﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-5188/2021

02 ноября 2021 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 ноября 2021 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи Падина Э.Э.

Судей: Захаренко Е.Н., Яшкиной Е.К.

при участии

от истца: Дударкина Н.Ф., представитель по доверенности от 20.03.2018, Чиркова Н.С., представитель по доверенности от 01.12.2020;

от ответчика:  Порайко В.В., представитель по доверенности от 30.04.2020, Единархова Е.С., представитель по доверенности от 30.04.2020,               Махрамов Р.А., директор; 

рассмотрел в судебном заседании кассационную  жалобу акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания»

 

на решение от 19.04.2021, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2021

по делу №  А73-4901/2020 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания»

к муниципальному унитарному предприятию «Николаевские тепловые сети»

о взыскании задолженности 

 

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (ОГРН 1051401746769, ИНН 1434031363, адрес: 680000, Хабаровский край, г.Хабаровск, ул.Фрунзе, 49; далее – АО «ДГК») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к муниципальному унитарному предприятию «Николаевские тепловые сети» (ОГРН 1152705000447, ИНН 2705000395, адрес: 682460, Хабаровский край, г.Николаевск-на-Амуре, ул.М. Горького,48; далее – МУП «Николаевские тепловые сети») о взыскании                                               37 649 762 руб. 16 коп. компенсации потерь в тепловых сетях за период январь-март, май-сентябрь, ноябрь, декабрь 2019 года (с учетом уточнения иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее – АПК РФ)).

 

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 19.04.2021, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2021, в удовлетворении исковых требований отказано.

 

Не согласившись с принятыми по делу решением и постановлением, АО «ДГК» в кассационной жалобе просит их отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

 

В обоснование жалобы приведены доводы о том, что судами необоснованно не учтены доводы истца о предоставлении экспертами неверного расчета фактических потерь в тепловых сетях, в виду неправильного применения Методики, утвержденной Департаментом государственного энергетического надзора Министерства энергетики Российской Федерации от 24.02.2004, поскольку на территории                                 г.Николаевска-на-Амуре общее количество потребителей по состоянию на 01.01.2020 оснащенных аттестованными приборами учета составляет менее 20 %, в связи с чем необходимо использовать Методику коммерческого учета потерь №99/пр. Кроме того указывает, что предметом исковых требований является температурный объем тепловых потерь при транспортировке ресурса до потребителей, выраженный в Гкал, а не объем утечек теплоносителя, определяемый в куб. метрах, который учтен в экспертном заключении, как ненормированные утечки. Экспертное мнение комитета по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края, которым определялся объем технологических (нормативных) потерь тепловой энергии в материалах дела отсутствует. Заключение судебной экспертизы существенно противоречит и фактически опровергает  величины потерь определенные экспертами регулирующего органа. Ссылается на нарушение судами норм процессуального права, выразившихся в неоднократном отклонении ходатайства истца о назначении повторной экспертизы, в связи с чем аналогичное ходатайство заявлялось одновременно с подачей апелляционной жалобы.

 

Предприятие в отзыве на кассационную жалобу изложенные в ней доводы отклонило, считая принятые по делу судебные акты законными и обоснованными.

 

В соответствии с положениями статьи 158 АПК РФ судебное разбирательство откладывалось.

 

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, дав соответствующие пояснения.

 

Проверив в порядке и пределах статей 284-288, 289 АПК РФ законность обжалуемых по делу судебных актов, Арбитражный суд Дальневосточного округа приходит к следующим выводам.

Как установлено судами и следует из материалов настоящего дела, между АО «ДГК» (поставщик) и МУП «Николаевские тепловые сети» (покупатель) заключен договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 №8-КП, по условиям которого поставщик поставляет покупателю тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь тепловой энергии в горячей воде и паре и теплоносителя (вода), возникающих в тепловых сетях покупателя в процессе исполнения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, а Покупатель принимает и оплачивает поставленные тепловую энергию, теплоноситель в порядке, установленном договором (пункт 1.1).

Во исполнение договорных обязательств АО «ДГК» осуществило поставку тепловой энергии, для оплаты которой в адрес МУП «Николаевские тепловые сети» счета-фактуры за январь-март, май-сентябрь, ноябрь, декабрь 2019 года.

В связи с частичной оплатой, долг покупателя за 2019 год составлял               37 649 762 руб. 16 коп. (с учетом уточнения).

Претензией от 13.02.2020 №01/84 истец просил ответчика погасить оставшуюся задолженность.

Поскольку стоимость потерь МУП «Николаевские тепловые сети» не оплачена, АО «ДГК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

 

Отказывая в удовлетворении иска, суды обеих инстанций руководствовались положениями статей 309, 310, 408, 539, 544, Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее –Закон о теплоснабжении, Закон №190-ФЗ), Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 №808 (далее – Правила №808), Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 №1034 (далее – Правила №1034) и исходили из представленного в материалы дела заключения судебной экспертизы от 02.11.2020 №44-2020, которым было установлено, что  размер (количество) фактических потерь тепловой энергии в 2019 году в тепловых сетях МУП «Николаевские тепловые сети», используемых для оказания услуг по договору оказания услуг от 27.02.2019 №89/хтск-19, составил – 28 089,524 Гкал, и эксперты пришли к выводу об отсутствии в спорном периоде в тепловых сетях ответчика сверхнормативных потерь.

 

Рассмотрев кассационную жалобу, коллегия кассационного суда пришла к следующим выводам.

 

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Законом о теплоснабжении, Правилами №808, Правилами №1034 и другими специальными нормативно-правовыми актами в сфере теплоснабжения.

В силу статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 указанного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами; к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 – 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Между сторонами возник спор относительно предъявленных истцом ко взысканию сверхнормативных потерь тепловой энергии.

Обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется принадлежностью этих сетей (статьи 539, 544 ГК РФ, пункт 5 статьи 15, пункт 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункт 2 Правил №808).

В соответствии со статьей 2 Закона о теплоснабжении реализация тепловой энергии, теплоносителя относится к регулируемому виду деятельности в сфере теплоснабжения, при котором уполномоченным государственным органом устанавливаются тарифы (цены), подлежащие обязательному применению.

 

В силу части 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

Из части 5 статьи 13, части 11 статьи 15, статьи 17 Закона о теплоснабжении следует, что обязанность по компенсации потерь в тепловых сетях законом возложена на теплосетевые организации, в том числе и посредством приобретения тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя у теплоснабжающих организаций и ее оплате по регулируемым ценам.

Собственники или иные законные владельцы тепловых сетей вправе компенсировать свои затраты на услуги по передаче тепловой энергии (в том числе и на оплату нормативных потерь) за счет потребителей тепловой энергии после установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил №808 по договору поставки тепловой энергии (мощности) для компенсации потерь теплоснабжающая организация («поставщик») определяет количество потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

 

Организация учета, измерения и регистрация показателя качества тепловой энергии, параметров теплоносителя, учет и расчет объемов тепловой энергии и теплоносителя точках приема и передачи производятся в соответствии с требованиями Правил №1034.

 

Методология осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя определяется методикой, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации (пункт 2 Правил №1034).

Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 №99/пр утверждена Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (далее – Методика №99/пр).

 

В соответствии с пункта 4 части 2 статьи 4 Закона о теплоснабжении установление порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии (то есть нормативных потерь) отнесено к полномочиям федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

 

В соответствии с пунктом 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении, пунктом 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 №1075 (далее – Основы ценообразования) по общему правилу расходы на приобретение тепловой энергии в целях компенсации потерь при передаче тепловой энергии учитываются при установлении тарифов на услуги по передаче тепловой энергии.

 

Согласно положениям пунктов 15, 16, 17, 20 и 28 Основ ценообразования установление тарифов производится органом регулирования посредством анализа, проверки и экспертизы предложений организаций об установлении цен (тарифов) и материалов, представленных в обоснование этих предложений. К числу обосновывающих документов относится расчет расходов и необходимой валовой выручки от регулируемой деятельности в сфере теплоснабжения с приложением экономического обоснования исходных данных (с указанием применяемых индексов, норм и нормативов расчета, предлагаемого метода регулирования тарифов, предлагаемых значений долгосрочных параметров регулирования, значений удельных переменных расходов, принятых в схеме теплоснабжения, в случае ее утверждения), разработанного в соответствии с Методическими указаниями.

 

Технологические потери являются величиной нормативной, затраты по ним учитываются в утвержденном тарифе на тепловую энергию.

В настоящее время Порядок определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя утвержден приказом Министерства энергетики России от 30.12.2008 №325 (далее – Порядок №325).

В пункте 1 Инструкции по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.12.2008 №325 (далее – Инструкция №325) предусмотрено, для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии потребителям, разрабатываются нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии.

Как следует из пункта 9 данной Инструкции, к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

Перечень нормируемых технологических затрат и потерь теплоносителя определен пунктами  10.1.1, 10.1.2 Инструкции №325. Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются.

 

Пункты 8, 118 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам России от 13.06.2013 №760-э предусматривают, что объем нормативных потерь подлежит исключению из объема полезного отпуска, либо принимается к расчету лишь в отношении тепловых сетей, эксплуатируемых теплосетевой организацией.

Таким образом, нормативные технологические потери тепловой энергии представляют собой расчетную величину, которая может отличаться от фактических технологических потерь.

 

В том случае, если фактические потери тепловой энергии превышают нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, то имеет место образование сверхнормативных потерь.

Формула для определения общего количества сверхнормативных потерь тепловой энергии предусмотрена пунктом 78 Методики №99/пр и предполагает установление математической разницы между измеренным теплосчетчиком в штатном режиме количеством тепловой энергии и совокупностью следующих величин: 1) количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей; 2) потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами; 3) нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии.

 

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

 

Таким образом, законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и сверхнормативные потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны теплосетевой организации.

 

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств; каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 64, статьи 65 и 168 АПК РФ).

На основании пункта 10 части 2 статьи 153 АПК РФ судья руководит судебным заседанием, обеспечивает условия для всестороннего и полного исследования доказательств и обстоятельств дела.

 

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

 

В силу статьи 64 АПК РФ заключения экспертов относятся к доказательствам, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Предусмотренные статьей 71 АПК РФ полномочия арбитражного суда по оценке доказательств, а равно и полномочия по назначению экспертизы по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле (часть 1 статьи 82 АПК РФ), вытекают из принципа самостоятельности судебной власти и являются проявлением дискреционных полномочий                суда, необходимых для осуществления правосудия (Определения Конституционного суда Российской Федерации от 23.10.2014 №2460-О, от 29.09.2016 №2130-О).

 

Как следует из материалов дела определением от 24.07.2020 для установления величины сверхнормативных (распределяемых) потерь, судом в порядке статьи 82 АПК РФ назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено автономной некоммерческой организации «Комплексная экспертиза», экспертам: Кругликов В.В., Гринкруг М.С. и Судорф В.И.

На разрешение экспертам поставлены следующие вопросы:

1. Определить количество фактических потерь тепловой энергии в 2019 календарном году, в тепловых сетях, переданных Муниципальному унитарному предприятию «Николаевские тепловые сети» в хозяйственное ведение и в эксплуатацию поставленных на учет бесхозяйных сетей, используемых для оказания услуг по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 27.02.2019 №89/хтск-19.

2. Определить величину сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях МУП «Николаевские тепловые сети» в 2019 календарном году.

3. Определить стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях МУП «Николаевские тепловые сети» в 2019 календарном году.

 

При производстве судебной экспертизы экспертами использована УДК 621.64 (083.7) «Методика определения фактических потерь тепловой энергии через тепловую изоляцию трубопроводов водяных тепловых сетей систем централизованного теплоснабжения». Утверждено Руководителем Департамента государственного энергетического надзора Министерства энергетики РФ 20 февраля 2004 г., журнал «Новости теплоснабжения» 2003 (№ 4) «Определение фактических тепловых потерь через теплоизоляцию в сетях централизованного теплоснабжения» /Семенов В. Г./ и метод экспертного сопоставления.

Согласно представленному в материалы дела заключению от 02.11.2020 №44-2020 размер (количество) фактических потерь тепловой энергии в 2019 году в тепловых сетях МУП «Николаевские тепловые сети», используемых для оказания услуг по договору оказания услуг от 27.02.2019 №89/хтск-19, составил - 28 089,524 Гкал, и эксперты пришли к выводу об отсутствии в спорном периоде в тепловых сетях ответчика сверхнормативных потерь.

Данное заключение судебной экспертизы, положено в основу решения суда первой инстанции.

На основании пункта 10 части 2 статьи 153 АПК РФ судья руководит судебным заседанием, обеспечивает условия для всестороннего и полного исследования доказательств и обстоятельств дела.

В соответствии со статьей 82 АПК РФ прерогатива в решении круга и содержания вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, а также выбора экспертного учреждения из числа предложенных сторонами принадлежит арбитражному суду, рассматривающему дело (пункт 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 №23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» (Далее – Постановление №23)).

Вместе с тем, как следует из определения суда первой инстанции от 24.07.2020 суд определяя круг вопросов, которые необходимо поставить на разрешение экспертов не включил вопрос об определении  количества сверхнормативных потерь  в исковой период  в соответствии с Методикой 99/пр, применение  которой обязательно в спорных правоотношениях сторон.

 

В силу части 2 статьи 64 и части 5 статьи 71 АПК РФ с учетом разъяснений, данных в пункте 12 постановления №23, заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами. Суд оценивает доказательства, в том числе заключение эксперта, исходя из требований частей 1 и 2 статьи 71 Кодекса. При этом по результатам оценки доказательств суду необходимо привести мотивы, по которым он принимает или отвергает имеющиеся в деле доказательства (часть 7 статьи 71, пункт 2 части 4 статьи 170 АПК РФ).

 

Как следует из материалов дела, в ходе судебного разбирательства было установлено, что муниципальному унитарному предприятию «Николаевские тепловые сети» постановлением Комитета по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края от 12.12.2018 №37/3 «Об установлении цен (тарифов) на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя по сетям муниципального унитарного предприятия «Николаевские тепловые сети» на 2019 – 2023 годы» (приложение №2) была определена  величина технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям определена в объеме 54 120 Гкал.

 

Доказательств оспаривания данного постановления и признания его  недействительным в деле не имеется.

 

Вместе с тем, по результатам судебного экспертного исследования  возникли существенные противоречия между выводами экспертов (размер (количество) фактических потерь тепловой энергии 28 089,524 Гкал) и величиной технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям (нормативных потерь) определенной регулирующим органом (54 120 Гкал), которая в свою очередь была учтена в тарифных решениях для теплоснабжающей организации (тариф на тепловую энергию) и теплосетевой организации (тариф на услуги по передаче тепловой энергии).

 

По смыслу правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 19.08.2019 №301-ЭС17-18814, применение которой возможно и к настоящему спору в таких ситуациях не следует ограничиваться выводами эксперта, не сопоставив с ними объективные данные о деятельности организации (в данном случае сетевой организаций). Подобное сопоставление, учитывая что ее деятельность является регулируемой  ставит под сомнение выводы эксперта, что свидетельствует о необходимости более детального исследования обстоятельств дела с целью устранения возникших противоречий.

 

Данные противоречия при рассмотрении настоящего дела могли быть устранены посредством предоставления сторонами дополнительных доказательств (документы  из материалов тарифного дела сетевой организации в части заключения специалистов регулирующего органа об определении величины нормативных потерь), в том числе по предложению суда (часть 2 статьи 66 АПК РФ). А также назначения дополнительной или повторной экспертизы (статья 87 АПК РФ) с предоставлением  судебным экспертам в т.ч. документов из материалов тарифного дела сетевой организации и включения в круг вопросов подлежащих разрешению экспертами, вопросов об определении  количества сверхнормативных потерь  в исковой период  в соответствии с Методикой 99/пр.

 

Согласно части 1 статьи 87 АПК РФ в случаях недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу, поручив ее проведение тому же или другому эксперту.

В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов (часть 2 статьи 87 АПК РФ).

 

Изложенное, в совокупности с вышеперечисленными противоречиями указывает на необходимость назначения дополнительной или повторной экспертизы (статья 87 АПК РФ), о чем заявлял истец в суде первой и апелляционной инстанций (однако протокольными определениями от 18.03.2021 и от 23.06.2021 в назначении повторной судебной экспертизы отказано). Поэтому выводы судов о том, что размер (количество) фактических потерь тепловой энергии в 2019 году в тепловых сетях МУП «Николаевские тепловые сети», используемых для оказания услуг по договору оказания услуг от 27.02.2019 №89/хтск-19, составил - 28 089,524 Гкал, и в спорном периоде в тепловых сетях ответчика отсутствуют сверхнормативные потери, сделаны преждевременно.

 

Поскольку судами обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, установлены не в полном объеме, не исследованы надлежащим образом имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда на основании части 1 статьи 288 АПК РФ подлежат отмене.

Учитывая, что для принятия обоснованного и законного судебного акта требуется исследование и оценка представленных в материалы дела доказательств, установление всех имеющих значение для дела обстоятельств, что невозможно в арбитражном суде кассационной инстанции в силу его полномочий, данный спор в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежит направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду необходимо учесть изложенное выше, оценить все доводы и возражения лиц, участвующих в деле, установить все имеющие значение для правильного разрешения спора обстоятельства на основании материалов дела и дополнительно представленных сторонами доказательств (в т.ч.  в порядке части 2 статьи 66 АПК РФ). Предлагается рассмотреть вопрос  о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора соответствующий регулирующий орган,  а также рассмотреть вопрос о назначении повторной (или) дополнительной судебной экспертизы (определить круг вопросов с учетом Методики №99/пр, предоставить в распоряжение экспертов вместе с материалами настоящего дела и документы по определению величины технологических потерь из тарифного дела сетевой организации), по результатам установления всех юридически значимых обстоятельств разрешить спор по существу при должном применении норм материального и процессуального права, распределив судебные расходы, в том числе по кассационной жалобе.

Руководствуясь статьями 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 19.04.2021, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2021 по делу №А73-4901/2020 отменить. Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Э.Э. Падин

 

Судьи                                                                                    Е.Н. Захаренко

Е.К. Яшкина