Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-1900/2023

15 мая 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2023 года.Полный текст  постановления изготовлен 15 мая 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Сапрыкиной Е.И.

судей  Мильчиной И.А., Тищенко А.П.

при ведении протокола  секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от МУ «Городское управление капитального строительства»: представителя ФИО2, по доверенности от 12.02.2021;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области: представителя ФИО3, по доверенности от 20.12.2022;

от ООО   «Респект»: представителя ФИО4, по доверенности от 02.10.2022;

от ФИО5: лично;

рассмотрев в судебном заседании  в режиме видеоконференц-связи апелляционную жалобу  Муниципального учреждения «Городское управление капитального строительства»

на решение от  07.03.2023 по делу № А04-262/2023

Арбитражного суда Амурской области

по заявлению Муниципального учреждения «Городское управление капитального строительства» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области 

о признании незаконным решения 

третьи лица: ФИО5, Общество с ограниченной ответственностью «Респект» 

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное учреждение «Городское управление капитального строительства» (далее – учреждение, МУ «ГУКС») обратилось в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о признании недействительным решения Управления  Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (далее – управление, антимонопольный орган) от 02.12.2022 по делу №028/06/104-717/2022 об отказе во включение информации об  Обществе с ограниченной ответственностью «Респект», единственного учредителя и генерального директора общества ФИО5 в реестр недобросовестных поставщиков.

К участию в качестве третьих  лиц привлечены ФИО5, Общество с ограниченной ответственностью «Респект».

Решением от 07.03.2023 в удовлетворении требования отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, МУ «ГУКС» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить по мотиву неполного выяснения всех обстоятельств спора, а также неправильным применением норм материального права, регулирующих спорные отношения.

В судебном заседании апеллянт поддержал доводы своей жалобы в полном объеме.

Антимонопольный орган в отзыве на жалобу и заседании суда второй инстанции отклонил доводы учреждения, настаивал на законности судебного акта.

Представитель и директор общества, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Исследовав представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы с учетом отзыва управления, заслушав пояснения участников процесса, апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в силу следующего.

Из материалов дела видно, что 24.05.2021 между заказчиком - МУ «ГУКС» (далее – заказчик) и ООО «Респект» (далее – подрядчик) заключен муниципальный контракт № 0118/2021, предметом которого является выполнение работ по ремонту тепловой сети по пер. Релочный от ул. Комсомольская до ул. Мухина.

Пунктом  1.1 контракта определено, что  подрядчик обязуется в рамках муниципальной программы «Развитие и модернизация жилищно- коммунального хозяйства, энергосбережение и повышение энергетической эффективности, благоустройство территории города Благовещенска» собственными или привлеченными силами за счет собственных или привлеченных средств с использованием своих машин, механизмов и оборудования выполнить работы по ремонту тепловой сети по пер. Релочный от ул. Комсомольская до ул. Мухина (далее - Объект), в соответствии Техническим заданием (Приложение № 1 к контракту) и передать результат выполненных работ заказчику в соответствии с условиями контракта, а Заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результат выполненных работ и уплатить цену в размере, порядке и сроки, установленные контрактом.

Сроки выполнения работ: начало выполнения работ - не позднее 10-ти рабочих дней со дня заключения контракта, окончание выполнения работ - 30.09.2021. Подрядчик имеет право по согласованию с заказчиком выполнить работы досрочно. Этапы выполнения работ не устанавливаются (пункт 2.1).

08.11.2022 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта,  и 29.11.2022 учреждение  направило в антимонопольный орган  соответствующую информацию  для рассмотрения вопроса о включении сведений об ООО «Респект», его  генеральном директоре и единственном учредителе ФИО5, в реестр недобросовестных поставщиков. 

Управление решением от 02.12.2022 №028/06/104-717/2022 отказало во включении сведений, что  послужило основанием для обращения  в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В качестве оснований для этого процессуальный закон предусматривает совокупность двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному правовому акту и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленного требования, пришел к выводу об отсутствии совокупности таких условий.

Возражения заявителя апелляционной жалобы направлены на несогласие с данным выводом.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии с частью 2 статьи 104 этого Закона в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя обязательств в рамках процедуры осуществления закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) является ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона № 44-ФЗ, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Как мера публичной ответственности такое включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков должно отвечать принципам справедливости, соразмерности, пропорциональности государственного принуждения характеру совершенного правонарушения.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 №1078 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила № 1078).

В соответствии с подпунктом «б» пункта 13 данных Правил по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте «а» настоящего пункта, орган контроля принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр.

Согласно пункту 15 Правил № 1078 орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр в следующих случаях:

а) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом «а» пункта 13 настоящих Правил: выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе; заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта; поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие: принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта; надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика;

б) если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом «а» пункта 13 настоящих Правил, заказчиком не представлены информация и документы, подтверждающие отсутствие оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлениях от 12.05.1998 № 14-П, от 15.07.1999 № 11-П, от 30.07.2001 № 13-П санкции, налагаемые органами государственной власти, являются мерой юридической ответственности, поэтому размер взыскания должен отвечать критерию соразмерности и применяться с соблюдением принципов справедливости наказания, его индивидуализации и дифференцированности, с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств.

Поэтому для возникновения таких правовых последствий как признание участника недобросовестным поставщиком, антимонопольный орган не вправе ограничиваться формальным установлением факта несоблюдения положений законодательства, а в рамках выполнения возложенной на него функции обязан выяснить все обстоятельства, определить вину, характер действий и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения победителя аукциона в реестр недобросовестных поставщиков.

Судом установлено, что основанием для обращения заявителя  в антимонопольный орган с обращением о включении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков, явилось решение об одностороннем отказе от исполнения спорного контракта.

Вместе с тем, как видно из материалов дела и не опровергнуто МУ «ГУКС»,  ООО «Респект» принимались все меры для исполнения муниципального контракта.

Так, в ходе проведения спорных работ, заказчик   и ООО «АКС», пришли к решению о переносе оси тепловой сети по пер. Рёлочный от ул. Комсомольской до ул. Мухина, известив ООО «Респект» о данном решении на стадии выполнения контракта. При этом при заключении муниципального контракта заказчиком  также не было учтено, что ремонтируемая теплотрасса проходила под памятником архитектуры и тротуарам, необходимо было произвести вырубку всей зеленой зоны (лесопосадки, кустарники, деревья), но данные виды работ не были предусмотрены в Техническом задании и конкурсной документации.

13.07.2021 ООО «Респект» уведомило  МУ «ГУКС» о приостановлении работ, так как было установлено, что Техническим заданием на выполнение работ  значительно занижен объем разборки покрытий и оснований асфальтобетонных, а так же не учтена разборка бортовых камней на бетонном основании только по одной стороне дороги, соответственно будет увеличен и объем восстановления благоустройства. Работы были приостановлены до 19.07.2021.

В августе и сентябре 2021 года в связи с погодными условиями (ливневые дожди)  возникли трудности в исполнении обязательств по муниципальному контракту.

24.08.2021 МУ «ГУКС» предоставило в адрес ООО «Респект», согласованную с ООО «АКС», схему переноса оси тепловой сети, для согласования с ресурсоснабжающими организациями. В свою очередь, 30.08.2021 ООО «Респект», после получения всех согласований, предоставило схему в адрес заказчика.

После ознакомления со схемой переноса оси тепловой сети ООО «Респект» было выявлено, что фактическая протяженность тепловой сети, значительно больше, чем указано в Техническом задании и в сметном расчете, в связи с чем увеличился объем работ, а так же возникла потребность в дополнительных материалах для прокладки трубопровода отопления в непроходных каналах из стальных электросварных труб диаметром 100 мм  с врезкой в действующую магистраль, о чем подрядчик  уже уведомлял в письме от 07.09.2021.

Кроме того, письмом  от 07.09.2021  № 119/21 ООО «Респект»  информировал   МУ «ГУКС» о том, что Техническим заданием на выполнение работ по восстановлению благоустройства, была предусмотрено замена бортовых камней БР-100.30.15 только по одной стороне проезжей части, при этом подрядчик  просил рассмотреть вопрос для улучшения качества восстановления благоустройства, о замене бортовых камней БР-100.30.15 по обеим сторонам трассы.

Также при выполнении земляных работ по переносу (строительстве новой теплотрассы) ввиду отсутствия в технической документации схемы расположения охранных сетей правительственной связи работниками ООО «Респект  произведен обрыв сетей связей;  работы были приостановлены сроком на 48 часов.

В связи с длительным согласованием переноса оси тепловой сети, возникла необходимость установки сильфонных компенсаторов вместо П-образных, предусмотренных Техническим заданием на выполнение работ (Приложение № 1) к муниципальному контракту № 0118/2021, так как  уже начался отопительный сезон, а для врезки данных  компенсаторов потребуется отключать старую действующую тепловую сеть на 3-4 дня, что не представляется возможным в связи с началом отопительного сезона, когда врезка же сильфонных компенсаторов, отключения действующей тепловой сети не требует. Потребуется отключение лишь на 2-3 часа для врезки всего, уже готового, участка тепловой сети по пер. Рёлочный от ул. Комсомольской до ул. Мухина.

Вместе с тем, разрешение на отключение действующей тепловой сети и подключение новой тепловой сети не было получено, в связи с чем, ООО «Респект» вынуждено было остановить работы по восстановлению асфальтобетонного покрытия до прекращения отопительного сезона 2021 -2022 гг.

ООО «Респект» неоднократно направляло в МУ «ГУКС» письма, обращения, заявления с обоснованием невозможности в срок выполнить контракт, и просило об изменении сроков и увеличение стоимости спорного муниципального контракта.

 По сведениям ООО «Респект», фактически стоимость материалов и работ увеличилась с момента заключения контракта до октября 2022 года на 17 844 474,00 руб.

Таким образом,  при рассмотрении управлением информации заявителя, обществом  представлены документы, свидетельствующие о наличии объективных причин (не зависящих от хозяйствующего субъекта), повлекших за собой невозможность выполнения требуемых заказчику работ в установленный контрактом срок, и, соответственно, об отсутствии недобросовестного и виновного поведения общества при исполнении контракта.

При вынесении оспариваемого решения антимонопольным  органом обоснованно  приняты во внимание доводы подрядчика  о том, что стоимость материалов в 2022 году значительно превышает стоимость, предусмотренную заказчиком в 2021 году при формировании начальной (максимальной) цены контракта, что подтверждается техническим отчетом по результатам обследования состояния выполненных работ по ремонту тепловой сети. 

Проанализировав представленные участниками спора письменные доказательства в порядке главы 7 АПК РФ, арбитражный суд пришел к обоснованному выводу, что бесспорных доказательств, подтверждающих недобросовестное поведение общества, умышленное ненадлежащее исполнение им обязательств по муниципальному  контракту, материалы дела не содержат, следовательно, ООО «Респект»   не может быть признано недобросовестным поставщиком по спорному муниципальному контракту.

Учитывая, что заявителем по делу факт уклонения или иного недобросовестного поведения ООО «Респект»    не доказан надлежащими доказательствами, оснований согласиться с заявителем апелляционной жалобы в данном случае не имеется.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, повторяют утверждения, приведенные в первой инстанции, но не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении настоящего спора. Новых доводов, влияющих на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта, апеллянтом  не приведено.

С учетом изложенного, апелляционный суд не находит оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Амурской области от  07.03.2023 по делу № А04-262/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Сапрыкина

Судьи

И.А. Мильчина

 

А.П. Тищенко