АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-44751/21

03 июня 2022 г.

г. Ростов-на-Дону

 

Резолютивная часть решения объявлена   27 мая 2022 г.

Полный текст решения изготовлен            03 июня 2022 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Тановой Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "Портострой"(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью "Донгазстрой" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) о взыскании 17 969 006,52 рублей (уточненные требования),

 

при участии: 

от истца: представитель ФИО2, доверенность от 11.01.2022, диплом (до перерыва);

от ответчика: представитель ФИО3, доверенность от 28.01.2022, адвокат, директор ФИО4 (до перерыва)

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Портострой"(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) обратилось в суд с требованиями к обществу с ограниченной ответственностью "Донгазстрой" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) о взыскании 14 567 006,52 рублей задолженности и неустойки в размере 3 402 000 рублей по договору субподряда от 22.07.2020.

В судебное заседание, состоявшееся 26.05.2022, обеспечили явку представители сторон. 

Представителем истца исковые требования поддержаны, пояснено, что работы выполнены, объемы зафиксированы на планшетах.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения исковых требований, поскольку работы, на которые претендует истец, выполнены ответчиком, акт №5 на 20 млн. руб. был получен, но отредактирован, на 12 млн., работы по этому акту признаны и он откорректирован на эту сумму и передан истцу, истец, вновь ознакомившись с планшетом и объемами, составил акт №6 с указанием объема работ, которые он не выполнял. 

Представитель истца возражал против доводов ответчика как не соответствующих действительности.

По согласованию со сторонами суд в  соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 26.05.2022 объявляет  перерыв до 12 часов 15 минут 27.05.2022. Информация о перерыве размещается на официальном сайте суда в сети Интернет, а также доводится до участвующих в деле лиц в соответствии с частью 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Явка сторон не требовалась. 

После объявленного судом перерыва судебное заседание объявлено продолженным 27.05.2022 в 12 часов 15 минут в отсутствие сторон в порядке статьи 156 АПК РФ.

Суд, исследовав материалы дела, установил следующие фактические обстоятельства дела.

Между сторонами заключен договор субподряда от 22.07.2020, согласно которому субподрядчик (ООО «Портострой») обязуется выполнить дноуглубительные работ на объекте: «Морской терминал по перегрузке нефтепродуктов» в морском порту ФИО5, ориентировочным объемом 200 000 м3, согласно техническому заданию на производство дноуглубительных работ (приложение № 1).

Согласно дополнительному соглашению № 1 от 15.02.2021 стороны согласовали срок окончания работ до 15.03.2021. 

Как указывает истец, ООО «Портострой» в полном объеме в установленный срок и с надлежащим качеством выполнило указанные дноуглубительные работы, подтвердив факт выполнения работ результатами окончательного (исполнительного) промера глубин акватории, выполненного ООО «Грис», в соответствии с которым окончательный объем выполненных и предъявленных к принятию дноуглубительных работ составил 231 165,1 м3. 

Судом установлено, что сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ унифицированной формы КС-2 №1 от 09.09.2020, №2 от 18.11.2020, №3 от 24.12.2020, №4 от 20.01.2021, произведена оплата выполненных работ. 

Акты № 5 от 26.03.2021 на сумму 20 420 851, 50 рублей и № 6 от 07.06.2021 на сумму 7 104 053,26 рублей, технический акт приемки работ на УР, направленные истцом, ответчиком не подписаны. 

Как указывает истец, 22.04.2021 с просьбой о согласовании ответчик направил истцу подписанный ответчиком акт сверки взаимных расчетов за 1 квартал 2021 года, согласно которому работы, ранее предъявленные к передаче в соответствии с актом о приемке выполненных работ от 26.03.2021 № 5 и счетом-фактурой от 26.03.2021 № 3, приняты и учтены ООО «Донгазстрой», а также подтверждена задолженность ООО «Донгазстрой» в пользу ООО «Портострой» в размере 23 462 953,26 руб. с НДС. 

Часть данной задолженности оплачена ответчиком в период с 20 по 30 апреля 2021 года на общую сумму 14 000 000 рублей с НДС, что подтверждается следующими платежными поручениями: №69 от 20.04.2021 на сумму 3 000 000 руб., № 70 от 21.04.2021 на сумму 4 000 000 руб., № 83 от 29.04.2021 на сумму 3 000 000 руб. с назначением «оплата счета № 5 от 20.04.2021 Договор от 22.07.2020...», № 72 от 29.04.2021 на сумму 4 000 000 руб., с назначением «оплата счета № 5 от 20.04.2021 Договор от 22.07.2020...».

По акту сверки взаимных расчетов за первый квартал 2021 года, составленному на основании актов о приемке выполненных работ № 4, и № 5, задолженность ответчика составила 23 462 953,26 - 14 000 000 = 9 462 953,26 руб.

Поскольку из положений п.п. 3.5, 7.7.2 договора субподряда от 22.07.2020, а также технического задания следует, что оплате подлежит определяемый по результатам промеров ООО «Грис» объем работ, отражаемый в итоговом Техническом акте выполнения работ на УР, стоимость указанного объема выполненных дноуглубительных работ составила 72 817 006,5 руб. с НДС (231165,1 м3 х 315руб. = 72 817 006,5). 

С учетом стоимости работ по мобилизации земснаряда на объект общая сумма выполнения по договору составляет 74 017 006,5 руб. с НДС (72 817 006,5 + 1 200 000 = 74017006,5). 

09.06.2021 истцом в адрес ответчика с сопроводительным письмом № 50 направлен итоговый акт о приемке выполненных работ № 6 от 07.06.2021. 

29.11.2021 ООО «Портострой» повторно обратилось в ООО «Донгазстрой» с требованием об оплате задолженности и подписании документов, представив их экземпляры, до настоящего времени направленные документы со стороны ООО «Донгазстрой» не подписаны и в адрес ООО «Портострой» не направлены. 

Из общей стоимости всех работ в размере 74 017 006,5 руб. ответчик не оплатил задолженность по акту сверки взаимных расчетов в сумме 9 462 953,26 руб., а также не произвел оплаты по акту КС-2, КС-3 № 6 на сумму 7 104 053,26, всего задолженность ответчика составила 16 567 006,52 руб.

В процессе рассмотрения дела ответчик также произвел погашение задолженности на 2 000 000 рублей, что подтверждается платежным поручением № 357 от 29.12.2021.

На основании изложенного, истец предъявил требования о взыскании задолженности в размере 14 567 006,52 рублей. 

Истец в порядке пункта 8.4 договора произвел начисление пени от 63 000 000 рублей за период с 11.06.2021 по 09.12.2021, что составило 3 402 000 рублей. 

В связи с тем, что требования, изложенные в претензии, оставлены ответчиком без материального удовлетворения, истец обратился в суд с заявленными требованиями в редакции уточнений.

Ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, в представленном отзыве на исковое заявление указал, что фактически выполненные истцом работы в объеме 184 915,1 м3 ответчиком оплачены в полном объеме, а тот объем работ, который истец предъявляет ответчику к оплате в рамках настоящего дела, составляющий 46 250 м3, ответчиком не был выполнен, поскольку данные работы фактически произведены силами и за счет самого ответчика, в связи с нарушением ответчиком сроков производства работ, в  подтверждение чего ответчиком представлены сводные рапорты о работе машин, путевые листы, планшеты, фото и видеоматериалы на диске.

Исследовав и оценив в совокупности представленные в дело доказательства, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении уточненных исковых требований на основании следующего. 

Сложившиеся между сторонами правоотношения регулируются положениями Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре подряда (статья 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

Согласно пункту 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Статьей 746 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Из статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате работ по договору является совокупность следующих обстоятельств: выполнение работ и передача их результата заказчику.

Пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Согласно статьям 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно статье 717 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Судом установлено, что спорный договор субподряда сторонами не расторгался,  завершен фактическим исполнением выполненных дноуглубительных работ объемом 231 165,1 м3, указанный объем подтвержден данными промера глубин ООО «Грис» за период с октября 2020 года по март 2021 года, представленными в материалы дела. 

Между сторонами возник спор относительно того, кем выполнен объем работ в размере 46 250 м3, субподрядчиком ООО «Портострой» или генподрядчиком «ООО «Донгазстрой», поскольку выполнение работ субподрядчиком объемом 184 915,1 м3 не оспаривается. 

Согласно дополнительному соглашению от 15.02.2021 к договору субподряда от 22.07.2020 УДР - участок дноуглубительных работ по договору - прилегающая акватория к морскому терминалу по перегрузке нефтепродуктов (дноуглубительные работы) (поз. 02.01 по ген. плану), в пределах которой производятся дноуглубительные работы по Договору согласно Техническому заданию и в соответствии с настоящим договором».

Указанным дополнительным соглашением внесены изменения в техническое задание.

Согласно техническому заданию к договору схема границ земельного участка производства дноуглубительных работ: приложение № 2 к договору № 22-07/1/2020-ПКС от 22.07.2020, схема производства работ к техническому заданию №35/21 на производство работ, планшет промеров глубин с отметками дна акватории (глубины), которые являются основой для расчета объемов работ на участках прилегающих акваторий.

Согласно договору генподрядчик, в том числе обязан:

 передать субподрядчику на акватории границы участка работ согласно Схеме (Приложение № 2). Границы участка работ считаются переданными Генподрядчиком, и принятыми Субподрядчиком, если Субподрядчик приступил к производству работ с даты начала работ на УР (пункт 5.3.5);

назначить ответственное лицо за эксплуатацию карты намыва грунта с обеспечением двусторонней УКВ радиосвязи с багермейстером земснаряда (пункт 5.3.8);

производить приемку и оплату выполненных Субподрядчиком работ, в соответствии с условиями настоящего Договора (пункт 5.3.9.);

вести журнал производства работ (пункт 5.3.10.).

Согласно договору генподрядчик  вправе:

отказаться от приёмки Работ, если они не соответствуют требованиям настоящего Договора, с отражением недостатков в журнале производства работ и/или письменном уведомлении Субподрядчика (пункт 5.4.1);

в любое время проверять ход и качество Работ, выполняемых Субподрядчиком (пункту 5.4.2.).

Пунктом 6 договора регулируется контроль за ходом выполнения работ, порядок проведения промеров и подсчетов объемов работ.

6.1.Генподрядчик, в лице назначенного им Представителя, осуществляет технологическое сопровождение, технический контроль за ходом и качеством выполняемых Работ (соблюдения сроков их выполнения (графика выполнения работ) и соблюдением Субподрядчиком других требований и ограничений, применяемым в дноуглублении).

6.2.Указания, выданные Представителем Генподрядчика, должны быть изложены в письменном виде и при этом они становятся обязательными для исполнения Субподрядчиком, но при этом не должны противоречить ТЗ и предмету договора.

6.3.До начала Работ Генподрядчик привлекает ООО «Грис», который при участии представителей сторон выполняет Предварительные промеры, по результатам которых определяются Предварительный объем Работ.

6.4.В ходе выполнения работ в целях контроля за выполнением Работы Генподрядчик за свой счет проводит контрольные промеры на УР/пикете.

6.5.Генподрядчик за свой счет производит промежуточные промеры. Для выполнения промежуточных промеров, Генподрядчик привлекает ООО «Грис». Промежуточные промеры производятся в течение трех рабочих дней с даты получения от Субподрядчика письменного уведомления о готовности сдать работы/пикет по окончании отчетного периода.

6.6.Результаты промежуточных промеров, с отметками глубин являются основанием для подписания Сторонами акта освидетельствования выполненных работ.

6.7.На основании акта освидетельствования выполненных работ Субподрядчик оформляет акт о приемке выполненных работ унифицированной формы КС-2 и справку о стоимости выполненных работ и затрат унифицированной формы КС-3.

6.8.По результатам окончательных (исполнительных) промеров, в случае отклонения результатов промеров глубин в меньшую сторону от заданных в ТЗ параметров глубин (наличие отметок выше минус 6,0 мБС), что признается сторонами недостатком работ, Субподрядчик обязуется устранить недостатки работ за свой счет в дополнительно согласованные сроки, но не более 10 рабочих дней с даты выявления соответствующих недостатков работ, в противном случае Субподрядчик обязуется возместить Генподрядчику 100% стоимости работ эквивалентной стоимости работ за объем работ рассчитанный как разница при сопоставлении окончательного (исполнительного) промера и промежуточного, при этом промежуточный промер для настоящего расчета принимается с учетом оплачиваемого перебора, при его отражении в КС2.

6.9.В ходе исполнения настоящего договора Субподрядчик уведомлен о том, что Работы производятся в условиях действующего порта и уведомлен о необходимости пропуска судов входящих в порт и выходящих из порта. Данные условия не влияют на срок выполнения работ, и не считаются оплачиваемым простоем.

6.10. При наличии разногласий в отношении определения объема результата работ, Генподрядчик вправе привлечь экспертную организацию, с уведомлением Субподрядчика. Стоимость расходов по привлечению экспертной организации стороны несут в равных долях, или, с последующей компенсацией Субподрядчиком Генподрядчику 50% суммы соответствующих расходов.

Согласно пункту 7 договора установлен следующий порядок приемки и сдачи выполненных работ по договору.

7.1.1.Отчетным периодом признаются каждые 14 календарных дней в течение срока выполнения работ по Договору. В последний день указанного периода Субподрядчик направляет Генподрядчику уведомление о готовности участка работ/пикета;

7.1.2.В течение трех рабочих дней в даты получения уведомления о готовности участка работ/пикета Генподрядчик с привлечением ООО «Грис», при участии Субподрядчика, производит промежуточные промеры;

7.1.3.По результатам промежуточных промеров сторонами подписывается акт освидетельствования выполненных работ, Субподрядчик оформляет и предоставляет Генподрядчику акт о приемке выполненных работ по форме КС-2, справку по форме КС-3, исполнительную документацию.

7.1.4.В течение двух рабочих дней с даты получения Генподрядчиком акта о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки по форме КС-3, Генподрядчик подписывает акт и справку. В случае наличия возражений, в аналогичный период предъявляет мотивированный отказ от приемки выполненных работ.

7.1.5 Датой предъявления КС-2, КС-3, исполнительной документации, сторонами признается отметка Генподрядчика об их принятии на сопроводительном письме Субподрядчика либо документ об их вручении Генподрядчику курьерской службой доставки или Почтой России.

Окончательная сдача (приемка) работ по настоящему договору осуществляется Субподрядчиком в согласованные договором сроки в следующем порядке:

7.7.1.По выполнению работ по договору Субподрядчик незамедлительно уведомляет Генподрядчика о выполнении Работ и готовности к сдаче объекта (Участка) работ, путем направления уведомления на электронную почту: manatskow@mail.ru.

7.7.2.В течение 5-и дней после уведомления Субподрядчиком о выполнении всего объема работ и готовности к сдаче объекта (Участка), Генподрядчик организует проведение окончательных (исполнительных) промеров, по итогам которых сторонами составляется и подписывается Технический Акт приемки Работ на УР;

7.7.3.В случае мотивированного отказа Субподрядчика и/или Генподрядчика от подписания Технического акта о приемке Работ полностью или частично, в 3-хдневный срок с момента получения результатов окончательных (исполнительных) промеров составляется двухсторонний акт с перечнем недостатков и сроков их устранения Субподрядчиком.

7.8.В случае если по результатам окончательных (исполнительных) промеров глубины на УР не соответствуют техническому заданию Субподрядчик обязуется привести глубины до проектных отметок.

7.12.Факт выполнения Субподрядчиком работ подтверждаются техническим актом, Актами приемки выполненных работ по Форме № КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по Форме № КС-3.

Согласно пунктам 10.1, 10.3 и 10.7 договора стороны признали обязательную силу за перепиской по адресам электронной почты (e-mail), указанным в договоре, а также подписание документов с последующим направлением подлинников. 

Как следует из фактических обстоятельств дела, субподрядчик в порядке пункта 7.12 подтверждает факт выполнения спорных работ объёмом 46 250 м3 техническим актом от 31.03.2021, актами приемки выполненных работ по Форме № КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3 № 5 от 26.03.2021 на сумму 20 420 851, 5 рублей и № 6 от 07.06.2021 на сумму 7 104 053,26 рублей. 

Относительно первоначального направления акта формы КС-2 № 5 от 26.03.2021 судом установлено следующее.

Как следует из протокола осмотра доказательств от 22.12.2021, с электронной почты manatskow@mail.ru на согласованную электронную почту ООО «ПортоСтрой» portostroy@mail.ru 22.04.2021 направлен акт сверки взаимных расчетов за 1 квартал 2021 года, подписанный директором ФИО4 и скрепленный печатью организации ООО «Донгазстрой» c просьбой о согласовании акта сверки за 1 квартал 2021 года во вложении.

Согласно акту сверки за 1 квартал 2021 года на 31.03.2021 ООО «Донгазстрой» имеет задолженность в пользу ООО «Портострой» в размере 23 462 953,26 рублей. 

Судом установлено, что истцом в материалы дела представлен указанный акт сверки за 1 квартал 2021 года, подписанный, как того просили в электронном письме от 22.04.2021, со стороны ООО «Донгазстрой».

Согласно представленному истцом акту сверки за 1 квартал 2021 года, полученному  первоначально от генподрядчика ООО «Донгазстрой», в  разделе приход фигурирует документ № 5 от 26.03.2021 на сумму 20 420 851,50 рублей, что соответствует акту формы КС-2 № 5 от 26.03.2021, не подписанному со стороны генподрядчика. 

Судом установлено, что подлинность указанного акта сверки за 1 квартал 2021 ответчиком не оспорена как не по способу его направления, так и по реквизитам ООО «Донгазстрой (подпись директора ФИО4, печать организации). 

Как установлено судом из последующих конклюдентных действий ответчика, генподрядчик в соответствии с платежными поручениями № 83 от 29.04.2021 на сумму 3 000 000 руб. с назначением «оплата счета № 5 от 20.04.2021 Договор от 22.07.2020...», № 72 от 29.04.2021 на сумму 4 000 000 руб. с назначением «оплата счета № 5 от 20.04.2021 Договор от 22.07.2020...» произвел частичную оплату акта формы КС-2 № 5 от 26.03.2021.

Таким образом, судом установлено, что ответчик, направляя для согласования акт сверки за 1 квартал 2021 года, в котором фигурировал акт формы КС-2 № 5 от 26.03.2021 на сумму 20 420 851,50 рублей, а впоследствии произведя его частичную оплату, признал наличие обязательств по оплате выполненных субподрядчиком работ на сумму 20 420 851,50 рублей, мотивированные возражения против приемки выполненных работ согласно условиям договора генподрядчиком не заявлены.

При таких обстоятельствах, суд пришел к выводу о том, что работы по акту формы КС-2 № 5 от 26.03.2021 на сумму 20 420 851,50 рублей считаются принятыми генподрядчиком в полном объёме в заявленном размере. 

Как следует из акта о приемке выполненных работ № 6 от 07.06.2021, субподрядчик предъявил к приемке дноуглубительные работ на 22 552,55 м3 на сумму 7 104 053,26 рублей, выполненные в период с 16.03.2021 по 20.03.2021.

Судом установлено, что согласно скриншоту (приложение № 11 к нотариальному протоколу осмотра доказательств от 22.12.2021) направление субподрядчиком письма № 50 от 09.06.2021, приложением к которому являлся акт № 6 от 07.06.2021 и счет-фактура № 6 от 07.06.2021, подтверждается на согласованную в договоре электронную почту генподрядчика manatskow@mail.ru.

Впоследствии 29.11.2021 субподрядчик также направил указанный акт совместно с претензией № 98 от 26.11.2021, техническим актом от 31.03.2021 посредством почтовой связи (РПО № 34400456137454). 

Судом установлено, что мотивированные возражения генподрядчика против приемки выполненных работ по акту № 6 от 07.06.2021  генподрядчиком не заявлены. 

Как следует из фактических обстоятельств дела и установлено судом, направлению спустя два месяца после завершения работ на объекте окончательного закрывающего акта № 6 от 07.06.2021 по договору, послужили следующие обстоятельства. 

Договором субподряда от 22.07.2020 подробным образом сформулирован порядок расчета объема выполненных дноуглубительных работ, который включает в себя необходимость проведения предварительного, контрольных, промежуточных и окончательного (исполнительного) промеров глубин акватории, которые выполняло привлекаемое генеральным подрядчиком ООО «Грис» в силу пунктов 6.3 и 6.5 договора (предварительный, ориентировочный, промежуточные и окончательный объемы работ). 

Данный способ определения качества дноуглубительных работ и расчета их объема предусмотрен договором в соответствии с требованиями руководящих документов (РД) и Сводов правил (СП) в области дноуглубления, в частности:  РД 31.74.08-94 «Техническая инструкция по производству морских дноуглубительных работ» (п.2.6 «Расчет объемов выполненных работ»: объем подводных выемок и насыпей рассчитывается по планам промера, выполненным до и после выполнения разработки (что и было выполнено в процессе работ); РД 31.74.04-2002 «Технология промерных работ при производстве дноуглубительных работ и при контроле глубин для безопасности плавания судов в морских портах и на подходах к ним»; ВСН 34-91/МТ «Правила производства и приемки работ на строительстве новых, реконструкции и расширении действующих гидротехничеких морских и речных транспортных сооружений» (п.4.27: объем грунта, фактически извлеченный земснарядом в пределах допускаемых переборов по глубине и ширине, учитывается и оплачивается по данным исполнительных промеров.

Как следует из преамбулы дополнительного соглашения № 1 к договору субподряда от 22.07.2020, стороны в процессе исполнения договора пришли к выводу о согласовании дополнительного объема работ с определением срока их завершения  окончательно на всей акватории объекта до 15.03.2021. 

26.03.2021 состоялась приемка работ путем подписания между ответчиком и генеральным подрядчиком (ООО «ПромКапСтрой») акта о приемке выполненных работ № 229-12-04. 

Судом принимаются доводы истца о том, что подготовка результатов данных промеров и определение объемов затягивались, что к моменту их получения и оформления в виде актов о выполненных работах, требовалось выполнять очередные промеры. 

Соответственно, промежуточные объемы выполненных работ определялись условно с намерением всех участников исполнения договоров подвести окончательный итог после полного завершения работ и готовности акватории причалов к сдаче, в результате чего субподрядчик, предъявляя к приемке выполненные работы, руководствовался уже контрольными промерами глубин 26.03.2021, что подтверждается таблицами расчета ООО «Грис», расчеты не оспариваются ни одной из сторон. 

Согласно отчетам о промерах ООО «Грис» общий объем удаленного грунта на всей акватории составил 256 767,6 м3, из них полезный объем грунта, подлежащий оплате -231 165,1 м3.

Таким образом, акт о приемке выполненных работ № 5 от 26.03.2021, фиксирующий произведенные работы в объеме 64 828,1 м3, а впоследствии акт № 6 от 07.06.2021 зафиксировали окончательный объем выполненных субподрядчиком работ на объекте - 231 165,1 м3.

Рассмотрев представленный ответчиком протокол допроса свидетеля ФИО6 от 07.02.2022, суд пришел к выводу о том, что его показания не могут являться надлежащим доказательством фактического выполнения работ по спорному договору,  поскольку с учетом положений статей 720, 753 ГК РФ объем выполненных работ не может подтверждаться пояснениями свидетелей.

Суд критически относится к заявленным ответчиком доводам о выполнении указанного спорного объема работ своими силами, в подтверждение чего представлены планшеты промеров глубин с отметками дна акватории (глубины), сводные рапорты о работе машин, путевые листы, фото и видеоматериалы на диске, поскольку подрядчик не прибег к расторжению договора в одностороннем порядке по мотиву несоблюдения сроков производства работ, не направил надлежащее уведомление о том, что приступает к выполнению работ совместно с субподрядчиком, а из представленных ответчиком доказательств однозначно не явствует, что виды и объемы спорных работ выполнены подрядчиком, поскольку подрядчик вправе выполнять и иные поручения заказчика, не входящие в предмет спорного договора.

Кроме того, судом установлено, что подрядчик не воспользовался своим правом на определение объема результата работ с учетом возникших у него разногласий с привлечением экспертной организации, не заявил мотивированных возражений против приемки выполненных работ по актам № КС-2, № КС-3 № 5 от 26.03.2021 на сумму 20 420 851, 5 рублей и № 6 от 07.06.2021 на сумму 7 104 053,26 рублей, что в условиях невозможности проведения судебной экспертизы лишает его права ссылаться на несоответствие объема выполненных субподрядчиком работ в условиях не превышения предъявленных к приемке зафиксированных ООО «Грис» выполненных объемов работ, составляющих 231 165,1 м3.

На основании изложенного, суд пришел к выводу о фактическом выполнении работ субподрядчиком по договору субподряда от 22.07.2020 в объеме 231 165,1 м3, что с учетом частичного погашения ответчиком задолженности является основанием для взыскания с ответчика в пользу истца оплаты задолженности  в размере 14 567 006,52 рублей.

Рассмотрев требования истца о взыскании неустойки, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении заявленных требований.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно пункту 8.4. договора субподряда, в случае нарушения сроков оплаты Генподрядчик обязуется уплатить пени в размере 0,03% от предварительной стоимости Работ по настоящему договору за каждый день просрочки.

Согласно пункту 3.1. предварительная стоимость работ определена в сумме 63 000 000 руб., 0,03% которой составляют 18900 руб.

Поскольку последний акт № 6 составлен 07.06.2021, истец в порядке пункта 8.4 договора произвел начисление пени с 11.06.2021 по 09.12.2021, что составило 3 402 000 рублей.

Судом установлено, что начальная дата начисления неустойки судом определена неверно, без учета положений пункта 3.9.3 и 7.1.4 договора. 

Так согласно пункту 3.9.3. договора оплата фактически выполненных работ согласно акту о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки по форме КС-3 производится с учетом предоплаты в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Генподрядчиком акта о приемке выполненных работ по форме КС-2, и справки КС-3.

Согласно пункту 7.1.4 договора в течение двух рабочих дней с даты получения Генподрядчиком акта о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки по форме КС-3, Генподрядчик подписывает акт и справку. В случае наличия возражений, в аналогичный период предъявляет мотивированный отказ от приемки выполненных работ.

Таким образом, с учетом первоначального получения 09.06.2021 последнего акта выполненных работ № 6 от 07.06.2021 с учетом отведенных пунктами 3.9.3 и 7.1.4 сроков на приемку и подписание актов выполненных работ, пени  подлежат начислению за период с 18.06.2021 по 09.12.2021 от суммы 63 000 000 рублей, что составило 3 307 500 рублей.

В удовлетворении остальной части исковых требований о взыскании неустойки суд  отказывает как заявленных необоснованно.

По правилам статьи 110 АПК РФ с учетом частичного удовлетворения исковых требований с ответчика в пользу истца подлежат взысканию понесенные судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 122 263,69 рублей пропорционально удовлетворенным требованиям. 

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Донгазстрой" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Портострой"(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) задолженность по договору субподряда от 22.07.2020 в размере 14 567 006,52 рублей, неустойку за период с 18.06.2021 по 09.12.2021 в размере 3 307 500 рублей, судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 122 263,69 рублей.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

 

СудьяД.Г. Танова