АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

г. Томск                            Дело № А67-1725/2022

Полный текст решения изготовлен 04 августа 2022 года 

Резолютивная часть решения объявлена 28 июля 2022 года 

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Ломиворотова Л.М., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев заявление Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Каргасокскому району Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Томской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 636700, 

<

...>)

о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Регион» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 636740, 

<

...>) к административной ответственности за совершение административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 14.16, частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Томской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 634012, 

<

...>), ФИО2,

при участии:

от заявителя: ФИО3 по доверенности от 31.05.2022 (до 31.12.2022), служебное удостоверение;

от общества с ограниченной ответственностью «Регион»: ФИО2, выписка из ЕГРЮЛ, паспорт,

ФИО2, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации по Каргасокскому району Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Томской области (далее по тексту – ОМВД России по Каргасокскому району УМВД России по Томской области, ОМВД России по Каргасокскому району, административный орган, заявитель) обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Регион» (далее по тексту – ООО «Регион», общество) к административной ответственности за совершение административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 14.16, частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Томской области (далее - УМВД России по Томской области, третье лицо), ФИО2 (далее  - третье лицо).

В обоснование заявленного требования административный орган указал, что в ходе проведения проверочных мероприятий установлен факт оборота алкогольной продукции  с нарушением законодательства в сфере оборота алкогольной продукции, а именно в кузове автомобиля, находящегося на придомовой территории дома  ФИО4 в бывшем п. Катыльга Каргасокского района Томской области,  обнаружена алкогольная продукция различного наименования, которая реализовывалась в магазине «Зодиак», принадлежащем ООО «Регион» в отсутствии сопроводительных документов, удостоверяющих легальность её производства и оборота, а также без соответствующей лицензии.

В отзыве на заявление общество возражало относительно привлечения к административной ответственности, указало на процессуальные нарушения, выразившиеся в том, что при осмотре и изъятии спорной алкогольной продукции не участвовали понятые. Также указало, что обнаруженная и изъятая алкогольная продукция приобреталась директором общества ФИО2 для личного потребления.

Подробно доводы лиц, участвующих в деле, изложены письменно.

В порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя УМВД России по Томской области.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования, представитель общества факт совершения правонарушений не признал. 

Заслушав пояснения, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

ООО «Регион» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 6 по Томской области 05.06.2006 за ОГРН 

<

***>, при постановке на налоговый учет присвоен ИНН 

<

***>. Генеральным директором ООО «Регион» с 04.09.2019 является ФИО2.

11.09.2021 участковым уполномоченным полиции пункта полиции «Нововасюганский» ОМВД России по Каргасокскому району УМВД России по Томской области, в соответствии со ст. 28.1 КоАП РФ, в ходе проверочных мероприятий был выявлен факт нарушения законодательства в сфере оборота алкогольной продукции, а именно: 11.09.2021 в кузове автомобиля HINO г/н 

<

***> находящемся на придомовой территории дома гр. ФИО4 в бывшем п. Катыльга, Каргасокского района, Томской области обнаружена алкогольная продукция различного наименования, которая реализовывалась в магазине «Зодиак», принадлежащем ООО «Регион», без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность её производства и оборота, а также без соответствующей лицензии, о чем составлен протокол осмотра помещения, территории от 11.09.2021 с фототаблицей.

11.09.2021 было произведено изъятие обнаруженной алкогольной продукции в соответствии со статьей 27.10 КоАП РФ, которое оформлено протоколом изъятия вещей и документов от 11.09.2021.

17.02.2022 по факту выявленных нарушений должностным лицом ОМВД России по Каргасокскому району УМВД России по Томской области в отношении ООО «Регион» составлены следующие протоколы:

- протокол  серия 70 008 

<

...> (Рег. № по ЖУАП 1381) об административном правонарушении по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ;

- протокол серия 70 008 2021 № 439 (Рег. № по ЖУАП 1382) об административном правонарушении по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного  частью 2 статьи 14.16  КоАП РФ.

В соответствии со статьями 23.1, 28.2 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении направлены административным органом в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении ООО «Регион» к административной ответственности.

Исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд считает заявление  не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Пунктом 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица состава административного правонарушения, предусмотренного КоАП РФ, и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

Частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объектом правонарушения являются общественные отношения по обеспечению соблюдения правил розничной торговли алкогольной и спиртосодержащей продукцией.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ, состоит в обороте этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без оформления документов, подтверждающих легальность их производства и оборота, поставку алкогольной и спиртосодержащей продукции в упаковке, не соответствующей требованиям технических регламентов.

Субъект данного административного правонарушения - должностное лицо либо юридическое лицо.

С субъективной стороны данное правонарушение может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации определяются Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон № 171-ФЗ).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Федеральный закон № 171-ФЗ) оборотом этилового спирта и алкогольной продукции является их закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ запрещается оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, установленных в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона; розничная продажа алкогольной продукции без сопроводительных документов, предусмотренных статьей 10.2 настоящего Федерального закона.

Пунктом 2 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ также установлен запрет на розничную продажу алкогольной продукции без сопроводительных документов в соответствии с требованиями статьи 10.2 настоящего Федерального закона, без информации, установленной пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, без сертификатов соответствия или деклараций о соответствии, без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона.

Согласно статье 10.2 Федерального закона № 171-ФЗ оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота:  1) товарно-транспортная накладная;  5) заверенные подписью руководителя организации и (при наличии печати) ее печатью копия извещения об уплате авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об уплате авансового платежа акциза или копия извещения об освобождении от уплаты авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об освобождении от уплаты авансового платежа для закупки (за исключением импорта из государств, не являющихся членами ЕАЭС) и поставок (за исключением экспорта) этилового спирта; 6) копия договора о поставке за пределы Российской Федерации (в случае производства, закупки, поставок, хранения и (или) перевозок в целях вывоза из Российской Федерации (экспорта) пива и пивных напитков в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров).

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 статьи 10.2 Федерального закона № 171-ФЗ, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте (пункт 2 статьи 10.2 Федерального закона № 171-ФЗ).

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Федерального закона № 171-ФЗ в целях пресечения незаконных производства и (или) оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежит алкогольная продукция, если ее оборот осуществляется без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции.

Таким образом, исходя из приведенных взаимосвязанных положений статей 10.2, 16, 25 и 26 Федерального закона № 171-ФЗ, для признания алкогольной и спиртосодержащей продукции находящейся в незаконном обороте достаточно установления одного лишь обстоятельства полного или частичного отсутствия названных выше сопроводительных документов.

Следовательно, квалификация административного правонарушения по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ может иметь место в случае отсутствия документов, свидетельствующих о легальности алкогольной продукции, находящейся на хранении, реализации, либо их непредставлении суду, органу, должностному лицу, уполномоченному рассматривать дело об административном правонарушении. При этом, в случае полного или частичного отсутствия сопроводительных документов алкогольная продукция признается продукцией, находящейся в незаконном обороте.

Кроме того, в соответствии с частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии  влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Объектом правонарушения, предусмотренного данной статьей, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения правил производства и оборота этилового спирта, главным образом лицензирования и соблюдения лицензионных требований и условий в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объективную сторону данного правонарушения образует, в том числе, оборот (хранение, розничная продажа) алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

Субъектами данного административного правонарушения являются юридические лица.

В п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок.

Согласно правовой позиции, выраженной в п. 3 мотивировочной части Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 12.11.2003 № 17-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как алкогольная продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Аналогичные цели государственного регулирования производства и оборота алкогольной продукции закреплены в п. 1 ст. 1 Федерального закона № 171-ФЗ. Следовательно, действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ  розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания (за исключением розничной продажи пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также вина, игристого вина (шампанского), произведенных крестьянскими (фермерскими) хозяйствами без образования юридического лица, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями) осуществляются организациями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ установлено, что лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением: производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи.

В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 18 данного Закона лицензии выдаются, в том числе, на осуществление розничной продажи спиртосодержащей продукции.

В соответствии с абзацем 9 пункта 2 статьи 18 Закона № 171-ФЗ лицензии выдаются, в частности, на осуществление деятельности в сфере розничной продажи алкогольной продукции.

Лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (ч. 10 ст. 18 Закона).

В силу пункта 1 статьи 16, пункта 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, в том числе розничная продажа алкогольной продукции, осуществляется организациями при наличии соответствующих лицензий. 

Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных нормативными правовыми актами о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования.

Несоблюдение лицензионных требований условий является основанием для применения мер государственного принуждения, в том числе в виде административной ответственности, приостановления действия или аннулирования лицензии.

Как указывалось выше, под оборотом алкогольной продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экспорт), хранение, перевозка и розничная продажа такой продукции (п.16 ст. 2 Федерального закона № 171-ФЗ).

Следовательно, квалификация административного правонарушения по ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ может иметь место в случае, в том числе и  хранения алкогольной продукции, и розничной продажи алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ установлен запрет на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий. В силу пункта 2 статьи 20 Федерального закона № 171-ФЗ действие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции прекращается по истечении срока действия такой лицензии.

В качестве доказательств того, что ООО «Регион» допустила оборот (хранение, розничную продажу) алкогольной продукции в магазине «Зодиак» при отсутствии сопроводительных документов, удостоверяющих легальность её производства и оборота, а также без соответствующей лицензии, определенных Федеральным законом № 171-ФЗ, административным органом представлены следующие доказательства: протокол  серия 70 008 

<

...> (Рег. № по ЖУАП 1381) об административном правонарушении по  ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ; протокол серия 70 008 2021 № 439 (Рег. № по ЖУАП 1382) об административном правонарушении по  ч. 2 ст. 14.16  КоАП РФ; протокол осмотра помещения, территории от 11.09.2021 с фототаблицей; протокол изъятия вещей и документов от 11.09.2021; заключение эксперта  № 12112 от 05.11.2021; объяснения и иные материалы административного дела.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для привлечения к административной ответственности.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе, как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Одним из условий законности применения мер административного принуждения по факту выявленного правонарушения является соблюдение административным органом установленного законом порядка привлечения к административной ответственности. КоАП РФ устанавливает ряд процессуальных требований, обеспечивающих гарантии защиты прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие события правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, и иные обстоятельства, имеющие значение для дела; согласно ч. 2 указанной статьи эти данные могут устанавливаться протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу, показаниями свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В силу части 1 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (часть 2 статьи 27.8 КоАП РФ).

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств (часть 3 статьи 27.8 КоАП РФ).

В соответствии с частью 5 статьи 27.8 КоАП РФ в протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

В силу ч. 6 ст. 27.8 КоАП РФ протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми.

Таким образом, установленная КоАП РФ процедура проведения осмотра помещения, территории предполагает составление протокола осмотра с обязательным участием представителя лица и двух понятых, либо применением видеозаписи как способа, обеспечивающего непрерывную объективную фиксацию процедуры осмотра.

Кроме того, согласно части 1 статьи 27.10 КоАП РФ изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства, осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3, 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

В материалы дела в качестве доказательства наличия события административного правонарушения административным органом представлен протокол осмотра помещения, территории от 11.09.2021, а также протокол изъятия вещей и документов от 11.09.2021, из которых следует, что осмотр и изъятие проведены без участия понятых и осуществления видеозаписи.

Из содержания протокола осмотра от 11.09.2021 следует, что он составлен без участия представителя ООО «Регион», без участия понятых и с применением видеозаписи устройством фотоаппарат, к протоколу осмотра приложена фототаблица. 

При этом, доказательства проведения видеозаписи при осмотре помещений и изъятии товара (диск, либо иной носитель информации, содержащей видеозапись проведения осмотра и изъятия товара) административным органом в материалы дела не представлены. О наличии такой видеозаписи не заявлено.

Указанное обстоятельство свидетельствует о нарушении при составлении протокола осмотра помещения, территории и протокола изъятия вещей и документов требований статьи 27.8, 27.10 КоАП РФ.

Суд признает указанное нарушение существенным, поскольку правовое значение участия понятых как совершеннолетних незаинтересованных лиц либо ведение видеозаписи заключается в обеспечении достоверности соответствующей процедуры осмотра и возможности установить фактическое положение вещей при изъятии и осмотре.

Следовательно, представленные в материалы дела протокол осмотра помещения, территории от 11.09.2021 с приложенными фотоматериалами, протокол изъятия вещей и документов от 11.09.2021 получены с нарушением требований ч. 2 ст. 27.8, ч. 1 ст. 27.10 КоАП РФ, являются ненадлежащими доказательствами и не могут подтверждать событие вменяемого обществу правонарушения. Данные доказательства не могут быть использованы судом на основании статьи 26.2 КоАП РФ.

Иные доказательства, в том числе, протоколы об административном правонарушении основаны на недопустимом доказательстве - протоколе осмотра помещения, территории от 11.09.2021 и протоколе изъятия вещей и документов от 11.09.2021, вследствие чего сами по себе не могут подтверждать имеющие юридическое значение факты.

Согласно пункту 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее – Постановление № 10) нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд приходит к выводу о существенном нарушении административным органом процессуальных требований при производстве по административному делу, установленных Кодексом.  

Проведение осмотра и изъятия,  составление протокола осмотра помещения, территории от 11.09.2021 и протокола изъятия вещей и документов от 11.09.2021 без участия понятых и без применения видеозаписи процедуры осмотра и изъятия, не соответствует обязательным требованиям Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и процедуре фиксации доказательств, грубо нарушает права лица, привлекаемого к административной ответственности в силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ, части 3 статьи 64 АПК РФ, чем создает неустранимые препятствия для объективного, всестороннего и полного рассмотрения дела об административном правонарушении, что является основанием для отказа в удовлетворении требований о привлечении ООО «Регион» к административной ответственности.

Учитывая изложенное, арбитражный суд делает вывод о том, что требование административного органа о привлечении ООО «Регион» к административной ответственности удовлетворению не подлежит. 

В силу  п. 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»  арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к административной ответственности, не вправе применить административное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений п.п. 1-4 ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 25  Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ) изъятию из незаконного оборота подлежит алкогольная и спиртосодержащая продукция, если ее оборот осуществляется без соответствующей лицензии, без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции.

Пунктом 2 статьи 25 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» предусмотрено, что изъятые или конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3, 8 пункта 1 настоящей статьи, подлежат уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно части 13 статьи 27.10 КоАП РФ изъятые в соответствии с законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции из незаконного оборота этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, а также предметы, используемые для незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежат демонтажу и (или) вывозу и хранению вне места изъятия в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия.

При этом вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению. Данное требование распространяется как на постановление должностного лица, так и на судебный акт.

Учитывая, что изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота и подлежащих обращению в доход государства или уничтожению, не является конфискацией, суд при вынесении решения по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП должен решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения лица к административной ответственности.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» в целях пресечения незаконного оборота алкогольной продукции изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежит алкогольная продукция в случае, если ее оборот осуществляется без соответствующей лицензии, и (или) без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, т.е. хранение, розничная продажа алкогольной продукции без соответствующей лицензии, и (или) без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, в силу одного лишь этого обстоятельства является находящейся в незаконном обороте.

То есть Федеральным законом № 171-ФЗ предусмотрена юридическая презумпция: алкогольная продукция, реализуемая без соответствующих лицензий, в силу одного лишь этого обстоятельства является находящейся в незаконной обороте.

В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона № 171-ФЗ изъятая по указанному основанию алкогольная продукция подлежит уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В развитие приведенных положений пункта 2 статьи 25 Федерального закона № 171-ФЗ и части 13 статьи 27.10 КоАП РФ принято Постановление Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 «О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции».

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 «О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» определены Правила уничтожения по решению суда изъятых или конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, указанных в подпунктах 1 - 3 пункта 1 статьи 25 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», а также сырья, полуфабрикатов, производственной, транспортной, потребительской тары (упаковки), этикеток, средств укупорки потребительской тары, используемых для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральных специальных марок и акцизных марок (в том числе поддельных) для маркировки алкогольной продукции указанных в подпункте 4 пункта 1 статьи 25 Федерального закона.

Из материалов дела следует, что предметом административного правонарушения является алкогольная продукция, изъятая на основании протокола изъятия вещей и документов от 11.09.2021. 

В абзаце 4 пункта 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции").

В пункте 15.2 названного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дополнительно указано, что за исключением случаев, определенных законом, конфискация не может быть применена судом при привлечении лица к административной ответственности, если в ходе рассмотрения дела судом на основании представленных доказательств установлено, что указанное лицо не является собственником вещей, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятых в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении.

Из приведенной правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации следует, что установление принадлежности алкогольной продукции определенному лицу имеет правовое значение при назначении административного наказания в виде конфискации.

В то же время для решения вопроса об изъятии из незаконного оборота алкогольной продукции установление данного обстоятельства значения не имеет.

Иными словами, для направления изъятой алкогольной продукции на уничтожение арбитражному суду достаточно с очевидностью установить, что такая алкогольная продукция находится в незаконном обороте.

Из материалов дела следует, что в ходе проверки административным органом  были опрошены продавец магазина «Зодиак» ФИО5, ФИО6, являющийся разнорабочим, который работал на ФИО2 и постоянно проживал на территории участка в бывшем населенном пункте «Катальга», принадлежащего ФИО4, продавец магазина «Зодиак» ФИО7, а также свидетели ФИО8 и ФИО9

Из объяснений продавца магазина «Зодиак» ФИО5 от 29.11.2021 следует, что в течении всего времени владения магазином ФИО2 в магазине хранилась алкогольная продукция (коньяки, водка, вино) в складском помещении за торговым залом. В период с 20.08.2021 по 20.09.2022 указанная алкогольная продукция была вывезена из магазина.

ФИО7 в своих объяснениях от 11.09.2021 указала, что с марта 2021 года работает вахтой, сроком по одному месяцу продавцом в магазине «Зодиак», магазин расположен в бывшем населенном пункте «Катальга». Всеми делами в магазине занималась ФИО2, по ее указанию в магазин завозился весь товар. Алкогольная продукция - водка, коньяки, вина продавались в магазине «Зодиак» с марта 2021 года, последний привоз алкоголя в магазин был в марте 2021 года. Так же ФИО7 пояснила, что в первых числах сентября 2021 года ей позвонила ФИО10 и сказала, что нужно убрать всю алкогольную продукцию из магазина, выполняя указания своей хозяйки она сложила всю алкогольную продукцию, находящуюся в магазине в коробки, после чего ФИО6, который являлся рабочим на участке Г-вых, на автомобиле «Хино», подъехал к магазину и они вместе погрузили коробки в будку указанного автомобиля. Всего из магазина было вывезено и погружено в будку автомобиля «Хино», более 600 бутылок алкоголя различных марок.

Из объяснений ФИО6 от 11.09.2021 следует, что он работал по устной договоренности с ФИО4, у него на участке в бывшем населенном пункте «Катальга», на участке расположены два жилых дома и магазин. Магазин принадлежит ФИО2 В магазине реализовывались продовольственные товары, а также алкогольная продукция: водка, коньяки, вина. После 30.08.2021, точно он число не помнит, ему позвонила ФИО2 и дала ему распоряжение о том, чтобы он собрал всю алкогольную продукцию, которая имеется в ее магазине и перенес в будку автомобиля «Хино», который стоит во дворе дома Г-вых. После этого распоряжения, он пошел в магазин, где вместе с продавцом ФИО7 собрали всю алкогольную продукцию, находящуюся в магазине в коробки, затем он подъехал на автомобиле «Хино» к магазину, он вместе с ФИО7 загрузили алкогольную продукцию в коробках в будку автомобиля. После этого он поставил автомобиль с загруженной в него алкогольной продукцией во дворе дома Г-вых.

Кроме того, из объяснений свидетеля ФИО8 от 01.1.2021 следует, что  он в   июне 2021 года покупал в магазине в п. Катыльга  вино «TORO» в бутылке объемом 0,75 л. с содержанием алкоголя 12%  стоимостью 300 руб.

Свидетель ФИО9 в объяснениях от 01.12.2021 указал, что работая вахтовым методом, покупает продукты в магазине в п. Катыльга, и примерно в июне месяце когда был на вахте видел как на витрине за прилавком стояли спиртные напитки, а именно водка разных марок с ценниками на бутылках. После был на вахте в сентябре в магазине были пустые полки вместо водки.

Таким образом, из объяснений ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8 и ФИО9  следует, что обнаруженная 11.09.2021 в кузове автомобиля HINO г/н 

<

***> находящемся на придомовой территории дома ФИО4 в бывшем п. Катыльга, Каргасокского района, Томской области алкогольная продукция различного наименования в количестве более 600 бутылок, хранилась и реализовывалась именно в магазине «Зодиак», принадлежащем ООО «Регион», в котором ФИО2 является генеральным директором.

Кроме того, на обнаруженной в кузове автомобиля HINO г/н 

<

***> алкогольной продукции в количестве более 600 бутылок имелись ценники, что подтверждается фототаблицей к протоколу осмотра от 11.09.2021.

При изложенных обстоятельствах, а также учитывая количество изъятой алкогольной продукции (более 600 бутылок), не принимается довод общества о том, что алкогольная продукция приобретена для личного потребления.  

Документов, подтверждающих легальность оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, изъятой на основании протокола изъятия вещей и документов от 11.09.2021, в материалы дела не представлено, что свидетельствует об её нахождении в незаконном обороте.

Таким образом, в ходе судебного разбирательства судом достоверно установлено, что указанная в протоколе изъятая вещей и документов от 11.09.2021 алкогольная продукция принадлежит ООО «Регион» и находится в незаконном обороте. 

Следовательно, изъятая алкогольная продукция подлежит уничтожению в порядке, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 «О переработке или уничтожении изъятых из незаконного оборота и об уничтожении конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167 – 171, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления о привлечении к административной ответственности отказать.

Изъятую согласно протокола изъятия вещей и документов от 11.09.2021 алкогольную продукцию уничтожить в установленном порядке.

 Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Судья               Л.М. Ломиворотов