РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-191703/23-110-1556

г. Москва

22 февраля 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 25 января 2024 года 

Решение в полном объеме изготовлено 22 февраля 2024 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи ФИО1 /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску публичного акционерного общества "МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" (119526, Г МОСКВА, ВЕРНАДСКОГО ПР-КТ, Д. 101, К. 3, ЭТ/КАБ 20/2017, ОГРН: 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью  "ЭЛБЕРТ ИНВЕСТМЕНТ" (119435, Г МОСКВА, МАЛАЯ ПИРОГОВСКАЯ УЛ, Д. 14, СТР. 5, ОГРН: 

<

***>) о взыскании 3 821 395,39 руб., 

при участии:

от истца – ФИО3 , по дов  от  31.08.2023

от ответчика- ФИО4 по дов.  от  26.12.2023, ФИО5 по дов.  от  26.12.2023

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" обратилось с иском к  обществу с ограниченной ответственностью  "ЭЛБЕРТ ИНВЕСТМЕНТ" о взыскании 3 821 395,39 руб. неустойки, неустойки на сумму 10 029 909,17 руб., исходя из расчета 0,1% за каждый день просрочки, начиная с 22.08.2023 по дату фактического исполнения обязательства.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве, при  этом заявил о применении ст. 333 ГК РФ.

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, между ПАО «МОЭК» (далее - Истец) и ООО «Элберт Инвестмент» (далее -Ответчик) было заключено Соглашение о взаимодействии при ликвидации имущества в ходе строительства от 19.11.2020 № 453/20-ИНВ/1-И.

В соответствии с условиями Соглашения Ответчик возмещает Истцу все имущественные потери, связанные с ликвидацией (сносом) имущества Истца путем создания и передачи вновь созданных инженерных сетей и сооружений (пункт 3.1 Соглашения).

Имущество Истца, а именно: участок теплосети, входящий в состав теплосети с водовыпуском с кадастровым номером 77:01:00050008:5117 (учетный номер 77-01-05008-000-Л120000093), по адресу: 

<

...> запись в ЕГРН от 19.12.2016 № 77-77/022-77/022/016/2016-959/2.

Согласно пункту 3.1. Соглашения Ответчик возмещает Истцу все имущественные потери, связанные с ликвидацией (сносом) Имущества, путем создания и передачи Истцу вновь созданных инженерных сетей и сооружений.

09.12.2020 между Истцом и Ответчиком подписан Акт о передачи Имущества для сноса № 453/20-1, согласно которому Истец передает Ответчику Имущество для осуществления ликвидации.

17.12.2020 между Истцом и Ответчиком подписан Акт о ликвидации имущества № 453/20-2, в соответствии с которым в ходе производства строительных работ произведена ликвидация имущества, являющегося собственностью Истца.

В соответствии с пунктом 4.12. Соглашения Ответчик принял на себя обязательство обеспечить передачу Объекта Истцу в готовом для эксплуатации по назначению виде на основании Акта приема-передачи Объекта с приложением выписок из ЕГРН о государственной регистрации права собственности Истца на Объект в срок не позднее 31.12.2021.

Ответчик свои обязательства, установленные пунктом 4.12. Соглашения, не исполнил.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 статьи 421 ГК РФ, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Таким образом, Соглашение обладает признаками договора и подразумевает надлежащее исполнение обязательств по нему в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации и обычаями делового оборота.

Согласно пункту 4.12. Соглашения Ответчик принял на себя обязательство обеспечить передачу Объекта Истцу в готовом для эксплуатации по назначению виде на основании Акта приема-передачи Объекта с приложением выписок из ЕГРН о государственной регистрации права собственности Истца на Объект в срок не позднее 31.12.2021.

Согласно статье 431 ГК РФ, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Вместе с тем до настоящего времени, Ответчик не выполнил свои обязательства, предусмотренные пунктом 4.12. Соглашения.

Оснований для неисполнения обязательств по Соглашению в срок у Ответчика не имеется, следовательно, имеет место несвоевременное исполнение обязательств и нарушение прав и законных интересов Истца.

Согласно статье 12 ГК РФ одним из способов защиты гражданских прав признается взыскание неустойки.

В соответствии со статьёй 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, , пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему потерь.

Учитывая назначение института неустойки и ее роль для надлежащего исполнения сторонами возникших гражданско-правовых обязательств, в пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что по смыслу статьи 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

В соответствии со статьей 396 ГК РФ уплата неустойки и возмещение потерь в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно пункту 5.9. Соглашения в случае несоблюдения Ответчиком сроков, установленных пунктами 4.5., 4.8., 4.9., 4.9.1., 4.12., 4.13., 4.19. Соглашения, Ответчик уплачивает неустойку в размере 0,1% от стоимости Объекта (Приложение № 2 к Соглашению) за каждое нарушение в отдельности, за каждый день просрочки исполнения соответствующего обязательства.

В соответствии с Приложением № 2 к Соглашению стоимость Объекта составляет 10 029 909,17 рублей.

При этом, Ответчиком оплачена неустойка за период с 01.01.2022 по 19.01.2022 в размере 190 586,27 рублей, что подтверждается платежным поручением № 116 от 07.02.2022, а также неустойка за период с 20.01.2022 по 02.02.2022 в размере 140 400,73 рублей, что подтверждается платежным поручением № 543 от 18.03.2022.

В соответствии с представленным расчетом сумма неустойки за нарушение обязательств, предусмотренных пунктом 4.12. Соглашения, составляет 3 821 395 рублей 39 копеек.

Истец в адрес Ответчика направил Претензию от 09.06.2023 исх. АП/07-9216/23 о исполнении Соглашения и выплате неустойки, которая оставлена без ответа.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами (статья 310 ГК РФ).

На основании изложенного ситец обратился с настоящим иском в суд.

Вместе с тем, оспаривая иск ответчик указал, что работы фактически были выполнены. Но Истец потребовал изменения точки подключения и отозвал ранее данное согласование, что подтверждается Протоколом от 01.03.2021 совещания у начальника отдела подготовки производства Управления нового строительства ПАО МОЭК ФИО6, проведенного 25.02.2021г. и это обстоятельство подтверждается Протоколом видеоконференции заседания Рабочей группы ДГП-02-1248/21 от 16.08.2021 г., из-за этих действий Истца, более 6 месяцев пришлось вносить изменения в проект и позже начать работы, однако от продления сроков исполнения обязательств Истец отказывал (письмо МОЭК от 16.12.2021 № АП/07-20241/21 на № 03-12/21 от 03.12.2021).

Объект фактически введен в эксплуатацию, что подтверждается Актом комиссии о приемке оборудования после комплексного опробования от 28.07.2021г.

С 28.07.2021 г. Объект фактически используется Истцом по назначению, в том числе и для теплоснабжения близлежащих объектов недвижимости иных собственников без подписания Акта, указанного в п. 4.12. Соглашения, в том числе и в указанный в исковом заявлении период: 03.02.2022 по 31.03.202 г. и с 02.10.2022 по 21.08.2023 г.

15.07.2022г. - построенная Ответчиком по адресу Москва, ул. Малая Пироговская, вл. 14, стр. 2, 6 гостиница подключена к построенному во исполнение Соглашения объекту теплосети, что подтверждается Актом № Т-УШ-01-190619/5-АП72935 о подключении объекта к системе теплоснабжения.

Истец получил 25% стоимости ликвидированного объекта в сумме 2 324 315,85 руб. от Ответчика в соответствии с п. 4.7.2. Соглашения, что подтверждает платежное поручение № 963 от 19.11.2020 г.

Как пояснил представитель ответчика, истец получил и удерживает обеспечительный платеж в сумме 10 029 909,17 руб., выплаченный Ответчиком во исполнение п. 5.3. Соглашения, что подтверждается платежным поручением № 963 от 19.11.2020 г. и такую же сумму Ответчик потратил на строительство ликвидированного объекта, т.е.-Ответчик фактически понес расходы дважды, помимо тех расходов, которые понес Ответчик из-за отзыва Истцом ранее согласованной Истцом точки подключения.

Ответчик лишен возможности подключиться к тепловым сетям иных теплоснабжающих организаций и был вынужден заключить указанное соглашение на крайне невыгодных, неравноправных условиях, противоречащих Закону о теплоснабжении и Правилам подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, включая правила недискриминационного доступа к услугам по подключению (технологическому присоединению) к системам теплоснабжения, которые утверждены Постановлением правительства Российской Федерации от 5 июля 2018 г. N 787, так как фактически МОЭК навязал Ответчику исполнение обязанностей, которые в соответствии с Законом и Правилами возлагаются на МОЭК, как на теплоснабжающую организацию, а не на Ответчика как Потребителя, что делает условия Соглашения п. 4.12 незаконными (ничтожными).

Истец не обращался в Россреестр с заявлением об исключении из ЕГРН ликвидированного объекта недвижимости (обязанность в силу закона), что препятствовало регистрации вновь построенного участка теплосети. Подтверждается Выпиской из ЕГРН на объект недвижимости с кадастровым номером 77:01:0005008:5117 от 28.04.2022 г.

Кроме того, как собственник не подготовил и не передал Ответчику документы, необходимые для выполнения действий по предоставлению его интересов в Росреестре, в том числе не выдал к 31.12.2021 г. и по настоящее время представителям Ответчика доверенности во исполнение п.4.10. Соглашения.

Истец не передал Ответчику доказательства оплаты им госпошлины за государственную регистрацию права на созданный объект к 31.12.2021 г. и не предал их до настоящего времени.

В соответствии с п.4.12. Соглашения Ответчик должен был обеспечить передачу Объекта собственнику в готовом к эксплуатации по назначению виде на основании Акта приема-передачи Объекта по форме согласно Приложению № 5 к Соглашению с приложением выписок из ЕГРН о государственной регистрации права собственности Истца на Объект в срок не позднее 31.12.2021 г. Ответчик готов передать Объект, но Истец отказывается принять его без государственной регистрации права собственности на его имя в ЕГРН.

Ответчик , как заявитель, исполнил все требования п. 46 Правил подключения. Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденные Постановлением правительства, Российской Федерации от 5 июля 2018 г. N 787 (Правила недискриминационного доступа) гарантируют (п.2) «недискриминационный доступ к услугам по передаче тепловой энергии, теплоносителя предусматривает обеспечение равных условий предоставления указанных услуг теплоснабжающим организациям и потребителям» и указывают в п. 15 этих Правил «стороны не вправе навязывать друг другу условия договора, невыгодные для другой стороны или не относящиеся к предмету договора, экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами, требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также заключение договора при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован».

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" (далее 218-ФЗ) Участниками отношений, возникающих при осуществлении государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав, являются собственники недвижимого имущества и обладатели иных подлежащих государственной регистрации прав на него... с одной стороны, и орган регистрации прав - с другой.

Ответчик, не являясь собственником ликвидированного и вновь созданного объекта, не является участником указанных отношений.

В соответствии с п. 5 ч.2 ст. 3 218-ФЗ не Ответчик, а только Федеральный орган исполнительной власти, указанный в части 1 статьи 3, выдает документы, подтверждающие осуществление государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав. Только такой орган осуществляет мероприятия по государственной регистрации права.

Ответчик не является уполномоченным Федеральным органом исполнительной власти и не вправе выдать (передать) Истцу документы, подтверждающие осуществление государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав на вновь построенный Объект.

Вина Ответчика за невозможность государственной регистрации права отсутствует, так как Истец к 31.12.2021 г. и до настоящего времени не исполнил (просрочил) встречное обязательство, а именно:

Истец как собственник не совершил действий, предусмотренных п.4.ч.1 ст. 15 218-ФЗ от 13.07.2015 г. «О государственной регистрации недвижимости» по обращению и по исключению из ЕГРН и кадастрового учета сведений о ликвидированном объекте недвижимости с кадастровым номером 77:01:005008:5117, с даты его ликвидации - 17.02.2020 г. (Акт о ликвидации имущества от 17.02.2020 г. приложение 5 к исковому заявлению).

Ликвидированный объект не исключен из ЕГРН. На дату выписки из ЕГРН -28.04.2022 г. Истец все еще был указан как собственник ликвидируемой сети с кадастровым номером 77:01:0005008:5117, что подтверждается выпиской из ЕГРН от 28.04.2002 г. (прилагается).

Истец как собственник не подготовил и не передал Ответчику документы, необходимые для выполнения действий по предоставлению его интересов в Росреестре, в том числе не выдал к 31.12.2021 г. доверенности во исполнение п.4.10. Соглашения. Ответчик направлял Истцу письмо исх.№03-1/12-21 от 03.12.21 г. с просьбой о предоставлении доверенностей представителям Ответчика. Истцу 03.04.2021 г. были направленны паспортные данные представителей Ответчика и 05.04.2021 г. их согласие на обработку персональных данных (прилагаются) для подготовки доверенностей от имени Истца. Доверенности, соответствующие требованиям ст. 185.1 ГК РФ, Истцом до настоящего времени все еще не переданы Ответчику.

Истец не передал Ответчику доказательства оплаты госпошлины за государственную регистрацию права к 31.12.2021 г. и по настоящее время.

Следует учесть, что минимальный срок для государственной регистрации права (прекращения права) составляет 10 дней (пункты 5 и 6 ч. 1 ст. 16 «Закона о госрегистрации недвижимости» 218-ФЗ), следовательно не менее чем за 10 дней до 31.12.2021 г., Истец обязан был передать Ответчику доказательства прекращения права на ликвидированный Объект и иные необходимые документы для их подачи с заявлением в Росреестр для государственной регистрации права не позднее 19.12.2021. 

Неисполнение Истцом указанных выше обязательств сделало невозможным государственную регистрацию права собственности Истца на вновь построенный Ответчиком Объект и подписание Акта приема-передачи Объекта по форме согласно Приложению №5 и следовательно невозможность исполнения всего п.4.12. Соглашения.

В соответствии с п. 3 ст. 328 ГК РФ ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

В соответствии с п.1 ст. 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательств и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства»; п. 3. ст.405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. 

В соответствии с п. 1 ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В соответствии с п.2 ст.330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

При указанных обстоятельствах иск не подлежит удовлетворению.

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст.  110, 123, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

РЕШИЛ:

В  удовлетворении иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:

ФИО1