именем Российской Федерации

решение

19 июля 2019 г.                                    Дело № А40-83636/19-89-510

Резолютивная часть решения объявлена                                04.07.2019 г. 

Решение в полном объеме изготовлено                                    19.07.2019 г.

Арбитражный суд г.Москвы в составе: председательствующего судьи Акименко О.А.

протокол судебного заседания вел помощник судьи Грачев М.А., 

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «ОУШН-ПРО» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью Группа компаний «СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ-555» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о взыскании задолженности в размере 374 413 руб. 14 коп., неустойки в размере 250 856 руб. 80  коп., госпошлины в размере 15 505 руб. 00 коп.

В соответствии со ст. 63 АПК РФ суд проверил полномочия лиц, явившихся в заседание.

в судебное заседание явились:

от истца: ФИО1 по дов от 01.02.2019г.

от ответчика: ФИО2 по дов от 19.04.2019г.

УСТАНОВИЛ:

Иск  заявлен о взыскании задолженности в размере 374 413 руб. 14 коп., неустойки в размере 250 856 руб. 80  коп., госпошлины в размере 15 505 руб. 00 коп.

Требования  заявлены  на  основании  309-310, 314, 330, 702, 711, 720 ГК РФ, ст. 27, 35, 106, 110, 125, 126, АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил, что требования ООО «ОУШН-ПРО»  не подлежат удовлетворению последующим основаниям.

Между ООО ГК «СУ-555» (генподрядчик) и ООО «ОУШН-ПРО» (исполнитель) был заключен договор № 02/11-ОМВД-ОШН-15-ТХ от 02.03.2017 года.

В соответствии с пунктом 2.1. Договора, Ответчик поручил, а Истец принял на себя обязательство выполнить работы по комплексному оснащению оборудованием объекта капитального строительства согласно смете в порядке и на условиях, предусмотренных Договором.

Согласно пунктам 3.2. и 3.5. Договора, Истец обязался выполнить обязательства по Договору в полном объеме в срок до 15 апреля 2017 года; датой окончания работ Истца по Договору является дата подписания сторонами Договора акта приемки выполненных работ (КС-2); справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), подписанных ответственными представителями Истца и Ответчика.

На основании пункта 4.1.3. Договора, оплата выполненных работ по Договору производится после их полного завершения, за вычетом сумм перечисленных авансовых платеже и сумм, исчисленных в порядке, предусмотренном Договором, на сумму 2 610 000 (Два миллиона шестьсот десять тысяч) рублей, в том числе НДС 18% - 398 135 (Триста девяносто восемь тысяч сто тридцать пять) рублей 59 (Пятьдесят девять) копеек, в течение 10 (Десяти) банковских дней с даты подписания сторонами Договора акта о приемке выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ затрат (КС-3), и предоставления Истцом счета и счета-фактуры, исполнительной документации.

На основании пункта 4.3. Договора, оплата фактически выполненных Истцом работ выполняется Ответчиком за вычетом 3 % гарантийного удержания от стоимости работ, указанной в соответствующем акте КС-2. 

В силу пункта 7.3. Договора, приемка результата выполненных работ осуществляется Ответчиком в соответствии с условиями Договора, действующими на момент приемки строительными нормами и правилами, а также иными нормативными актами РФ и субъекта РФ, в течение 15 (Пятнадцати) рабочих дней с даты получения от Истца письменного уведомления о готовности результата работ к сдаче и следующих документов: акта о приемке выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), исполнительной документации.

На основании пункта 5.3. Договора, Ответчик вправе отказаться (полностью или частично) от приемки выполненных работ в случае, если оборудование, установленное Истцом, не соответствует смете, рабочей документации, а также установленным требованиям законодательства для определения качества товаров.

Истец указал, что 15 мая 2017 года сторонами были подписаны акт о приемке выполненных работ (КС-2), справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) по Договору. Ответчиком не заявлено в адрес Истца претензий относительно качества работ и оборудования, выполненных и поставленных Истцом по Договору, при этом Ответчиком допущено нарушение условий по оплате в размере 374 413 руб. 14 коп.

Отсутствие оплаты задолженности со стороны ответчика послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском. 

Согласно п. 4.3 Договора, оплата фактически выполненных Исполнителем работ осуществляется Генподрядчиком за вычетом 3% (Три процента) гарантийного удержания от стоимости работ, указанной в соответствующем акте КС-2.

Согласно п. 8.3 Договора, гарантийный срок на выполненные Исполнителем работы устанавливается 5 (Пять) лет с момента подписания сторонами Акта о приемке выполненных работ КС-2, Справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3.

Согласно п. 8.4, 8.7 Договора, если в течение гарантийного срока обнаружатся недостатки в выполненных работах/оборудовании, Исполнитель обязан их устранить за свой счет; в случае не устранения Исполнителем выявленных дефектов, в срок, указанный в соответствующем акте, или в случае аварийной ситуации, Генподрядчик вправе устранить эти дефекты самостоятельно (или с привлечением третьих лиц) за счет Исполнителя.

Согласно п. 4.6 Договора, Генподрядчик вправе в одностороннем порядке удержать из суммы обеспечительного платежа: сумму расходов на устранение недостатков выполненных работ/оборудования, в случае, когда Генподрядчик вынужден устранить выявленные недостатки самостоятельно или силами третьих лиц; сумму, на которую была соразмерно уменьшена стоимость работ/оборудования (в случае применения к Исполнителю меры ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 723 ГК РФ в виде соразмерного уменьшения установленной за работу цены); суммы начисленных Генподрядчиком неустоек, иных санкций и компенсаций в предусмотренных Договором случаях.

Согласно п. 4.1.4 Договора, в течение 10 (Десяти) рабочих дней с даты истечения гарантийного срока на основании заблаговременно выставленного Исполнителем счета Генподрядчик перечисляет Исполнителю обеспечительный платеж с учетом удержаний, предусмотренных договором, в случае их производства. Обеспечительный платеж обеспечивает исполнение обязательств Исполнителя, закрепленных в Договоре, до истечения гарантийного срока.

Дополнительным соглашением № 2 (35) от 31.07.2017 г. стороны согласовали выполнение Исполнителем дополнительных работ по доставке, сборке, установке и подключению оборудования, поименованного в Сметном расчете стоимости работ (Приложение № 1 к Дополнительному соглашению). Стоимость дополнительных работ составила 171 563 рублей, в т.ч. НДС. Срок выполнения указанных работ - не позднее 10 (Десяти) рабочих дней с даты заключения Дополнительного соглашения.

Дополнительным соглашением № 3 (39) от 24.08.2017 г. стоимость работ по Договору с 13 000 000 рублей, в т.ч. НДС, была уменьшена до 12 855 553,59 рублей, в т.ч. НДС.

Таким образом, общая стоимость работ составила 13 027 116,59 рублей, в т.ч. НДС, (12 855 553,59 рублей + 171 563 рублей).

Следовательно, сумма гарантийных удержаний в размере 3% от 12 855 553,59 рублей составила 385 666,61 рублей, а от 171 563 рублей составила 5 146,89 рублей.

Указанная резервная сумма (обеспечительный платеж) является гарантией надлежащего выполнения работ в рамках договора и возвращается Исполнителю по истечении гарантийного срока в случае отсутствия замечаний по качеству выполненных работ.

Исполнитель направил Генподрядчику акты КС-2, справки КС-3: от 15.05.2017 г. № 1 на сумму предъявленных к приемке выполненных работ в размере 12 687 855,60 руб. с выделением 3% (Три процента) гарантийного удержания в размере 380 635,67 руб., от 31.07.2017 г. № 2 на сумму предъявленных к приемке выполненных работ в размере 171 563,11 руб. с выделением 3% (Три процента) гарантийного удержания в размере 5 146,89 руб., от 11.09.2017 г. № 3 на сумму предъявленных к приемке выполненных работ в размере 167 697,94 руб. с выделением 3% (Три процента) гарантийного удержания в размере 5 030,94 руб.

Генподрядчик осуществил оплату работ по следующим платежным поручениям: № 305 от 14.03.2017 г. (5 000 000 рублей), № 439 от 11.04.2017 г. (5 000 000 рублей), № 722 от 09.06.2017 г. (2 307 219,93 рублей), № 1482 от 09.11.2017 г. (129 803 рублей), № 1481 от 09.11.2017 г. (166 416,22 рублей), № 1560 от 23.11.2017 г. (32 864 рублей).

Общий размер перечисленной Генподрядчиком суммы составил 12 636 303,15 рублей, в т.ч. НДС, что составляет 97% от 13 027 116,59 рублей, в т.ч. НДС.

При осуществлении оплаты работ Генподрядчик, согласно условиям договора, удержал 390 813,50 рублей, в т.ч. НДС, что составляет 3% гарантийного удержания от стоимости работ, указанной в соответствующем акте КС-2.

В исковом заявлении ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) требует возвратить 3%, удержанных Генподрядчиком со стоимости оборудования и материалов, указанных в соответствующем акте КС-2.

По мнению ООО «Оушн-Про» (Исполнитель), гарантийное удержание 3% должно распространяться только на стоимость работ, но не на стоимость оборудования и материалов, использованных при выполнении работ.

Обосновывая исковые требования, ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) предлагает выделить из соответствующего акта КС-2 отдельно стоимость работ, и отдельно стоимость оборудования и материалов, использованных при выполнении работ.

Исходя из этого, ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) в исковом заявлении требует от Генподрядчика произвести оплату в размере 3%, удержанных со стоимости оборудования и материалов, использованных при выполнении работ.

В настоящем деле ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) заявляет исковые требования по акту КС-2 от 15.05.2017 г. № 1 на сумму предъявленных к приемке выполненных работ в размере 12 687 855,60 рублей, где 3% гарантийного удержания составляет 380 635,67 рублей, выделяя отдельно стоимость строительно-монтажных работ (СМР) в размере 2 985,46 рублей и соответствующее ей гарантийное удержание в размере 89,57 рублей, и отдельно стоимость оборудования и материалов, использованных при выполнении работ, в размере 12 480 438,23 рублей и соответствующее ей гарантийное удержание в размере 374 413, 14 руб.

Таким образом, ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) в исковом заявлении требует от Генподрядчика оплаты задолженности в размере 374 413,14 рублей, неустойки по п. 9.3.1 Договора в размере 250856,80 рублей.

Согласно п. 3.5 Договора, датой окончания работ Исполнителя по договору является дата подписания сторонами акта приемки выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), подписанных ответственными представителями Исполнителя и Генподрядчика.

Толкуя условие договора о 3% гарантийном удержании в сторону необходимости их удержания лишь со стоимости работ, но не со стоимости оборудования и материалов, использованных при выполнении работ, ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) необоснованно разделяет общую стоимость, указанную в акте КС-2, отдельно на стоимость строительно-монтажных работ (СМР) и отдельно на стоимость оборудования и материалов, использованных при выполнении работ (МТР).

Необоснованность позиции ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) подтверждается положениями действующего гражданского законодательства и условиями заключенного сторонами договора, согласно которым 3% гарантийного удержания подлежат удержанию от общей стоимости, указанной в соответствующем акте КС-2, которая включает в себя как стоимость строительно-монтажных работ (СМР), так и стоимость оборудования и материалов, использованных при выполнении работ (МТР).

Согласно п. 4.2 Договора, Цена Договора (стоимость работ) включает в себя все затраты Исполнителя на производство, закупку, поставку, транспортировку оборудования, в том числе расходы на погрузку/разгрузку, уплату таможенных пошлин, налогов, сборов и других обязательных платежей, монтаж, пуско-наладочные и иные работы для обеспечения работоспособности и ввода в эксплуатацию оборудования и последующие гарантийные обязательства по смонтированному оборудованию.

Акт о приемке выполненных работ является формой первичной учетной документации (КС-2), подтверждающий выполнение работ. Содержащаяся в акте КС-2 общая стоимость, а также указанное в его наименовании понятие «работы», включает в себя как стоимость строительно-монтажных работ (СМР), так и стоимость использованных при их выполнении оборудования и материалов (МТР).

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со ст. 703 ГК РФ договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

В соответствии со ст. 704 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

В соответствии со ст. 703 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Согласно п. 2.1 Договора, Генподрядчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательство выполнить работы по комплексному оснащению оборудованием объекта капитального строительства согласно Смете (Приложение № 1 к Договору) в порядке и на условиях, предусмотренных Договором.

Приложение № 1 к Договору называется «Сметный расчет стоимости работ по поставке оборудования на объекте капитального строительства». Графа 2 Сметы называется «Наименование работ», которая включает в себя перечень оборудования, подлежащего поставке и комплексному оснащению на объекте капитального строительства.

Согласно п. 1.1 Договора, «работы - обеспечение Исполнителем доставки оборудования на объект, осуществление разгрузочно-погрузочных работ, складирование оборудования на объекте, установка, а также иные работы, подлежащие выполнению Исполнителем в соответствии с условиями договора. Надлежащим результатом выполненных по договору работ будет являться объект, полностью укомплектованный смонтированным оборудованием».

Указанная в п. 4.1 Договора стоимость работ (Цена Договора) определяется расчетом стоимости работ (Приложение № 1 к договору) и включает в себя стоимость оборудования, подлежащего поставке и комплексному оснащению на объекте капитального строительства.

Как следует из материалов дела, ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) не отрицает, что согласно п. 4.2, 4.1 Договора, в определенную сторонами стоимость работ (Цену Договора) включаются не только цена непосредственно строительно-монтажных работ, но и цена материальных и технических ресурсов, использованных ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) в процессе выполнения подрядных работ. Затраты на закупку и поставку материалов и оборудования ООО «Оушн-Про» (Исполнитель)осуществляло за свой счет, и стоимость их включалась в стоимость выполненных работ, которая была отражена в актах по форме КС-2. Таким образом, ООО «Оушн-Про» (Исполнитель) признает, что понятие стоимости (цены) работ включает в себя стоимость не только самих усилий (действий) ООО «Оушн-Про» (Исполнительно выполнению работ, но и стоимость всех издержек ООО «Оушн-Про» (Исполнитель), включая стоимость приобретенных им материалов и оборудования. На основании этого, очевидно, что, формулируя условие договора подряда об удержании 3% от стоимости работ, указанной в акте КС-2, стороны имели в виду исчисление этого процента от полной стоимости работ (без каких-либо изъятий, включая стоимость использованных для выполнения работ материалов и оборудования).

Таким образом, содержащаяся в акте КС-2 общая стоимость «работ» включает в себя как стоимость строительно-монтажных работ (СМР), так и стоимость использованных при их выполнении оборудования и материалов (МТР).

Из положений гражданского законодательства и условий заключенного сторонами договора однозначно следует, что Генподрядчик правомерно осуществил оплату выполненных Исполнителем работ за вычетом 3% гарантийного удержания от общей стоимости, указанной в соответствующем акте КС-2.

Пользуясь таким принципом гражданского права как свобода договора, стороны были вправе и установили стоимость работ (с учетом стоимости использованных материалов и оборудования) и установили механизм определения размера гарантийных удержаний в размере 3% от стоимости работ, указанной в акте КС-2 (с учетом стоимости использованных материалов и оборудования), что полностью соответствует положениям ст. ст. 424, 704 и 709 ГК РФ.

Удержание гарантийной суммы в процентном соотношении от общей стоимости, указанной в акте КС-2, является распространенной хозяйственной практикой в предпринимательских отношениях, что подтверждается судебной практикой.

Общая воля сторон при заключении договора, а также цели договора, практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон, последующее поведение Исполнителя указывают на то, что условие договора о 3% гарантийном удержании имеет отношение ко всей стоимости, указанной в соответствующем акте КС-2.

В силу положений ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Кроме того, юридическое лицо, осуществляя предпринимательскую деятельность в соответствии с действующим законодательством и вступая в новые договорные отношения, должно было предвидеть последствия совершения им юридически значимых действий. Являясь субъектом гражданских правоотношений, ответчик обязан не только знать нормы гражданского законодательства, но и обеспечить соблюдение этих норм.

Статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при толковании договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Также суд учитывает тот факт, что срок возврата гарантийного удержания не наступил.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В силу ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Под достаточностью доказательств понимается такая их совокупность, которая позволяет сделать однозначный вывод о доказанности или о недоказанности определенных обстоятельств.

Согласно статьям 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В учетом вышеуказанного, суд на основе совокупности представленных доказательств и установленных обстоятельств, пришел к выводу, об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Требования о взыскании суммы неустойки также не подлежат удовлетворению в связи с отказом во взыскании суммы задолженности, на которую она была начислена.

Расходы по государственной пошлине относятся на истца в соответствии с ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд, руководствуясь ст.ст. 309-310, 330, 421, 702 ГК РФ и ст.ст. 4, 65,69, 75, 110, 156, 195, 196, 199, 200, 170-175 АПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                          О.А. Акименко