ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-45916/2018

город Ростов-на-Дону

20 декабря 2019 года

15АП-21607/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2019 года

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2019 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей Сулименко Н.В., Шимбаревой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции»: представитель ФИО2 по доверенности от 12.12.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу единственного участника общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» ФИО3 на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.10.2019 по делу № А32-45916/2018 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЭНЕРГОСБЫТ» (ИНН: 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» (далее – должник) Арбитражным судом Краснодарского края рассматривалось ходатайство временного управляющего должника ФИО4 об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Решением от 09.10.2019 суд удовлетворил ходатайства временного управляющего и собрания кредиторов об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Суд признал ООО «Строительные материалы и конструкции», п. Спутник, ИНН /ОГРН 

<

***>/

<

***>, несостоятельным (банкротом) и открыл конкурсное производство в отношении ООО «Строительные материалы и конструкции», п. Спутник, ИНН /ОГРН 

<

***>/

<

***>, сроком на 6 месяцев.

Суд утвердил конкурсным управляющим ФИО5, члена СРО «МЦПУ», 344011, 

<

...>, 3 этаж.

Срок исполнения возникших денежных обязательств должника считать наступившим.

Суд прекратил начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника.

Совершение сделок допускается исключительно в порядке, установленном законом.

Суд прекратил исполнение по исполнительным документам.

Все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

Исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось, передать конкурсному управляющему.

Суд снял ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника.

Суд прекратил полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника, обязав их передать в трехдневный срок конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности.

Конкурсному управляющему ФИО5 принять в ведение имущество должника, обеспечить его сохранность, выполнить мероприятия, предусмотренные гл. 7 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ.

Суд взыскал с ООО «Строительные материалы и конструкции», п. Спутник, ИНН/ОГРН 

<

***>/

<

***> в пользу ООО «ЭНЕРГОСБЫТ», ст. Каневская, ИНН 

<

***> расходы по уплате госпошлины в сумме 6000 руб.

Рассмотрение дела в рамках конкурсного производства назначено на 09.04.2020. Конкурсному управляющему в следующие судебное заседание представить отчет, подтверждающие его документы.

Единственный участник "Строительные материалы и конструкции" ФИО3 обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просил отменить судебный акт, принять новый. 

В судебном заседании Суд огласил, что от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением дополнительных доказательств для приобщения к материалам дела. 

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв на апелляционную жалобу к материалам дела.

Суд протокольным определением с учетом положений аб. 2 ч. 2 ст. 268 АПК РФ удовлетворил ходатайство и приобщил к материалам дела дополнительные доказательства как представленные в обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы.

Суд огласил, что от ФИО3 через канцелярию суда поступило ходатайство об отложении судебного заседания.

Представитель конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» возражал против удовлетворения ходатайства.

Суд, совещаясь на месте, определил: отказать в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ст. 158 АПК РФ. При этом судебная коллегия не усматривает препятствий для рассмотрения жалобы по существу. Кроме того, по смыслу ст. 158 АПК РФ, отложение судебного заседания является правом суда даже при уважительности неявки лица в судебное заседание

Представитель конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в Арбитражный суд Краснодарского края обратилось, ООО «ЭНЕРГОСБЫТ», ст. Каневская, ИНН 

<

***> с заявлением о признании ООО «Строительные материалы и конструкции», п. Спутник, ИНН /ОГРН 

<

***>/

<

***> несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.03.2019г. в отношении ООО «Строительные материалы и конструкции», п. Спутник, ИНН /ОГРН 

<

***>/

<

***> была введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден ФИО4

Также временным управляющим ранее было представлено ходатайство об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Кроме того, ранее из СРО «МЦПУ» в материалы дела поступила информация в отношении арбитражного управляющего ФИО5.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим:

В силу ст. 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, а в отношении должника - физического лица - не менее размера, установленного пунктом 2 статьи 213.3 настоящего Федерального закона.

Пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве предусмотрено, что юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно статье 52 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих судебных актов: решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; решение об отказе в признании должника банкротом; определение о введении финансового оздоровления; определение о введении внешнего управления; определение о прекращении производства по делу о банкротстве; определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения; определение об утверждении мирового соглашения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника - юридического лица банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника - юридического лица, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника - юридического лица банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относится, в том числе, принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Как следует из материалов дела, собранием кредиторов, что подтверждается протоколом от 24.09.2019, было принято решение об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о признании общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» банкротом и об открытии конкурсного производства (л.д. 61-76, т. 2).

На основании указанного решения собрания кредиторов временный управляющий также ходатайствовал о признании общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» банкротом и об открытии конкурсного производства.

Из материалов дела следует, что общая сумма требований кредиторов должника, включенных в реестр требований кредиторов должника на дату проведения первого собрания кредиторов (согласно отчета временного управляющего от 23.09.2019 г. составляет 6 290 537, 85 руб.).

Временным управляющим был проведен анализ финансового состояния должника, из которого следует, что платежеспособность должника восстановить невозможно, должник является неплатежеспособным и имеет неудовлетворительную структуру баланса. При этом временный управляющий в своем финансовом анализе указал на то, что целесообразно ходатайствовать перед Арбитражным судом Краснодарского края о введении процедуры банкротства -конкурсное производство. Имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и выплаты вознаграждения арбитражному управляющему. Кроме того, временный управляющий в своем анализе финансового состояния должника указал на невозможность проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства, а также указал на отсутствие оснований для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства.

Согласно пункту 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относится принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Установлено, что собрание кредиторов общества с ограниченной ответственностью Строительные материалы и конструкции» приняло решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства (протокол собрания кредиторов от 24.09.2019).

Прерогатива собрания кредиторов принимать решения о введении соответствующей процедуры банкротства отражена и в статье 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которой данное право отнесено к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Порядок принятия решений собранием кредиторов установлен статьей 15 Закона о банкротстве. В силу пункта 2 данной статьи большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения о введении в отношении должника конкурсного производства и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд, а также о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

Согласно протоколу собрания кредиторов, на состоявшемся 24.09.2019 собрании кредиторов должника принял участие кредитор ООО «Энергосбыт», обладающий большинством голосов от общего числа голосов кредиторов – 100%. 

Таким образом, мажоритарный кредитор высказался за признание должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

В соответствии со статьей 124 Закона о банкротстве принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев.

Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев.

Согласно статье 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают следующие последствия: срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим; прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей, а также процентов, предусмотренных указанной статьей; сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну; совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном главой VII Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; прекращается исполнение по исполнительным 6 документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур, применяемых в деле о банкротстве, если иное не предусмотрено указанным Федеральным законом; все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в пункте 1 статьи 134 указанного Федерального закона, и требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства; исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось, подлежат передаче судебными приставами - исполнителями конкурсному управляющему; снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается; исполнение обязательств должника осуществляется в случаях и в порядке, которые установлены главой VII Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника). Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В силу требований статьи 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего, о чем выносит определение.

Поскольку в отношении кандидатуры конкурсного управляющего апелляционная жалоба возражений не содержит, суд апелляционной инстанции полагает возможным принять вывод суда об утверждении конкурсным управляющим ООО «Строительные материалы и конструкции» ФИО5, соответствующего требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Ссылка заявителя жалобы о наличии возбужденного уголовного дела в отношении ФИО6 отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку не может являться основанием для отмены процедуры конкурсного производства.

ФИО3 в апелляционной жалобе указывает на то, что кредиторская задолженность является, по его мнению, прямым следствием противозаконных действий бывшего руководителя ООО «СМиК» ФИО6, что в свою очередь является основанием для предъявления ФИО6 как бывшему руководителю требований в порядке ст. 10 Закона о банкротстве. 

Данный довод подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку наличие/отсутствие оснований для привлечения ФИО6 к субсидиарной ответственности не является основанием для отмены решения о признания должника несостоятельным (банкротом).

Кроме того, наличие или отсутствие оснований для привлечения ФИО6 к субсидиарной ответственности может быть установлено в результате анализа финансовой деятельности должника и в рамках отдельного обособленного спора. 

Доводы о ненадлежащем извещении участника должника также не могут быть признаны обоснованными.

В силу части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если копия судебного акта не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд с указанием источника данной информации.

Судебное извещение, адресованное юридическому лицу, направляется арбитражным судом по месту нахождения юридического лица. Если иск вытекает из деятельности филиала или представительства юридического лица, такое извещение направляется также по месту нахождения этого филиала или представительства. Место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц (пункт 4 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно абзацу 2 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридических лиц" юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя.

Согласно представленной в материалы дела выписке из Единого государственного реестра юридических лиц местом нахождения должника является: 353266, Краснодарский край, 

<

...>. Генеральный директор – ФИО3 (л.д. 10, т. 1). 

Доказательства, которые бы свидетельствовали об изменении ООО «Строительные материалы и конструкции» адреса места нахождения до или во время производства по делу, в материалах дела отсутствуют.

Копии определения о принятии заявления к производству от 06.11.2018, определения о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения от 06.03.2019, суд первой инстанции направлял заказными письмами с уведомлением по указанному адресу. Корреспонденция возвращена суду отделением с отметкой об истечении срока (л.д. 69, т. 1, л.д. 77, т. 2).

С учетом положений части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Должник не проявил должной степени осмотрительности и не обеспечил получение судебной корреспонденции по адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц; суд первой инстанции принял предусмотренные законом меры для извещения должника о дате и времени судебного заседания по рассмотрению заявления о признании должника банкротом, должник не обеспечил возможность вручения ему почтовой корреспонденции по юридическому адресу, ввиду этого, в соответствии со статьями 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации общество с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» считается надлежащим образом извещенным о времени и месте судебного разбирательства в суде первой инстанции.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание то обстоятельство, что в отношении должника ранее уже была введена процедура, применяемая в деле о банкротстве – наблюдение. 

Определением от 06.03.2019 суд обязал генерального директора должника передать временному управляющему общества с ограниченной ответственностью «Строительные материалы и конструкции» ФИО4 надлежащим образом заверенные копии документов. 

Таким образом, как самому должнику, так и его учредителю (руководителю)  в лице ФИО3, должно было быть известно о начавшемся судебном процессе.

Довод заявителя жалобы о том, что единственный учредитель должника не уведомлялся о дате первого собрания кредиторов, признается судом апелляционной инстанции несостоявшемся.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на то, что уведомление о созыве первого собрания кредиторов направлено временным управляющим в адрес единственного участника Должника: 

<

...>.

Данный адрес фактического места нахождения ФИО3, так же как адрес регистрации - г. Геленджик, 

<

...>, был получен временным управляющим из ответа Пенсионного Фонда Российской Федерации от 06.05.2019 г. исх. № 09/4974.

Как следует из материалов дела, заявитель жалобы является не только единственным учредителем, но и руководителем ООО «Строительные материалы и конструкции» на момент введения процедуры банкротства.

Запрос с уведомлением о введении процедуры банкротства - наблюдение и требованием о передаче сведений о деятельности должника был направлен по месту регистрации ФИО3 - г. Геленджик, 

<

...>, что подтверждается представленным реестром заказной корреспонденции от 15.05.2019 г. Согласно отчету об отслеживании почтового отправления с идентификатором 34401135009994 отправление получено адресатом.

Таким образом, ФИО3 был надлежащим образом извещен о возбуждении в отношении ООО «Строительные материалы и конструкции» дела о несостоятельности (банкротстве).

Отклоняя доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия также учитывает, что в рассматриваемом случае установлены все признаки, свидетельствующие о необходимости признания должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства и имеется вступившее в силу решение собрания кредиторов об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и имеющихся в материалах дела доказательств, которым суд первой инстанции дал надлежащую оценку.

Апелляционная жалоба не содержит доводов, которые бы могли повлиять на правовую оценку спорных правоотношений. Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Поскольку при принятии апелляционной жалобы к производству подателю апелляционной жалобы было предложено представить подлинные документы, подтверждающие факт уплаты государственной пошлины, однако данное требование исполнено не было, в доход федерального бюджета надлежит взыскать 3000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.10.2019 по делу№ А32-45916/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с ФИО3 в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 3000 руб. за подачу апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Д.В. Николаев

СудьиН.В. Сулименко

Н.В. Шимбарева