АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 29-88-01

http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: a03.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

г. Барнаул                                                                                                  Дело № А03-1630/2022                            

Резолютивная часть решения объявлена 12 сентября 2022 года

В полном объеме решение изготовлено 16 сентября 2022 года

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Сосина Е.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску комитета по управлению муниципальным имуществом администрации города Алейска Алтайского края (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), место нахождения: 658130, 

<

...>) к обществу с ограниченной ответственностью «Алейскводоканал» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), место нахождения: 658130, 

<

...>) о понуждению к исполнению обязательства в натуре и взыскании судебной неустойки,   с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Управления Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов (ОГРН 1102225002923 ИНН 

<

***>), место нахождения: 656038, 

<

...>),                                Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Алтайского края  (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), место нахождения: 656043, 

<

...>).

 при участии: 

от истца: ФИО2 - председателя;

от ответчика: ФИО3 - представителя по доверенности;

от третьих лиц: не явились,

установил:

комитет по управлению муниципальным имуществом администрации города Алейска Алтайского края (далее - истец, КУМИ) обратился в Арбитражный суд Алтайского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Алейскводоканал» (далее - ответчик, Общество, ООО «Алейскводоканал», концессионер) об обязании в срок до 31.12.2022 выполнить мероприятия по созданию и(или) реконструкции объекта концессионного соглашения, обеспечивающих  достижение предусмотренных заданием  целей и минимально допустимых плановых значений показателей деятельности концессионера, с описанием основных характеристик этих мероприятий, общей сметной стоимостью 42725,07 тыс.руб., и взыскании судебной неустойки в размере 10 000 руб. ежедневно с момента истечения 30-дневного срока в случае неисполнения решения суда в установленный срок.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов (далее - Управление) и Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Алтайского края (далее - Министерство).  

 В ходе судебного разбирательства истец, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), уточнил исковые  требования и просит:

1. обязать ООО «Алейскводоканал» исполнить условия концессионного соглашения от 01.07.2016 в отношении объектов водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности муниципального образования город Алейск Алтайского края, закрепленного на праве хозяйственного ведения за МУП «Алейскводоканал» города Алейска, а именно, в срок до 31.12.2022 года выполнить следующие мероприятия по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, обеспечивающих достижение предусмотренных заданием целей и минимально допустимых плановых значений показателей деятельности концессионера, с описанием основных характеристик этих мероприятий:

№

п/п

Наименование

мероприятий

Цель реализации мероприятия

Единица

измерения

Количество

Общая сметная стоимость, тыс. руб.

1 Объекты водоснабжения

1

Проектирование и модернизация участка сети водопровода по ул. Первомайская от пер. Паркового до пер. Комбинатовского d=350 мм п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

750,00

3190,98

2

Проектирование и модернизация участка сети водопровода до пос. Корениха d=l 00 мм п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

200,00

234,57

3

Проектирование и модернизация участка сети водопровода по ул. Сердюка d=l 00 мм

п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

1 120,00

1279,28

4

Проектирование и модернизация участка сети водопровода по ул. Комсомольская d=l 00 мм п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

1 130,00

1290,68

5

Проектирование и модернизация участка сети водопровода на площадке насосной станции 2-го подъема. d=200

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

250,00

1657,34

6

Проектирование и модернизация участка сети водопровода на площадке насосной станции 2-го подъема. d=400

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

130,00

1514,64

7

Проектирование и модернизация участка сети водопровода по ул. Октябрьская от пер. Рабочего до пер. Гаврилина d=l 00 мм п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

300,00

348,21

8

Проектирование и модернизация участка сети водопровода по ул. Октябрьская от пер. Банковского до пер. Паркового d=100 мм п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

200,00

234,57

9

Проектирование и модернизация участка сети водопровода по ул. Октябрьская от пер. Паркового до пер. Комбинатовского d=l 00 мм п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

1 130,00

1290,68

10

Проектирование и модернизация участка сети водопровода по ул. Победы ё=150мм п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

2 000,00

3000,00

11

Проектирование и модернизация участка сети водопровода м/д ул. Омской и ул. Сибирской d=100MM п/э

Повышение надежности водоснабжения города, снижение количества аварий

м

300,00

348,21

13

Разведка запасов питьевых подземных вод действующего водозабора на Алейскогородском участке для питьевого, хозяйственнобытового и технологического обеспечения водой города Алейска Алтайского края.

Повышение надежности водоснабжения города

шт

1,00

1063,54

14

Проектирование и тампонация артезианских скважин №18,19 на площадке станции 2-го подъема.

Повышение надежности водоснабжения города

шт

2,00

300,00

15

Проектирование и модернизация насосного оборудования с установкой частотного преобразователя на станции 2-го подъема по адресу Алтайский край, г. Алейск в 485 м по направлению на юг от ориентира АЗС- 92

Повышение надежности электроснабжения водозабора и как следствие повышения надежности водоснабжения города в целом

шт

1,00

1 510,20

 

17262,90

2 Объекты канализования

3

Проектирование и модернизация участка сети самотечного коллектора по пер. Комбинатовский от ул. Советская до ул. Октябрьская = 400 мм п/э

Стабильное обеспечение системы канализирования города, повышение надежности, снижение количества аварий

м

850,00

9878,35

4

Проектирование и модернизация участка сети напорного коллектора от ГНС до КОС d = 400 мм п/э

Стабильное обеспечение системы канализирования города, повышение надежности, снижение количества аварий

м

3 200,00

14718,38

5

Проектирование и модернизация участка сети напорного коллектора от КОС до полей фильтрации d = 400 мм п/э

Стабильное обеспечение системы канализирования города, повышение надежности, снижение количества аварий

м

3 000,00

13799,60

 

38396,33

 

2. Взыскивать с ответчика судебную неустойку в размере 10 000 руб.ежедневно с момента истечения 30-дневного срока в случае неисполнения решениясуда в установленный срок.

Исковые требования, обоснованные статьями 12, 307, 308.3, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по концессионному соглашению от 01.07.2016.

Ответчик исковые требования не признал. В обоснование заявленных возражений сослался на то, что Общество может приступить к исполнению обязательств  по реконструкции и модернизации систем водоснабжения и водоотведения только после утверждения органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации инвестиционной программы. Срок разработки инвестиционной программы концессионным соглашением не установлен, в настоящее время инвестиционная программа не утверждена. Сами по себе мероприятия в концессионном соглашении  по реконструкции, модернизации и капитальному ремонту без утвержденной инвестиционной программы не являются основанием  к реконструкции, модернизации либо ремонту организацией  водно-канализационного хозяйства. Полагает недоказанным истцом необходимость проектирования и модернизации истребуемых участков сетей водопроводов и канализационных коллекторов без утверждённой инвестиционной программы, поскольку  техническое состояние инженерных сетей не указано, процент износа не установлен,  материалы дела не содержат исследований и заключений экспертов о необходимости модернизации истребуемых участков инженерных сетей. Сослался на то, что сметные стоимости по проектированию и модернизации истребуемых участков инженерных сетей (истребуемые инвестиции) не подтверждены и не проверены на соответствие сметным нормативам, судить об обоснованности истребуемых инвестиций на соответствие их новым требованиям и нормативам не представляется возможным, реальность заявленного истцом срока на выполнение проектирования и модернизации истребуемых участков сетей водопроводов и канализационных коллекторов без утверждённой инвестиционной программы сомнительна и может быть обоснована только экспертом. Полагает, что допустимых доказательств возможности исполнения истребуемых мероприятий в пределах концессионного соглашения истцом не представлено. Ссылаясь на отсутствие утвержденной инвестиционной программы, просит в иске отказать.

В отзыве на иск третье лицо - Министерство, указало на то, что представленный Обществом в адрес Министерства на утверждение проект инвестиционной программы содержал приложения с несколькими вариантами перечня мероприятий, а также различные варианты их стоимости, что противоречит пункту 11 Правил разработки, согласования, утверждения и корректировки инвестиционных программ организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение; сметные расчеты, обосновывающие стоимость мероприятий, не предоставлены; финансовая потребность на реализацию инвестиционных мероприятий не соответствовала предельным расходам, заявленным в концессионном соглашении; отсутствовали документы (информация) о согласовании проекта с управлением Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов, на предмет доступности тарифов регулируемой организации для абонентов. Министерством в утверждении инвестиционной программы отказано, ввиду несоответствия требованиям к содержанию инвестиционной программы, а также ввиду превышения суммы расходов на реализацию мероприятий, включенных в соответствии с концессионным соглашением в утверждаемую инвестиционную программу, и расходов на реализацию мероприятий, включенных в соответствии с концессионным соглашением в инвестиционную программу. До настоящего времени откорректированный проект инвестиционной программы, соответствующий Правилам, в Министерство не поступал.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В судебном заседании представители сторон поддержали заявленные требования и возражения.

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

01.07.2016 между муниципальным образованием город Алейск Алтайского края, в лице комитета по управлению муниципальным имуществом администрации города Алейска Алтайского края, муниципальным унитарным предприятием «Алейскводоканал» города Алейска (концедент), деятельность которого прекращена 16.02.2022, и обществом с ограниченной ответственностью «Алейскводоканал» (концессионер) заключено концессионное соглашение в отношении объектов водоснабжении и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности муниципального образования город Алейск Алтайского края, закрепленного на праве хозяйственного ведения за МУП «Алейскводоканал» города Алейска (далее - соглашение).

Согласно пункту 1.1 соглашения, концессионер обязуется за свой счет (собственными и заемными средствами) создать и(или) реконструировать и модернизировать имущество, состав и описание которого приведены в разделе II настоящего соглашения (далее - объект соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать концеденту, и осуществлять использование (эксплуатацию) централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, включая водоподготовку, водоснабжение и водоотведение, в том числе очистку сточных вод с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии  с пунктами 2.1-2.3 соглашения, объектом соглашения является система коммунальной инфраструктуры, а именно централизованные системы водоснабжения и водоотведения, на территории муниципального образования город Алейск, предназначенная для осуществления деятельности, указанной в разделе 1 соглашения, подлежащие реконструкции, модернизации и созданию.

На момент заключения соглашения объект соглашения принадлежит на праве собственности муниципальному образованию город Алейск Алтайского края и закреплен на праве хозяйственного ведения за МУП «Алейскводоканал» города Алейска  на основании договора №18-кв от 30.12.2002 о закреплении за предприятием муниципального имущества на праве хозяйственного ведения.

Сведения о составе и описании объектов имущества в составе объекта соглашения, в том числе о технико-экономических показателях, техническом состоянии, сроке службы, начальной/остаточной и восстановительной стоимости передаваемого имущества приведены в приложении № 1 к соглашению.

Согласно пунктам 4.1-4.3 соглашения, концессионер обязан за свой счет и/или за счет привлеченных средств создать и реконструировать/модернизировать объекты в составе объекта соглашения в соответствии с заданием и конкурсным предложением концессионера.

Задание и основные мероприятия с описанием основных характеристик таких мероприятий приведены в приложении №2.

Концессионер обязан достигнуть плановых значений показателей деятельности концессионера, приведенных в приложении № 3 с учетом положений настоящего соглашения.

Предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию/модернизацию объекта соглашения, осуществляемых в течение всего срока действия концессионером, составляет 88732,4 тысяч рублей.

Предельный размер расходов включает в себя суммарный объем инвестиций в рублях. Предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта соглашения может быть пересмотрен по инициативе концессионера в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Для пересмотра предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта соглашения концессионер направляет в адрес концедента проект дополнительного соглашения с приложением расчетов, подтверждающих изменение предельного  размера расходов.

Полный перечень создаваемых и/или реконструируемых объектов, входящих в состав объекта соглашения, должен включать основные мероприятия, предусмотренные в конкурсном предложении концессионера, и устанавливается в соответствии с инвестиционными программами концессионера, утверждаемыми в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

 В соответствии с пунктами 4.6, 4.7 соглашения, концессионер вправе с согласия концедента привлекать к выполнению работ по созданию и реконструкции объекта соглашения третьих лиц (по усмотрению концессионера), за действия которых концессионер отвечает как за свои собственные.

Концессионер обязан за свой счет разработать и согласовать с концедентом проектную документацию, необходимую для создания и реконструкции объектов в составе объекта соглашения. Проектная документация должна соответствовать требованиям, предъявляемым к объекту соглашения в соответствии с решением концедента о заключении настоящего соглашения.

Согласно пунктам 4.14-4.16 соглашения, завершение концессионером работ по созданию и реконструкции объекта соглашения (объектов, входящих в состав объекта соглашения) оформляется письменным уведомлением концедента об исполнении концессионером своих обязательств по созданию и реконструкции объекта соглашения (объектов, входящих в состав объекта соглашения) с приложением к нему соответствующего акта, подписываемого сторонами.

 Концессионер обязан обеспечить ввод в эксплуатацию объекта соглашения (объектов недвижимого имущества, входящих в состав объекта соглашения) в  установленном законодательством Российской Федерации порядке, в срок, указанный в настоящем соглашении.

Объем и источники инвестиций, привлекаемых концессионером в целях создания и реконструкции объекта соглашения, определяются в соответствии с инвестиционными программами концессионера на 2016-2026 г.г., утвержденными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) и указываются в приложении №4.

При изменении инвестиционной программы объем инвестиций, которые концессионер обязуется привлечь для финансирования инвестиционной программы, изменению не подлежит.

Пунктом 6.12 соглашения  предусмотрена обязанность концессионера готовить и направлять концеденту не реже одного раза в год перечень объектов из состава объекта концессионного соглашения, на которых осуществлялась реконструкция (модернизация), и (или) построенных, приобретенных объектов с указанием произведенных действий на объектах и стоимости произведенных работ.

В соответствии с пунктами 10.1, 10.2, соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует 10 лет, т. е. до 01.07.2026.

Сроки создания, реконструкции, модернизации, улучшения характеристик, ввода в эксплуатацию объектов, входящих в состав объекта соглашения, определяются инвестиционными и производственными программами концессионера.

В приложении № 2 к соглашению указаны задание и основные мероприятия с описанием основных характеристик таких мероприятий, приведен перечень мероприятий по созданию и (или) реконструкции объекта соглашения,  обеспечивающих достижение предусмотренных заданием целей и минимально допустимых плановых  значений показателей деятельности концессионера, с описанием основных характеристик  этих мероприятий.

В приложении № 4 к соглашению указаны предельные размеры расходов на каждый год, отдельно на создание и реконструкцию системы водоснабжения и отдельно на создание и реконструкцию системы водоотведения.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Алтайского края от 20.09.2017 по делу № А03-12492/2017  внесены изменения в концессионное соглашение в части увеличения предельного размера расходов на реконструкцию объектов  в связи с необходимостью проведения дополнительных мероприятий из-за неудовлетворительного состояния коллектора.

Согласно акту контроля от 01.06.2018, подписанному концессионером иконцедентом, за период деятельности с 01.01.2017 по 31.12.2017 осуществленыинвестиции в сумме 15,8 млн. руб, в том числе 25%-средства концессионера (согласнорешению Арбитражного суда Алтайского края от 20.09.2017 по делу                                          № А03- 12492/2017).

Согласно Акту контроля от 02.04.2019, подписанному обеими сторонами, в рамкахисполнения соглашения за период деятельности с 01.01.2018 по 31.12.2018 инвестиции неосуществлялись.

03.03.2020, 20.05.2020 и 27.10.2020 в адрес концессионера были направлены предупреждения о необходимости исполнения условий соглашения, в связи с неисполнением мероприятий приложения № 2 в период с 2016 по 2019 годы

30.06.2020 года акт контроля о соблюдении концессионером условия соглашениябыл составлен и подписан концессионером в одностороннем порядке в связи с отказом концессионера от подписания акта. Согласно указанному акту, инвестиции в период с 01.01.2019 по 31.12. 2019 концессионером не осуществлялись, инвестиционнаяпрограмма отсутствует.

Согласно акту контроля от 20.01.2021 , подписанному обеими сторонами, в период с 01.01.2020 по 31.12.2020 инвестиции не осуществлялись.

В адрес концессионера концедентом была направлена претензия от 22.04.2021                  № 233 об обязании разработать проект инвестиционной программы и предоставить его концеденту. Гарантийным письмом концессионер гарантировал в срок до 30 мая 2021 года представить проект инвестиционной программы, соответствующий требованиям действующего законодательства.

Администрацией города Алейска было отказано в согласовании  разработанной ответчиком инвестиционной программы ввиду несоответствия  проекта инвестиционной программы  мероприятиям, плановым значениям и условиям финансирования, установленным соглашением (т. 2 л.д. 57-62).  

Согласно информации ООО «Алейскводоканал» от 21.01.2022 №39 об итогах выполнения условий соглашения, инвестиционная программа находится в стадии разработки.

В утверждении поступившего 08.04.2022 в Министерство проекта инвестиционной программы было отказано ввиду несоответствия требованиям к содержанию инвестиционной программы, а также ввиду превышения суммы расходов на реализацию мероприятий, включенных в соответствии с концессионным соглашением в утверждаемую инвестиционную программу, и расходов на реализацию мероприятий, включенных в соответствии с концессионным соглашением в инвестиционную программу (т. 2 л.д. 65-67). Согласно отзыву третьего лица, до настоящего времени откорректированный проект инвестиционной программы, соответствующий Правилам, в Министерство не поступал.

В утверждении поступившего 11.04.2022 в Управление проекта инвестиционной программы было отказано ввиду непредставления документов, подтверждающих начисление амортизации основных средств в заявленном Обществе размере, что не позволяло Управлению  провести  оценку доступности тарифов регулируемой организации  для потребителей (т. 2 л.д. 63-64). Доказательств устранения указанных обстоятельств, в целях принятия мер для утверждения инвестиционной программы Управлением, ответчик не представил.

Ссылаясь на то, что ответчик уклоняется от исполнения своих обязательств по соглашения, истец обратился в суд с настоящим иском.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», в редакции, действовавшей на дату заключения соглашения (далее - Закон № 115-ФЗ), по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В рассматриваемом случае объектом концессионного соглашения  является система коммунальной инфраструктуры - централизованные системы водоснабжения и водоотведения, на территории муниципального образования город Алейск, что соответствует объекту концессионного соглашения, предусмотренному пунктом 11 части 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ.

Согласно пункту 5 статьи 10 Закона № 115-ФЗ в случае если при осуществлении концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), перечень создаваемых и (или) реконструируемых в течение срока действия концессионного соглашения объектов, объем и источники инвестиций, привлекаемых для создания и (или) реконструкции этих объектов, устанавливаются в соответствии с инвестиционными программами концессионера, утвержденными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов).

Отношения в сфере водоснабжения и водоотведения в части разработки, согласования, утверждения и корректировки инвестиционных программ регулирует Федеральный закон от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ), а также постановление Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 641, которым утверждены Правила разработки, согласования, утверждения и корректировки инвестиционных программ организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение (далее - Правила № 641).

Исходя из подпункта 8 пункта 2 Закона № 416-ФЗ под инвестиционной программой организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение (далее - инвестиционная программа) понимается программа мероприятий по строительству, реконструкции и модернизации объектов централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

В силу пункта 2 Правил № 641 проект инвестиционной программы разрабатывается регулируемой организацией, инвестиционная программа утверждается уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления поселения (городского округа), в случае если законом субъекта Российской Федерации ему переданы полномочия по утверждению инвестиционной программы (далее - уполномоченный орган местного самоуправления поселения (городского округа), по согласованию с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (в случае утверждения инвестиционных программ органами местного самоуправления или органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, в полномочия которых не входит установление регулируемых цен (тарифов).

Как следует из материалов дела, проект инвестиционной программы, разработанный Обществом, утвержден уполномоченными органами не был.

Возражения ответчика по иску основаны на том, что в связи с отсутствием утвержденной инвестиционной программы иск не подлежит удовлетворению.

По условиям соглашения сроки создания, реконструкции, модернизации, улучшения характеристик, ввода в эксплуатацию объектов, входящих в состав объекта соглашения, должны быть определены в инвестиционной и производственной программах концессионера.

Отсутствие в соглашении  конкретного срока разработки инвестиционной программы, а также сроков  создания, реконструкции, модернизации, улучшения характеристик, ввода в эксплуатацию объектов, входящих в состав объекта соглашения, не может быть признано уважительной причиной неисполнения  концессионером обязательств, поскольку, в силу пункта 2 статьи 314 ГК РФ, в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства. Из материалов дела следует, что обществу неоднократно предъявлялись требования об исполнении условий соглашения, в том числе в части разработки проекта инвестиционной программы.

Пунктом 6.12 соглашения предусмотрена обязанность концессионера готовить и направлять концеденту не реже одного раза в год перечень объектов из состава объекта концессионного соглашения, на которых осуществлялась реконструкция (модернизация), и (или) построенных, приобретенных объектов с указанием произведенных действий на объектах и стоимости произведенных работ.

Таким образом, из системного толкования пункта 6.12 соглашения и приложения № 4 к соглашению, предусматривающего предельные ежегодные расходы на создание и реконструкцию систем водоснабжения и водоотведения, следует вывод, что к исполнению своих обязательств по соглашению в части создания и реконструкции объекта соглашения ответчик должен был приступить уже в 2017 году, чего сделано им не было.

К рассматриваемым отношениям сторон суд полагает применимой норму, содержащуюся в пункте 3 статьи 157 ГК РФ, согласно которой  если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим.

В рассматриваемом случае инвестиционная программа не была утверждена, поскольку ее проект, разработанный Обществом, не соответствовал условиям соглашения, Правилам № 641, а также ввиду непредставления документов, подтверждающих начисление амортизации основных средств в заявленном размере. Таким образом, отсутствие утвержденной инвестиционной программы обусловлено недобросовестными действиями  ответчика, направленными на уклонение от разработки надлежащей инвестиционной программы и  исполнения обязательств по соглашению в части  выполнения мероприятий по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения.

Следовательно, отсутствие инвестиционной программы, в данном случае, не может являться самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении иска.

Вместе с тем, иск не подлежит удовлетворению по  следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что согласно пункту 1 статьи 308.3, статье 396 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. При этом следует учитывать, что в соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ должник не вправе произвольно отказаться от надлежащего исполнения обязательства.

При предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным.

Разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в натуре, суд учитывает не только положения ГК РФ, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

Не может быть отказано в удовлетворении иска об исполнении обязательства в натуре в случае, когда надлежащая защита нарушенного гражданского права истца возможна только путем понуждения ответчика к исполнению в натуре и не будет обеспечена взысканием с ответчика убытков за неисполнение обязательства, например, обязанностей по представлению информации, которая имеется только у ответчика, либо по изготовлению документации, которую правомочен составить только ответчик.

Норма, закрепленная в пункте 1 статьи 308.3 ГК РФ, является общей нормой, а положения об отдельных видах договоров, устанавливающих последствия неисполнения  должником  обязательств - специальными нормами, имеющими приоритет перед статьей 308.3 ГК РФ. Так, например, пункт 3 статьи 487 ГК РФ предусматривает право покупателя в случае не передачи продавцом в установленный срок  предварительно оплаченного товара, либо потребовать передачи оплаченного товара, то есть, фактически, потребовать исполнения обязательства в натуре, либо потребовать возврата суммы предварительной оплаты за не переданный товар.

Согласно части 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

К рассматриваемым взаимоотношениям подлежат применению нормы, содержащиеся в главе 37 ГК РФ, о договоре подряда. 

В силу пункта 2 статьи 715 ГК РФ если  подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Указанная норма не предусматривает право потребовать от подрядчика исполнения обязательства в натуре. 

Последствия неисполнения концессионером своих обязательств предусмотрены, в частности, пунктами 16.2, 16.3, 16.6 соглашения, согласно которым соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда в случае нарушениям концессионером  установленных пунктом 10.2 соглашения сроков, при этом, в случае досрочного расторжения концессионного соглашения по инициативе либо по вине концессионера концедент вправе потребовать от концессионера возмещения убытков, связанных с организацией и проведением конкурса, заключением концессионного соглашения, проведением повторных торгов, а в случае ухудшения технического состояния объектов концессионного соглашения на дату досрочного расторжения концессионного соглашения концедент вправе также потребовать от концессионера уплату денежных средств, необходимых для восстановления объектов концессионного соглашения в первоначальное техническое состояние.

Таким образом, защита нарушенного гражданского права истца возможна, в частности, путем расторжения соглашения и последующего заключения концессионного соглашения с иным лицом, а также взыскания с ответчика убытков.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о том, что истцом избран неверный способ защиты, в связи с чем исковые требования удовлетворению не подлежат.

 В соответствии с частью 1  статьи 110 АПК РФ расходы по уплате  государственной пошлины подлежат отнесению на истца.

В силу статьи 333.37 Налогового кодекса РФ  истец от уплаты государственной пошлины освобожден.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск, в течение месяца со дня принятия решения, либо в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 

Судья                                                                                            Е.А. Сосин