Именем Российской Федерации

                                                                  

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А40-120332/17-120-1003

г. Москва

11 октября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена  09 октября 2017 года

Решение в полном  объеме изготовлено   11 октября 2017 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи – Блинниковой И.А. 

протокол ведет – секретарь судебного заседания Ларионова Н.Ю.

Рассмотрев в открытом судебном заседании 

дело по заявлению ООО фирма «ОНИКС»

ответчик: Департамент торговли и услуг г. Москвы

третье лицо: ИП ФИО1

о признании незаконными действия

с участием:

от заявителя: ФИО2 дов. б/н от 04.05.2017 г., ФИО3 дов. б/н от 04.05.2017 г.

от ответчика: ФИО4 дов. № и/01-748/6 от 06.09.2016 г.

от третье лица ФИО3 дов. б/н от 04.05.2017 г.

                                                                  УСТАНОВИЛ:

          ООО фирма «ОНИКС» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконными действия консультанта Департамент торговли и услуг г. Москвы ФИО5 по изъятию товара, принадлежащего ООО фирма «ОНИКС».

         В судебном заседании заявитель поддержал свои доводы.

         Представитель ответчика против удовлетворения заявленных требований возражал.

          Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, оценив представленные доказательства, арбитражный суд установил, что требования заявителя необоснованны и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, основанием для обращения в суд ООО фирма «Оникс» послужило проведение Департаментом торговли и услуг города Москвы мероприятий по пресечению розничной продажи алкогольной продукции без лицензии Индивидуальным предпринимателем ФИО1 на объекте «магазин» по адресу: 

<

...>.

Согласно ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

         Суд считает срок, установленный ч.4 ст.198 АПК РФ заявителем не пропущен.

         Согласно ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отказывая в удовлетворении  заявленных требований, суд  руководствуется следующим.

В соответствии с п. 4. ч. 2 ст. 23 Федерального закона от 22 ноября 1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления распития) алкогольной продукции" должностные лица органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля в области производства и оборота (талового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право составлять протоколы об административных      правонарушениях,      рассматривать      дела      об административных правонарушениях, связанных с нарушением обязательных требований, и принимать меры по предотвращению нарушения обязательных требований.

Постановлением Правительства Москвы от 18 января 2011 N 9-ПП "Об утверждении Положения о Департаменте торговли и услуг города Москвы" функции по региональному государственному контролю за соблюдением законодательства в сфере торговой деятельности, производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции возложены на Департамент торговли и услуг города Москвы.

Так, пунктом 12 Постановления установлено, что должностные лица Департамента уполномочены составлять протоколы и рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с компетенцией, установленной Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, Кодексом города Москвы об административных правонарушениях.

Сотрудники Департамента торговли и услуг города Москвы в ходе рассмотрения обращения гражданина, прибыв по адресу: 

<

...> обнаружили, что ИП ФИО1 в нарушение абзаца 7 пункта 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции без лицензии.

Один из покупателей данного магазина приобрел бутылку водки «Пять озер», емкостью 0,5 л., крепостью 40%, по цене 188 рублей.

Продавец приняла от покупателя денежные средства, пробила кассовый чек (ИП ФИО1) и передала алкогольную продукцию на руки покупателю.

При этом никаких правоустанавливающих документов на указанную продукцию, представлено не было.

Продавец ФИО6, присутствовавшая при изъятии алкогольной продукции, отказалась от подписи в определении о возбуждении дела об административном правонарушении и протоколе изъятия алкогольной продукции.

При этом продавцом были представлены следующие документы:

-копия паспорта ФИО1;

-Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе ИП ФИО1;

Свидетельство   о   государственной   регистрации   в   качестве индивидуального предпринимателя ИП ФИО1

На основании п. 4 ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ в целях пресечения административного   правонарушения,   уполномоченное   лицо   вправе   в пределах своих полномочий применить меру обеспечения по делу об административном правонарушении - изъятие.

В соответствии с 1 ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела

Согласно ст. 26.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях под вещественными доказательствами по делу об административном правонарушении понимаются орудия совершения или предметы административного правонарушения, в том числе орудия совершения или предметы административного правонарушения, сохранившие на себе его следы.

Вещественные доказательства в случае необходимости фотографируются или фиксируются иным установленным способом и приобщаются к делу об административном правонарушении. О наличии вещественных доказательств делается запись в протоколе об административном правонарушении или в ином протоколе, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с ч.ч. 1, 2, 5, 6, 9 ст. 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотретранспортного средства, осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3, 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения или в протоколе об административном задержании. Об изъятии водительского удостоверения, удостоверения тракториста-машиниста (тракториста), удостоверения судоводителя, удостоверения пилота делается запись в протоколе об административном правонарушении или в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения.

В случае необходимости изъятые вещи и документы упаковываются и опечатываются на месте изъятия. Изъятые вещи и документы до рассмотрения дела об административном правонарушении хранятся в местах, определяемых лицом, осуществившим изъятие вещей и документов, в порядке, установленном соответствующим федеральным органом исполнительной власти.

Согласно ч. 13 ст. 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях изъятые в соответствии с законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции из незаконного оборота этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, а также предметы, используемые для незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежат демонтажу и (или) вывозу и хранению вне места изъятия в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Образцы указанных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предметов хранятся до вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении.

Также в подп. 1 п. 1 ст. 25 Федерального закона № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" предусмотрены случаи, при которых алкогольная продукция подлежит изъятию из незаконного оборота.

Вопрос о судьбе изъятой алкогольной продукции решается судом при рассмотрении дела об административном правонарушении и принятии соответствующего постановления в соответствии с ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ.

В соответствии с п. 15.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей   продукции",    контрафактная   продукция),    то   в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции").

Решением Арбитражного суда от 18 июля 2017 года по делу № А40-101951/2017-84-922, была установлена вина ИП ФИО1 и он был привлечен к административной ответственности на основании ч. 2 ст. 14.1 КоАП с конфискацией алкогольной продукции, изъятой в соответствии с протоколом изъятия от 06.04.2017 (решение вступило в законную силу).

В связи с изложенным, Департамент торговли и услуг города Москвы действовал в рамках предоставленных законом полномочий, права и законные интересы ООО фирма «Оникс» не нарушал.

Кроме того, в соответствии с п. 3.1. Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании решений, действий (бездействия) административных органов, принятых (допущенных) ими в рамках применения мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении (статья 27.1 КоАП РФ), в том числе по изъятию вещей и документов (статья 27.10 КоАП РФ), аресту товаров, транспортных средств и иных вещей (статья 27.14 КоАП РФ), судам следует иметь в виду, что самостоятельное оспаривание таких решений, действий (бездействия) допускается только до вынесения административным органом постановления о привлечении лица к административной ответственности или до направления административным органом материалов по делу об административном правонарушении для рассмотрения в суд.

В случае направления административным органом материалов по делу об административном правонарушении для рассмотрения в суд доводы о незаконности указанных решений, действий (бездействия) подлежат оценке судом при рассмотрении дела о привлечении лица к административной ответственности.

Учитывая, что доводы заявителя противоречат фактическим обстоятельствам, оснований для  удовлетворения заявленных требований не имеется. 

          Согласно ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

          При указанных обстоятельствах заявленное требование не подлежит удовлетворению.

Судебные расходы суд относит на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

          Руководствуясь  ст. ст. 29, 65, 71, 110, 167-170, 176, 181, 198 - 201 АПК РФ

                                                                 РЕШИЛ:

   Проверив на соответствие части 1 ГК РФ, заявление ООО фирма «ОНИКС» о признании незаконными действия консультанта Департамент торговли и услуг г. Москвы ФИО5 по изъятию товара, принадлежащего ООО фирма «ОНИКС» оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья                                                                                      И.А.Блинникова