АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А10-6303/2017

28 декабря  2017 года

г.Улан-Удэ

Резолютивная часть решения объявлена  25 декабря 2017 года.

Решение в полном объеме изготовлено 28 декабря 2017 года. 

Арбитражный суд  Республики Бурятия в составе судьи  Логиновой Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительным и отмене предупреждения от 05 сентября 2017 года № 05-18/4161,

при участии:

заявителя – ФИО2, представителя по доверенности от 31.12.2016 №258/ТП,  

ответчика – ФИО3, представителя по доверенности от 10.05.2017 № 06-82/1704, 

третьего лица ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания»– ФИО4, представителя по доверенности от 06.04.2017 №06,

установил:

Акционерное общество «Читаэнергосбыт» (далее – АО «Читаэнергосбыт», Общество, гарантирующий поставщик) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - Бурятское УФАС России, Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным и отмене предупреждения от 05.09.2017 № 05-18/4161.

Определением суда от 10.10.2017 к участию в деле в качестве  третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания».

Представитель заявителя в судебном заседании требование поддержал. Пояснил, что 06.09.2017 в адрес общества поступило предупреждение антимонопольного органа о прекращении действий, содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства по пункту 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в необоснованном уклонении от заключения с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) по точке поставки- жилое помещение 

<

...>, о заключении в срок до 05.10.2017 договора по указанной точке поставки. Вместе с тем, обстоятельств, свидетельствующих об уклонении общества от заключения указанного договора с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания», не имеется. 09.06.2017 в адрес общества поступило заявление о заключении договора купли-продажи в отношении указанной точки поставки. Письмом от 19.06.2017 №3343-исх. Общество предложило ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» включить вышеуказанную точку поставки дополнительным соглашение в договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) б/н. находящийся в стадии урегулирования разногласий. При этом предложение о заключении дополнительного соглашения обусловлено сокращением времени урегулирования взаимоотношений по поставке электрической энергии по вышеуказанному адресу, а также предоставлением равных условий для иных участников взаимоотношений. Указал, что ранее, антимонопольным органом в адрес общества выносилось предупреждение от 16.02.2017 №05-18/8-2017 о прекращении действий, содержащих признаки нарушения пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, о заключении с БУ ветеринарии «Бурятская Республиканская станция по борьбе с болезными животных» одного госконтракта купли-продажи электрической энергии вместо 23 по каждой точке поставки. Считает, что предложение гарантирующего поставщика о включении новой точки поставки в существующий договор купли-продажи электрической энергии не нарушает права ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» или иных лиц. В данном случае общество не отказывало ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» в заключении договора, своевременно направило в его адрес дополнительное соглашение о включении вышеуказанной точки поставки в договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) б/н в соответствии с волеизъявлением потребителя. Антимонопольный орган, выдав оспариваемое предупреждение, фактически обязал общество исключить условие о равном подходе ко всем участникам правоотношений. Кроме того, сослался на неисполнимость оспариваемого предупреждения, обязывающего общество в срок до 05.10.2017 заключить договор с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания». Пояснил, что в силу пункта 106 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства №442 от 04.05.2012, для заключения договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с гарантирующим поставщиком энергосбытовая (энергоснабжающая) организация, помимо документов, предусмотренных пунктом 34 Основных положений, представляет гарантирующему поставщику заверенные надлежащим образом копии документов (в том числе соответствующих договоров и решений) о предоставлении обеспечения ею обязательств по оплате по договору в виде безотзывной банковской гарантии либо государственной или муниципальной гарантии. Республика Бурятия Постановлением Правительств РФ от 17.07.2017 №842 включена в перечень территорий ценовых зон оптового рынка, для которых устанавливаются особенности функционирования оптового и розничных рынков, указанных в пункте 104 Основных положений, что свидетельствует о том, что с 17.07.2017 у энергосбытовой компании возникает обязанность предоставить в адрес гарантирующего поставщика банковскую гарантию либо государственную или муниципальную гарантию при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности). В отсутствие необходимых документов действующее законодательство не позволяет гарантирующему поставщику заключить договор купли-продажи электрической энергии с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания». Указанное свидетельствует о неисполнимости предписания антимонопольного органа, выданного 06.09.2017, обязывающего общество заключить с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» договор в срок до 05.10.2017 при отсутствии банковской гарантии либо государственной или муниципальной гарантии. На момент выдачи оспариваемого  предупреждения Основные положения не содержали механизма, согласно которого, гарантирующий поставщик обязан сначала заключить договор, а потом требовать предоставления банковской гарантии. Общество письмом от 23.10.2017 №6068 уведомило ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» о необходимости представления банковской гарантии на 2017-2018 года, однако банковская гарантия не представлена.   

Представитель ответчика в ходе рассмотрения дела с требованием не согласилась. Пояснила, что порядок заключения договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) установлен Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии (вместе с «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии)». Согласно пункту 34 Основных положений потребитель имеющий намерение заключить с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения, непосредственно, а в случае заключения договора до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, в отношении которых заключается договор-непосредственно либо через сетевую организацию представляет гарантирующему поставщику заявление о заключении соответствующего договора. При этом право заявителя на заключение нескольких договоров Основными положениями не ограничено. Пунктом 32 Основных положений предусмотрена обязанность гарантирующего поставщика заключить договор энергоснабжения с любым обратившимся к нему потребителем, энергопринимающие устройства которого находятся в зоне деятельности гарантирующего поставщика и энергопринимающие устройства которого в установленном порядке присоединены к объектам электросетевого хозяйства или в отношении энергопринимающих устройств которого заключен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям сетевой организации в соответствии с Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии или с любым обратившимся к нему покупателем, действующим в интересах такого потребителя. Следовательно, у общества отсутствовали основания для уклонения от заключения с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) по точке поставки- нежилое помещение 

<

...>, равно как и отсутствовали основания для требования о включении указанной точки поставки в договор купли-продажи, находящийся в стадии урегулирования. Бездействие общества по причинам, не предусмотренным действующим законодательством, правомерно расценено антимонопольным органом как содержащее признаки уклонения от заключения договора купли-продажи. В данном случае ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» с заявлением о заключении договора купли-продажи электрической энергии направило подписанный договор, форма которого разработана обществом и размещена на официальном сайте, следовательно, гарантирующий поставщик в силу пункта 39 Основных положений обязан был с момента получения заявления в течении 30 дней подписать и передать заявителю один экземпляр договора, то есть в период с 09.06.2017 по 09.07.2017, что свидетельствует о необоснованности ссылки заявителя на пункт 106 Основных положений. Считает оспариваемое предупреждение законным и обоснованным.

Представитель третьего лица ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» в судебном заседании доводы антимонопольного органа поддержала. Пояснила, что пунктом 32 Основных положений предусмотрен исчерпывающий перечень оснований отказа гарантирующим поставщиком в заключении договора купли-продажи. Общество безосновательно отказало принять акцептованную оферту публичного договора купли-продажи электрической энергии. При этом в нарушение пункта 32 Основных положений в 5-дневный срок не уведомило обратившееся к нему  ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» о причинах отказа в письменной форме. Относительно ссылки заявителя на пункт 106 Основных положений указал, что в случае непредставления энергосбытовой организацией документов о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по договору в виде указанной гарантии гарантирующий поставщик в течение 5 рабочих дней со дня получения заявления о заключении договора энергоснабжения уведомляет об этом энергосбытовую организацию способом, позволяющим подтвердить получение указанного уведомления, и в течение 30 дней со дня получения от нее таких документов рассматривает ее заявление о заключении договора в соответствии с порядком, установленным пунктом 39 Основных положений. Пунктом 39 Основных положений предусмотрено, что если заявителем вместе с заявлением о заключении договора и документами, указанными в настоящем пункте, представлен подписанный заявителем проект договора, размещенный (опубликованный) гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 33 Основных положений, то гарантирующий поставщик, если отсутствуют указанные в пункте 32 Основных положений основания для отказа от заключения договора, в течении 30 дней со дня получения заявления подписывает и передает заявителю один экземпляр представленного заявителем договора. Иного механизма заключения договора купли-продажи электрической энергии законодательством не предусмотрено. Представление банковской гарантии не является обязанностью энергосбытовой организации, тем более в рассматриваемом случае гарантирующий поставщик не уведомлял ООО «Улан-удэнская городская энергосбытовая компания» о предоставлении банковской гарантии в установленном порядке. Кроме того указала, что законодательством предусмотрен механизм защиты прав гарантирующего поставщика, так в пункте 106 Основных положений указано, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения энергосбытовой организацией установленных договором обязательств по оплате, в том числе предварительной (если при этом энергосбытовая организация в установленные в настоящем пункте сроки после заключения договора не представила указанную гарантию, либо срок действия ранее представленной гарантии истек, либо не была возобновлена гарантия, ранее представленная и реализованная гарантирующим поставщиком), гарантирующий поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться полностью от исполнения договора энергоснабжения электрической энергии, заключенного энергосбытовой организацией, путем направления уведомления в соответствии с пунктом 53 Основных положений, что влечет со собой расторжение такого договора. Дополнительно пояснила, что ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» заинтересована в заключении договора, форма которого разработана обществом и размещена на официальном сайте, и от заключения которого общество не вправе  уклонятся. Ссылка общества на возможность заключения дополнительного соглашения о включении спорной точки поставки в договор б/н, находящийся в стадии урегулирования разногласий, является необоснованной. Указанный договор б/н по настоящий момент не заключен, а волеизъявление ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» направлено на заключение договора, форма которого размещена на официальном сайте общества, и право на заключение нескольких договоров по разным точкам поставки,  действующим законодательством не ограничено.           

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, суд находит заявленные требования не обоснованными и не подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела акционерное общество «Читаэнергосбыт» зарегистрировано в качестве юридического лица 30.12.2005 за основным государственным регистрационным номером  1057536132323, ИНН 

<

***>. Согласно Выписке из Единого государственного реестра юридических лиц  основным видом деятельности   Общества является торговля  электроэнергией.

09 июня 2017 года  ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» обратилось в адрес директора ТП «Энергосбыт Бурятии» ОАО «Читаэнергосбыт» с  заявлением о заключении договора купли-продажи электрической энергии акцептовав публичную оферту договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) от 09.06.2017, размещенную на сетевом адресе: http://bur.e-sbyt.ru/index.php/potrebitelyam/10-yuridicheskim-litsam, приложив пакет документов: договор купли-продажи,  копии свидетельства о государственной регистрации,  свидетельства о постановке заявителя на учет в налоговом органе,  копию Устава, копию решения учредителя,  ЕГРЮЛ,  банковских реквизитов,  приказа, выписку  из договора купли-продажи электроэнергии, копию акта разграничения балансовой принадлежности сторон №20999 от 10.03.2017, копию акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон №20999 от 10.03.2017, копию акта Ю-0004719 от 04.05.2017.

19 июня 2017 года АО «Читаэнергосбыт» направило в адрес ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» письмо № 3343-исх, которым предложило включить точку поставки, указанную в письме от 09.06.2017 в договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) б/н, в редакции протокола разногласий от 10.04.2017, по которому осуществляется процедура урегулирования договорных отношений и находящийся на рассмотрении, приложив дополнительное соглашение №1 от 16.06.2017 к договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) б/н.

23 июня 2017 года ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» направило Обществу письмо №01/099, в котором  сообщило, что предложение о включении точки поставки нежилое помещение, 

<

...> договор б/н в редакции протокола разногласий от 10.04.2017 не может быть рассмотрено положительно, сославшись на положения статьей 421, 433, 437 Гражданского кодекса Российской Федерации  указало на отсутствие запрета договорных отношений по купле-продаже электрической энергии между гарантирующим поставщиком и энергосбытовой организацией на основании нескольких договоров и на возникновение договорных отношений в отношении указанной точки поставки с 09.06.2017- момента акцепта публичной оферты. 

26 июля 2017 года ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» в связи с бездействием АО «Читаэнергосбыт», выразившемся в не передаче в адрес ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» подписанного экземпляра договора, обратилось в Бурятское УФАС России с заявлением о проверке действий  АО «Читаэнергосбыт» на соответствие требованиям действующего законодательства Российской Федерации. 

По результатам рассмотрения заявления ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» Управлением в адрес Общества в связи с наличием в его действиях  признаков нарушения антимонопольного  законодательства, предусмотренных пунктом 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в необоснованном уклонении от заключения договора купли-продажи энергии с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» вынесено предупреждение от 05 сентября 2017 года № 05-18/4161 о необходимости прекращения указанных действий путем заключения с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» договора купли-продажи  электрической энергии.  Установлен срок выполнения предупреждения – до 05 октября 2017 года.

АО «Читаэнергосбыт», не согласившись с данным предупреждением, обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами, предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства.

К полномочиям антимонопольного органа частью 3.2 статьи 23 Закона о защите конкуренции отнесена выдача предупреждения в соответствии со статьей 39.1 названного Закона.

На основании статьи 39.1 Закона о защите конкуренции в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения.

Согласно части 2 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции предупреждение выдается хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10  Закона о защите конкуренции. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10 этого Закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.

На основании частей 4, 5 и 6 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции предупреждение должно содержать: выводы о наличии оснований для его выдачи; нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение; перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения. Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее чем десять дней. По мотивированному ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных оснований полагать, что в установленный срок предупреждение не может быть выполнено, указанный срок может быть продлен антимонопольным органом. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

В соответствии с пунктом 3 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации  16.03.2016,  предупреждение антимонопольного органа о прекращении действий (бездействия) хозяйствующего субъекта, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, может быть оспорено в арбитражном суде. Вместе с тем судебный контроль при обжаловании предупреждения как при проверке его соответствия закону, так и при оценке нарушения им прав и законных интересов должен быть ограничен особенностями вынесения такого акта, целями, достигаемыми этим актом, соразмерностью предписанных мер и их исполнимостью. Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (часть 2 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 10  Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе следующие действия (бездействие):  экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

На основании части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии со статьей 3  Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ "О естественных монополиях" субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. 

Согласно приказу Министерства энергетики Российской Федерации от 08.05.2014 №252 ОАО "Читаэнергосбыт" с 01 июня 2014 года наделен статусом гарантирующего поставщика в пределах территории Республики Бурятия.

Из материалов дела следует, что АО «Читаэнергосбыт» в географических границах территории Республики Бурятия, за исключением территории соответствующих зон деятельности гарантирующего поставщика – МУП «ЖКХ Баунтовского эвенкийского района», занимает доминирующее положение на розничном  рынке электрической энергии (мощности) с долей более 50%.

Таким образом, АО "Читаэнергосбыт" занимает доминирующее положение на розничном рынке электрической энергии в зоне своей деятельности, и является хозяйствующим субъектом, на которого распространяются запреты, установленные положениями части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

На основании пункта 27 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения) электрическая энергия (мощность) реализуется на розничных рынках на основании следующих видов договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности): договор энергоснабжения; договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 28 Основных положений по договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Договор энергоснабжения, заключаемый с гарантирующим поставщиком, является публичным.

В пункте 29 Основных положений предусмотрено, что по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а потребитель (покупатель) обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность).

Согласно пункту 32 Основных положений гарантирующий поставщик реализует электрическую энергию (мощность) потребителям (покупателям) на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключаемый с гарантирующим поставщиком, является публичным.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, а также основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным  законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон № 35-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 37 Закона № 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора для него является обязательным.

Аналогичные положения содержатся в пункте 9 Основных положений, в котором также предусмотрено, что гарантирующий поставщик обязан заключать в соответствии с разделом III настоящего документа договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Исходя из пункта 32 Основных положений гарантирующий поставщик электрической энергии обязан заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему потребителем электрической энергии либо лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В пункте 32 Основных положений установлен исчерпывающий перечень случаев отказа от заключения договора энергоснабжения, а именно: при отсутствии возможности поставить электрическую энергию (мощность) потребителю вследствие отсутствия технологического присоединения в установленном порядке энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, к объектам электросетевого хозяйства или вследствие нахождения энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

В соответствии с пунктом 34 Основных положений потребитель (покупатель), имеющий намерение заключить с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) (далее - заявитель), непосредственно, а в случае заключения договора до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, в отношении которых заключается договор, - непосредственно либо через сетевую организацию предоставляет гарантирующему поставщику заявление о заключении соответствующего договора и, если иное не установлено в пунктах 35, 74 и 106 настоящего документа, следующие документы:

подписанный заявителем проект договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) или протокол разногласий к проекту договора, форма которого размещена (опубликована) гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 33 настоящего документа (предоставляется по желанию заявителя);

правоустанавливающие и иные документы заявителя;

документы, подтверждающие право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, аренды и иные законные права владения и (или) пользования, предусмотренные законодательством Российской Федерации) на энергопринимающие устройства, либо документы, подтверждающие право владения и (или) пользования земельным участком, о снабжении которых электрической энергией указано в заявлении о заключении договора (предоставляются только потребителем, когда он выступает заявителем);

подписанная уполномоченным лицом энергосбытовой (энергоснабжающей) организации выписка из договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), заключенных с потребителями, в интересах которых энергосбытовая (энергоснабжающая) организация намеревается приобретать электрическую энергию (мощность) у гарантирующего поставщика, которая должна содержать сведения о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки по каждому такому потребителю, о каждой такой точке поставки (предоставляются только энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, когда она выступает заявителем);

документы, подтверждающие технологическое присоединение (в том числе и опосредованно) в установленном порядке к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации энергопринимающих устройств, о снабжении электрической энергией которых указано в заявлении о заключении договора (не предоставляются в случаях отсутствия таких документов у заявителя в соответствии с пунктом 37 настоящего документа либо в случае направления документов, предусмотренных настоящим пунктом, для заключения соответствующего договора до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителя);

документы о допуске в эксплуатацию приборов учета (предоставляются при наличии у заявителя приборов учета);

документ, подтверждающий наличие технологической и (или) аварийной брони (предоставляется при его наличии у заявителя);

иные документы, необходимые для заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (предоставляется заявителем, который подает заявление о заключении договора энергоснабжения).

Пунктом 39 Основных положений установлено, что при отсутствии в представленных заявителем документах обязательных сведений, определенных в данном документе, или при непредставлении заявителем документов, указанных в пунктах 34 и 35 названного документа, которые должны быть приложены к заявлению о заключении договора с гарантирующим поставщиком, за исключением документов, которые в случае, предусмотренном в п.37 названного документа, не подлежат предоставлению, гарантирующий поставщик в течение 5 рабочих дней со дня получения заявления о заключении договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) уведомляет об отсутствующих сведениях или документах заявителя и в течение 30 дней со дня получения от заявителя недостающих сведений или документов обязан рассмотреть заявление о заключении договора в соответствии с данным пунктом.

Бездействие АО «Читаэнергосбыт», выразившееся в не передаче в адрес ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» в установленный срок подписанного экземпляра договора, обоснованно Обществом направлением в адрес ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» предложения о включении спорной точки поставки в договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) б/н., в редакции протокола разногласий от 10.04.2017, находящийся в стадии урегулирования, путем заключения дополнительного соглашения №1 от 16.06.2017.

     Вместе с тем действующим законодательством не предусмотрен запрет на заключение отдельного договора по каждой точке поставки, равно как и обязанности по заключению одного централизованного договора по всем точкам поставки. 

     Абзацем шестым пункта 28 Основных положений предусмотрено, что в отношении одного энергопринимающего устройства может быть заключен только один договор энергоснабжения.

В пункте 2 Основных положений приведены понятия, используемые в настоящем документе, и определено, что "точка поставки на розничном рынке" - место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в документах о технологическом присоединении, а до составления в установленном порядке документов о технологическом присоединении - в точке присоединения энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики.

Согласно статье 3 Закона № 35-ФЗ энергопринимающая установка, энергопринимающее устройство - аппарат, агрегат, оборудование либо объединенная электрической связью их совокупность, которые предназначены для преобразования электрической энергии в другой вид энергии для ее потребления и функционируют совместно с другими объектами электроэнергетики в составе электроэнергетической системы.

Таким образом, ограничение по заключению двух и более договоров связано только с наличием одного энергопринимающего устройства.

В данном случае, АО «Читаэнергосбыт» предложило ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» включить спорную точку поставки в договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) б/н., в редакции протокола разногласий от 10.04.2017, то есть в договор находящийся в стадии урегулирования.

Однако, ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» вправе было заявить о заключении отдельного договора по спорной точке поставки.

Письмом от 23.06.2017 №01/099 ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания», направленным в адрес Общества, указало на отсутствие запрета наличия договорных отношений по купле-продаже электрической энергии между гарантирующим поставщиком и энергосбытовой организаций на основании нескольких договоров, а также на то, что по спорной точке поставки ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» в целях заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)  акцептована публичная оферта договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) от 09.06.2017, размещенная на сетевом адресе: http://bur.e-sbyt.ru/index.php/potrebitelyam/10-yuridicheskim-litsam.

Таким образом, принимая во внимание, что энергопринимающие устройство ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» имеет надлежащее технологическое присоединение и находится в зоне деятельности гарантирующего поставщика – АО «Читаэнергосбыт", доказательств обратного материалы дела не содержат, необходимые документы для заключения  договора купли-продажи  представлены, оснований для отказа в заключении договора купли-продажи (поставки), предусмотренных пунктом 32 Основных положений, в данном случае не имелось.

Следовательно, бездействие Общества имеет признаки злоупотребления доминирующим положением в части уклонения от заключения договора, результатом которого может быть ущемление интересов хозяйствующего субъекта в сфере предпринимательской деятельности, в частности ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания».

Доводы заявителя о том, что оспариваемое предупреждение не отвечает критерию исполнимости, поскольку антимонопольным органом 10.10.2017 на основании части 5 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции продлен срок его исполнения до вступления решения суда по настоящему делу в законную силу, что свидетельствует о возможном исполнении оспариваемого предупреждения в 2018 году и, соответственно, в силу действующего на момент его исполнения правового регулирования (пункт 106 Основных положений) у гарантирующего поставщика отсутствует возможность заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) ввиду непредставления ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания» банковской гарантии, судом не принимается в силу следующего.

На момент совершения Обществом бездействия, содержащего признаки нарушения, предусмотренного пунктом 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, отсутствовало требование о представлении банковской гарантии ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания», направившем в адрес общества акцепт на публичную оферту договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) от 09.06.2017, размещенную на сетевом адресе: http://bur.e-sbyt.ru/index.php/potrebitelyam/10-yuridicheskim-litsam.

Таким образом, поскольку целью выдачи предупреждения является пресечение действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности, суд признает, что в данном случае ссылка заявителя на положения пункта 106 Основных положений, не действовавшие в период совершения обществом указанного ранее бездействия, не может быть признана обоснованной.

Кроме того, суд отмечает, что в данном случае законодательством предусмотрен механизм защиты прав гарантирующего поставщика. В соответствии с пунктом 106 Основных положений, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения энергосбытовой организацией установленных договором обязательств по оплате, в том числе предварительной (если при этом энергосбытовая организация в установленные в настоящем пункте сроки после заключения договора не представила указанную гарантию, либо срок действия ранее представленной гарантии истек, либо не была возобновлена гарантия, ранее представленная и реализованная гарантирующим поставщиком), гарантирующий поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться полностью от исполнения договора энергоснабжения электрической энергии, заключенного энергосбытовой организацией, путем направления уведомления в соответствии с пунктом 53 Основных положений, что влечет со собой расторжение такого договора.

При таких обстоятельствах, с учетом изложенного, суд приходит к выводу, что  действия АО «Читаэнергосбыт», являющегося гарантирующим поставщиком, по незаключению договора купли-продажи электрической энергии (мощности) с ООО «Улан-Удэнская городская энергосбытовая компания», осуществлены в условиях естественной монополии, применительно к совершению оспариваемых действий признаются доминирующим на рынке хозяйствующим субъектом, в связи с чем,  антимонопольным органом правомерно в соответствии со статьей 39.1 Закона о защите конкуренции  выдано обжалуемое  предупреждение.

При этом  вопрос о фактическом наличии или отсутствии в действиях юридического лица указанного нарушения может быть разрешен лишь по итогам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, обязательным условием возбуждения которого, в силу прямого указания в законе, являются выдача соответствующего предупреждения и неисполнение хозяйствующим субъектом содержащихся в этом предупреждении требований.

Следовательно, антимонопольный орган в данном случае правильно установил наличие в рассмотренных на момент выдачи предупреждения действиях Общества признаков нарушения пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и выдал предупреждение в соответствии с требованиями статьи 39.1 Закона о защите конкуренции.

В связи с изложенным, оспариваемое предупреждение не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Доказательств обратного Обществом в материалы дела не представлено. Нарушения норм действующего законодательства при принятии антимонопольным органом оспариваемого предупреждения также не установлено. 

Поскольку при рассмотрении настоящего дела судом установлено отсутствие совокупности условий, необходимых для признания ненормативного правового акта недействительным, как то несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической, суд считает заявленные требования Общества не подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия.

Решение может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда http://4aas.arbitr.ru/ или Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа http://fasvso.arbitr.ru//.

СудьяН.А. Логинова