона (Федеральный закон от 10.07.2023 N 296-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Вместе с тем, концессионное соглашение с ООО «СКС» принято на основания постановления Администрации городского округа Самара от 17.04.2019 №235 в соответствии  с частью 3 статьи 22, частями 2 и 3 статьи 37, статьей 51 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» и не подпадает под критерии, установленные статьей 3.8.1 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Частью 3.4 статьи 10 Закона предусмотрена обязанность концедента рассматривать требования концессионера по изменению существенных условий концессионного соглашения в случае, если реализация концессионного соглашения стала невозможной в установленные в нем сроки в результате возникновения обстоятельств непреодолимой силы, в случаях существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении концессионного соглашения, а также в случае, если вступившими в законную силу решениями суда или федерального антимонопольного органа установлена невозможность исполнения концессионером или концедентом установленных концессионным соглашением обязательств вследствие решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и (или) их должностных лиц.

В соответствии с частью 4 статьи 13 Закона концессионное соглашение по требованию стороны концессионного соглашения может быть изменено решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

В силу статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено названным Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В силу пункта 1 статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Как следует из пункта 2 статьи 451 ГК РФ, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При этом по пункту 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств по требованию одной из сторон возможно лишь в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

При удовлетворении иска об изменении условий договора судам необходимо указывать, каким общественным интересам противоречит расторжение договора либо обосновывать значительный ущерб сторон от расторжения договора (ответ на вопрос 8 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N1, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 21.04.2020).

Между тем, истцом каких-либо подтверждений причинения значительного ущерба, а также обоснования размера такого ущерба в материалы дела не представлено.

 В нарушение положений части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не представил подтверждений наличия предусмотренных пунктом 4 статьи 451 ГК РФ исключительных обстоятельств, при которых договор может быть именно изменен, а не расторгнут.

 При указанных обстоятельствах, суд оценив представленные в материалы дела доказательства на основании положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает необходимым в удовлетворении исковых требований отказать.

Руководствуясь ст. 156, 167-171, 176, 259  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

В иске отказать.

Решение  может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, в течение месяца с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

/

С.П. Хмелев